建设工程施工合同的类型及选择介绍(共6篇)
建设工程施工合同的类型及选择介绍 篇1
建设工程施工合同类型的选择有哪些?
不同的计价模式应采用不同类型的合同,这将有利于合同管理、造价的控制和风险的合理分摊,根据合同计价方式的不同,建设工程施工合同可以分为总价合同、单价合同和成本加酬金合同三种类型。
1.总价合同
总价合同是指在合同中确定一个完成项目的总价,承包单位据此完成项目全部内容的合同。这种合同类型能够使建设单位在评标时易于确定报价最低的承包商、易于进行支付计算。但这类合同仅适用于工程量不太大且能精确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目。要求有详细而全面的设计图纸和各项说明,使承包单位能准确计算工程量。在实施过程中,合同管理的工作量较小,结算工作也十分简单,且便于进行投资控制。
2.单价合同
单价合同是承包单位在投标时,按招标文件就分部分项工程所列出的工程量表确定各分部分项工程费用的合同。这类合同的适用范围比较宽,其风险可以合理分摊,并且能鼓励承包人通过提高工效等手段从成本节约中提高利润。这类合同能够成立的关键在于双方对单价和工程量的计算方法的确认。注意的问题则是双方对实际工程量计量的确认。在实施过程中,便于处理工程变更及施工索赔,且合同的公正性及可操作性相对较好,
3.成本加酬金合同
成本加酬金合同,是由业主向承包单位支付工程项目的实际成本,并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。在这类合同中,业主需承担项目实际发生的一切费用,因此也就承担了项目的全部风险。而承包单位由于无风险,其报酬往往也较低。适用于研究开发性质的工程项目,抢险、救灾工程,一般建设工程很少采用。
工程量清单是一份与技术规范相对应的文件,详细说明了合同中需要或可能发生的工程细目及相应的工程量。在工程结算时,结算单价按照合同约定价格执行,而工程量则依照实际完成的工程量结算。单价合同与清单做法正好吻合。因此,工程量清单计价模式决定了建筑施工合同宜采用单价合同。《建设工程工程量清单计价规范》GB50500—第4.4.3条规定:实行工程量清单计价的工程,宜采用单价合同。当然,清单计价模式下并不排斥总价合同。工程量清单计价模式下,固定总价合同有其优点,如业主的风险较小,主要承担不可抗力的风险和合同规定的其他风险。但又有一些不尽如人意的方面,如果合同对一些相关内容没有约定或约定不明确的话,就会在结算中产生很多的问题。等到结算的时候再进行谈判的话,很难达成一致意见。
总之,在选择合同类型时,一般情况下是发包人占有主动权。但发包人不能单独考虑己方的利益,应当综合考虑项目的各种因素、考虑承包人的承受能力,确定双方都能认可的合同类型。所以,建议业主在规模不大(总价200万元以内)、工序相对成熟、工期较短(半年以内)、施工图纸完备的工程施工项目中选用总价合同,其他情况下尽量优先采用单价合同,由合同双方合理分担风险。
建设工程施工合同的类型及选择介绍 篇2
无效合同就是指合同由于缺少相关的合同生效条件、不发生合同当事人追求的法律后果, 而没有受到国家法律保护的合同。其在合同内容以及性质上都是无效的。根据我国《合同法》的规定, 无效合同就是虽然经过双方协商已经成立, 但是其却在形式或者内容上对我国已有的法律法规等规定以及我国的社会利益造成了违反以及侵犯, 所以应当对其认定为无效。
1 建设工程施工合同无效的五种类型
对于无效合同来说, 其主要有以下五种类型。
1.1 承包人未取得资质或者超越资质
为了对我国建设工程的建设安全以及质量进行保证, 在我国特别实行了建设工程企业相关资质等级的许可制度, 从而将很多从事建筑行业的企业通过一定的标准而划分为不同的等级, 当其获得了相符其自身等级资质的证书之后, 才可以被允许在其许可的规定范围内进行相关的建筑活动。而作为承包人, 其在没有获得施工资质时就绝对不被允许对相关工程进行承揽, 以及承揽超越自身资质许可的工程, 从而对相应的建筑工程质量进行良好的保证。但是, 如果承包人签订了超越其资质等级的工程施工合同, 那么这份合同却并不是完全无效的。根据我国《司法解释》中的规定, 只要承包人在建筑工程实际竣工之前, 获得了合理的资质, 那么就不应当认定这份合同为无效。这也说明了如果其在实际竣工之前获得了资质, 那么也是对这个企业在资本、人员等方面水平的一种认定, 所以应当认定合同有效。
1.2 没有资质的实际施工人借用资质
在所谓的实际施工人中, 其主要包括建筑企业法人、非法人集团的队伍以及农民工的施工个体等等。在实际情况中, 经常会出现施工企业以借用资质的方式并以内部承包、联营的方式出现在市场中。其中的部分企业施工团队往往不具有规范, 也不存在相应的资质, 根本不能够真正的进入市场, 而只能够通过联营、挂靠等方式勉强进入到市场之中。而对于被挂靠的企业来说, 它们在某种程度上也是通过将自己的资质进行出借从而获得相应的非法效益。而这种情况则正是我国建筑法明文规定严禁出现的。所以, 这种由不具有资质的施工团队进行的借用资质所签订的合同也是无效的合同。
1.3 建设工程必须进行招标
在我国的《招投标法》中, 对于应当进行招标的工程范围进行了明确的规定, 而在我国相应的项目招标范围规模规定中, 也对我国市场中必须通过招标实现的项目标准以及规模进行了明确的规定。而所有处于招标工程范围之内的建设工程如果没有通过相应的招标程序所签订的合同则都被认为是无效的。
与此同时, 我国的《招投标法》也对中标无效的几种情形进行了明确的规定。在这几种无效的情形中, 都属于相应的招投标方式严重违反了招投标过程中自由竞争的机制, 所以应当被认定为中标无效。而当中标无效时, 那么其所签订的相关施工合同则必须也是无效的。
1.4 承包人非法转包建设工程
在我国的建筑法中, 还对某些非法转包以及经过对整体工程项目中进行分解之后的不合法分包情况进行了明确的禁止。但是在实际的建设工程中, 这些情况却经常发生。某些建筑企业通过将其所城保的工程通过分解分包、压价转包的形式转包给第三方, 从而从中获取大量不正当的利益。这种现象将直接造成其用于实际工程建设的费用被大量的减少, 某些经过转包而来的企业为了获得更多的利益也经常以偷工减料的方式对工程进行建设, 从而对工程的整体质量造成了严重的隐患。而对这种现象进行分析, 其根源就是承包人进行非法转包所造成的。所以, 这种由承包人进行非法转包所签订的合同也被认定是无效的。
1.5 承包人违法分包建设工程
违法分包也是一种经常出现的情况。在我国的《建筑法》中, 也对建筑行业中的违法分包情况分为以下集中情形:第一, 作为总承包单位通过分包的形式将工程分给没有具备相关资质单位的;第二, 在相应的工程承包合同中没有进行约定, 同时也并没有获得相关建设单位的同意, 承包单位就将此建设工程的部分项目安排其他企业进行的;第三, 作为施工的承包企业将建筑的主体结构施工工作分包给其他企业完成的;第四, 作为分包企业将其承包到的工程又再一次对其他企业进行分包的。根据我国《司法解释》中的相关规定, 只要是在这几种情况进行签订的合同都将被认为是无效的。同时, 在我国违法分包的过程中, 还有一种问题就是劳务分包问题的存在, 而这种劳务分包所签订的合同则应当认定是有效的。
2 合同无效的法律后果
在我国的《司法解释》中, 特别对于当建筑合同无效时相关工程价款的结算方式进行了规定。对于施工合同来说, 其是承揽合同中的一种, 而对施工合同进行履行的过程就是将企业中的相关建材、人力投入到建设施工中的一种做法。所以, 当所签订的合同被认定为无效时, 这些成本通常都无法进行返还, 而只能够通过我国《合同法》的规定以折价补偿的形式对其所投入的工程价款进行支付, 而在这其中有过错的一方则应当对自身的相应责任进行承担。其中, 可能出现的法律后果主要有以下几种:
2.1 折价补偿
根据我国《司法解释》中规定, 当建设工程合同被认定为无效, 但是其所建设的工程经过竣工验收或者经过二次修复验收合格的, 作为工程的发包人则应当对此经过验收合格的工程进行相应的折价补偿。而其中由二次修复所产生的成本以及由工期拖延所产生的一系列损失则全部由错误方对其进行承担。
2.2 不支付工程款以及相应的赔偿
根据我国《司法解释》中的规定, 当施工合同已经被判定为无效时, 而经过对建设完成项目进行二次修复其质量却依然不合格的, 作为发包人则可以不再需要按照相应的合同约定对施工方支付工程价款。但是, 如果在这个过程中, 作为项目的发包人对于项目建设质量也存在一定的过错, 那么其就应当对承包人不能正常获得工程款而产生的一系列损失进行相应的责任赔偿。
2.3 收缴非法所得
在我国的《司法解释》中, 明确规定了当出现借用资质、非法转包以及违法分包时, 人民法院可以对承包人非法所得的收入进行收缴。这其中规定的违法所得也就是指对其违法建设成本进行扣除的获利部分, 并且对其实际获得的利润进行收缴, 而并不是约定。
3 结束语
总的来说, 在建设工程施工中的合同无效情况无论是对于发包方还是施工方都会造成较为严重的影响, 这就需要我们在实际合同签订以及施工的过程中都应当对违反法律法规的情况进行避免, 从而在保证合同有效性的基础上对于项目的顺利运行以及工程质量进行有效的保障。
参考文献
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[3]李涛.关于对建设工程施工合同纠纷案件司法解释若干问题的理解[J].科技信息, 2010 (29) :I0414-I0415.
园林工程施工类型及管理的研究 篇3
摘要:随着人们生活水平和质量的提高,我们对园林工程的要求也随之越来越多。园林工程有别于民间工程和市政工程,不光对质量有较高要求,而且还对园林的外观、文化内涵和艺术性等都有很高的要求。所有,现代园林工程往往比较复杂,施工中通常也会由好几个施工单位协作承建,这就使得在施工中会有许多的工种的交叉。因此,园林工程施工之中的管理工作就十分重要,本文就对园林工程的施工类型及管理工作进行研究,以便保证园林工程施工的工程进度与工程质量。
关键词:园林工程;施工类型;管理
1引言
园林工程种类多种多样,风格也别具特色。包含了绿化工程、给排水工程、土方工程、照明工程、园林铺路工程等各项工程,工程类别比较多,并且往往它们之间存在着紧密的联系。在园林工程的施工过程中,需投入大量的物力、财力、人力,因此管理难度较大。这就要求我们在整个施工过程中应该加强做好施工的质量管理、进度管理等工作。除此以外还应该加强它们之间的联系,在保证质量和景观要求的前提下,可以尽可能的通过使用合理的施工顺序来缩短工期;制定的施工进度计划要考虑实际工程中的很多因素,合理地安排地下、地上、道路、铺装与苗木的栽植等工序;有效的施工管理既能保证施工的质量,也能缩短工程的工期,以至于達到降低成本的目的。
2园林工程施工类型
根据园林景观的性质以及工程施工方式,园林工程施工类型往往可分为两类,即园林工程的基础性工程施工与建设主体施工。下面结合一个工程实例研究园林的施工类型。某项目总占地53530平方米,总建筑面积195132平方米,其中园林景观面积约45000平方米。该项目的主要施工内容有:景观水池、各类种植槽、花架、园林坐凳、台阶及扶手栏杆、广场铺设、架空层铺装机吊顶,小区内所有道路、园林照明、园林绿化种植、地面排水、灌溉及养护、铺设疏水层、排水盲管和回填土方等。
园林工程基础性工程施工包括:(1)土方性施工:一般包括开槽铺路、挖沟埋管、开池筑山、平整场地等,同时在装配园林构件与园林的设施时也会涉及到土方工程,所以,土方工程的施工在园林工程中具有重要的地位,实例的回填土方属于该施工。(2)装配结构的安装施工:如今的园林工程,预制结构的安装呈现出上涨的趋势。在现代的很多园林工程施工中,园林建筑工程的构件以及设施的安装施工都有所涉及,实例中的坐凳与扶手栏杆的安装就属于此。(3)钢筋混凝土施工:在如今园林施工中,钢筋混凝土施工主要有普通钢筋混凝土工程与预应力钢筋混凝土工程。对比这两种钢筋混凝土工程,它们的施工工艺、施工设备和技术要求都大不相同,此外,它们在园林景观中的应用也不同。在当代园林工程中,虽然有先进的技术和高科技材料被广泛应用在其中,但是钢筋混凝土仍旧是园林工程中最广泛应用的一种建设材料。(4)给排水及防水工程施工:在许多园林工程中,由于考虑园林景观的需要,必须进行给排水和防水工程的施工,并且这类工程施工质量的好坏将直接影响到园林景观工程的整体质量,案例中的地面排水、铺设疏水层、排水盲管属于该施工。(5)园林工程的供电施工:供电施工是将供电系统的安全技术措施具体落实到园林施工中,此外还包括园林用电的的选择、设计、安装和照明用电的布置和安装工作实例的园林照明就属于此。(6)装饰性园林工程施工:该施工包括门窗施工、粉刷施工、吊顶施工、隔断施工、面板施工、玻璃工程施工和花饰施工等,实例的广场铺设、架空层铺装机吊顶属于该施工。
建设主体施工包括(1)假山、置石工程施工:要明确假山所想表达的意境从而选择恰当的表现手法,还要选择合适的材料和正确的运输方式。与此同时,还应该确定合理的置石方法,要重视置石的风格与周围环境的协调性,从而达到理想的深远意境和艺术感。(2)园林水景水体的施工:该工程内容包括水系规划,小型水闸设计与建设,主要水景工程的建设案例中的景观水池属于该工程。(3)园林绿化施工:园林工程一般先改造地形,再施工假山水景,同时还要注意园林道路的开辟,完成铺装场地道路,紧接着要完成园林构筑工程的合理构筑,最终再对园林进行绿化施工。绿化施工工艺主要包括:施工前准备、种植材料和播种材料 的选择、种植前土壤处理、种植穴、槽的挖掘、苗木运输和假植、苗木种植前的修剪和树木种植,案例中的地面排水属于此施工。
3园林工程的施工管理
3.1园林工程施工管理的特点主要表现在:
3.1.1编制科学合理的施工组织。
编制科学合理的施工组织设计在工程施工管理和工程项目实施上具有极其重要的地位。施工程序的编排是按照拟建工程项目的性质、设计要求、规律、施工条件以及使用功能的不同而变化的,不仅有着固定的程序等客观规律,还有交叉作业、计划决策人员争取时间的主观努力。所以在编制施工组织与组织工程施工的整个过程中必须严格按照工程的施工程序原则。
3.1.2进行科学的施工成本管理。
工程的成本管理有:成本的确定、成本的控制以及降低项目成本的措施等方面。其中项目成本管理的关键内容是降低项目成本。
3.1.3进行科学的施工进度管理。
进度控制不是一项股利的工作,是一个系统工程,要对各方面的情况反复检查、监督、纠偏,以确保进度计划目标的实现。影响施工进度的因素主要有:管理者的自身专业素养、设计文件的变更、监理控制不力、供材不能及时到达现场与不可预见的恶劣自然灾害等。
3.2施工阶段的现场管理
按照实际的情况,施工阶段的现场管理主要包括:施工总平面图的施工管理、工程的施工现场施工组织、现场的检查工作以及现场施工调度工作等。施工方必须严格遵守《施工现场管理规定》以及建设管理部门的相关具体法律来进行科学合理的管理施工现场工作,并且协调管理施工的各项活动。
3.3施工阶段措施管理
园林工程的施工工程基本分为土建工程和绿化工程两部分。通常都是先进行土建然后是绿化工程,先地下部分,主要包括:土方、基础、水、电、暖的隐性预埋等,然后在进行地上部分。依照它的施工工艺流程和顺序可分为:
3.3.1土方工程的施工管理
建设工程施工合同的类型及选择介绍 篇4
案情简介
当事人:申请人:第X工程局有限公司
被申请人:S物流有限公司
申请人与被申请人就承建S物流中心工程一事,于2005年6月25日签订了《建筑工程施工合同》。工程款支付约定为竣工验收后支付至总工程款的95%,结算完成后付至97%。合同约定,被申请人未按时支付工程款,则按所拖欠工程款总额的每日万分之三向申请人支付利息,工期相应顺延。申请人按照合同约定履行了自己的义务,但被申请人却一直未按合同要求支付工程进度款,并因资金问题停工及设计变更导致工程量增加等原因,造成工程延期。双方2008年3月5日签署工程延期协议书。协议约定:工程延期至2008年8月15日;因延期属被申请人责任所致,申请人不承担任何责任。2008年4月18日,被申请人因资金紧张导致工程停工,并向申请人发出“关于工程停工情况的说明”,申请人要求解除双方的合同并结算。申请人提交结算报告显示已完成工程部分工程款为7,206,000元人民币。被申请人收到结算报告后一直未答复。申请人遂向深圳仲裁委员会提出仲裁申请,请求裁决:
1、解除申请人与被申请人之间《建筑工程施工合同》;
2、被申请人支付申请人工程款7,206,000元及违约金;
3、申请人就本项债权,对S物流中心工程享有优于抵押权和其他债权的优先受偿权;
4、被申请人承担全部仲裁费。
被申请人在庭审中答辩称:
1、确实存在拖欠工程款问题,我方对申请人解除合同的主张不反对;
2、申请人一期工程基本做完,但收尾工作还没有完成,如果解除合同,我方必须另找其它公司做剩余收尾工作,希望申请人能配合我方验收;
3、对于已完成的工程款部分有争议。
主要问题和双方的分歧
本案中涉及到建筑施工合同的解除、建筑工程的结算与鉴定、工程款的优先受偿权等问题。双方并不存在法律上的认识分歧。
仲裁程序和相关法律
本案的审理程序适用2008年1月1日起施行的《深圳仲裁委员会仲裁规则》,根据仲裁规则第25、26、27条的规定,本案适用普通程序,由三名仲裁员成立仲裁庭进行审理。
根据本案事实、合同约定和《合同法》及其他相关法律法规规定,仲裁庭意见如下:
一、关于本案合同的法律效力。本案合同为双方当事人的真实意思表示,且不违背法律法规规定,为有效合同,对双方当事人均有约束力。
二、关于本案合同的解除。因被申请人拖欠工程款,导致工程停工,合同不能实际履行,申请人请求解除合同。被申请人对此亦予以认可。仲裁庭经审查,支持申请人的此项请求。
三、关于被申请人所欠工程款的金额。双方当事人对已经完成的工程造价金额有异议.为查明案件事实,经申请人申请,仲裁庭于2009年1月委托B司法鉴定所对涉案工程造价进行司法鉴定,经鉴定该工程造价为人民币6,546,000元。
四、关于本案工程欠款优于抵押权和其他债权的优先受偿权。仲裁庭注意到,申请人的此项请求不仅要对抗其他债权,而且还要求对抗不特定的抵押权。对此,仲裁庭认为,本案工程欠款是因为建造该项工程所致,该债权与该物权虽然属于不同的法律关系,但从财富的渊源上分析,属于资金物化形式的直接转换。申请人请求以此偿债,并请求优先权,符合情理,仲裁庭予以支持。
五、关于被申请人答辩中要求的配合竣工验收符合合同约定,也是申请人按照合同约定应尽的义务,且由于被申请人没有就其主张提出反请求,仲裁庭对此不予裁决。
仲裁结果
仲裁庭裁决解除《建设工程施工合同》、被申请人向申请人支付工程欠款人民币6,546,000元及违约金及被申请人承担本案的仲裁费用。申请人依本裁决享有对S物流中心工程的优先受偿权。
案件的分析与评论
本案是一个很普通的建筑工程纠纷案件,但涉及到建筑工程合同的效力、合同的解除、建筑工程的结算与鉴定、工程款的优先受偿权等多个问题,分析此案便于读者对中国的仲裁机构(仲裁庭)裁决此类案件有比较直观的了解和认识。本案中主要适用《合同法》中“第十六章 建设工程合同”中的相关规定,另外2005年1月1日起施行的最高人民法院公布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称《建设工程施工案件解释》)对于《合同法》第十六章的规定作了细化,在仲裁裁决中可以参照适用。
一、建设工程合同的效力问题。
首先,在中国1999年的合同法颁布后,法律原则上要求尽量维护合同的效力。建设工程合同受到众多法律、行政法规和规章的调整,特制是法律、法规、规章中的强制性规范较多,如果违反这些规范都以违反法律强制性规定为由认定合同无效,不符合《合同法》的立法精神,不利于维护交易的稳定性,也不利于保护各方当事人的合法权益。根据《建设工程施工案件解释》第1条和第4条的规定,除《民法通则》第58条、《合同法》第52条、53条等基本法律规定的合同无效情形应当适用于建设工程合同外,建设工程合同存在以下五种情形也应认定无效“一是承包人未取得建筑施工资质或者超越资质等级的;二是没有资质等级的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;三是建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的;四是承包人非法转包建设工程的;五是承包人违法分包建设工程的。”除此之外,就应当尽量认定合同有效。其次,对垫资条款不作无效处理。本案中并不存在以上几类情形,据此仲裁庭认为合同为有效合同。
二、建设工程合同的解除问题。合同的解除,一般包括约定解除和法定解除两种形式。法定解除主要适用于当事人不履行合同的主要义务,致使合同目的无法实现的情形。《建设工程施工案件解释》第8条、第9条分别规定了发包人和承包人的解除权。第9条规定“发包人有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程合同的,应予支持:一是未按约定支付工程价款的;……”第10条规定了建设工程施工合同解除后的处理规则“合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款……。”本案中属于一方未按约定支付工程价款导致的合同解除,且双方当事人对合同解除无异议,因此仲裁庭支持申请人的请求。
三、建设工程结算和鉴定问题。首先,建设工程结算应当充分尊重当事人的约定。当事人对建设工程的计价标准或者计价有约定的,按照约定结算工程款。一般情况下,建设工程经竣工验收合格后,双方就应当结算。结算中,一般是由承包人提交竣工结算报告,由发包人审核。实践中有的发包人收到承包人提交的工程结算文件后迟迟不予答复或根本不予答复,以达到拖欠或不支付工程款的目的,严重损害了承包人的合法权益。为制止这种行为,《建设工程施工案件解释》第20条明确规定“当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。”“当事人对部分案件事实有争议的,仅对有争议的事实进行鉴定。”本案中当事人未对结算文件答复期限做出约定且双方有争议,经申请人的申请,仲裁庭委托B司法鉴定所进行鉴定。被申请人对司法鉴定机构的鉴定程序和鉴定结论先后提出了若干异议。仲裁庭采纳了其合理意见。仲裁庭认为,鉴定过程是公正和透明的,充分保证了当事双方的举证、质证和发表意见的权利,符合相关法规的规定。当事人尽管对鉴定结论不予认同,但并未依法向有关主管部门申请复议。有鉴于此,仲裁庭认为,鉴定机构关于涉案工程造价的鉴定结论可以作为认定本案依据。
四、关于本案工程欠款优于抵押权和其他债权的优先受偿权的问题。最高人民法院于2002年6月27日施行的《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》,对承包人优先受偿权与抵押权和其他债权的关系,与作为消费者的买受人的关系以及对建设工程价款的范围、权利行使的期限均作了规定。“
一、……在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《合同法》第286条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。……”本案申请人的工程款优先权的请求于法有据,应该得到支持。
建筑工程中各种合同类型 篇5
成本加酬金合同
定义
成本加酬金合同也称为成本补偿合同,这是与固定总价合同正好相反的合同,工程施工的最终合同价格将按照工程实际成本再加上一定的酬金进行计算.在合同签定时,工程实际成本往往不能确定,只能确定酬金的取值比例或者计算原则.由业主向承包单位支付工程项目的实际成本,并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。
特点
这类合同中,业主承担项目实际发生的一切费用,因此也就承担了项目的全部风险。
但是承包单位由于无风险,其报酬也就较低了。
这类合同的缺点是业主对工程造价不易控制,承包上也就往往不注意降低项目的成本。
对业主而言,这种合同也有一定的优点:
1.可以通过分段施工,缩短工期,而不必等待所有施工图完成才开始投标和施工.
2.可以减少承包商对立情绪,承包商对工程变更和不可预见条件的反映会比较积极和快捷.
3.可以利用承包商的施工技术专家,帮助改进或弥补设计中的不足.
4.业主可以根据自身力量和需要,较深入地介入和控制工程施工和管理.
5.也可以通过确定最大保证价格约束工程成本不超过某一限值,从而转移一部分风险.
适用条件
1.需要立即开展的项目(紧急工程)。时间特别紧迫,如抢险,救灾工程,来不及进行详细的计划和商谈.
2.新型的工程项目。
3.风险很大的项目(保密工程)。
成本加酬金合同有许多种形式,主要有以下几种:
1.成本加固定费用合同.
2.成本加固定比例费用合同.
3.成本加奖金合同
4.最大成本加费用合同
固定总价合同
固定总价合同是目前建筑市场常见的一种施工承包合同形式。近几年来,由于建材价格波动很大,固定总价合同遭遇前所未有的挑战,由此带来的工程造价争议随之大幅上升。为了使承发包双方对固定总价合同的性质、风险有更深的认识,在今后签订这类承包合同时尽可能将风险范围估计充分并合理分担,避免纠纷再次发生,本文作者结合实践,固定总价合同的特点、风险、争议类型作了深入的分析并提出防范措施,供承发包双方参考。
一、固定总价合同的的性质、特点及风险
固定总价合同,俗称“闭口合同”、“包死合同”。所谓“固定”,是指这种价款一经约定,除业主增减工程量和设计变更外,一律不调整。所谓“总价”,是指完成合同约定范围内工程量以及为完成该工程量而实施的全部工作的总价款。
固定总价合同在目前的建筑市场上颇受青睐,特别是外资企业业主更是普遍采用这类合同。这是因为这类合同与固定单价合同、按实结算合同、成本加酬金合同相比具有明显的优势,更能保护业主的利益。
固定总价合同有如下特点:
1、工程造价易于结算。
由于总价固定,因此只要业主(发包方)不改变合同施工内容,合同约定的价款就是承发包双方最终的结算价款。对于业主来说,这样的价款确定形式可以节省大量的计量、核价工作,从而能集中精力抓好工程进度和施工质量。
2、量与价的风险主要由承包商承担。
对承包商而言,固定总价合同一经签订,承包商首先要承担的是价格风险。这里投标时的询价失误、合同履行过程中的价格上涨风险均由自己承担,业主不会给予补偿。
其次,承包商还要承担工程量风险。在固定总价合同中,业主往往只提供施工图纸和说明,承包商在报价时要自己计算工程量,再根据申报的综合单价,得出合同总价。即便业主提供工程量清单,也仅仅是承包商投标报价的参考,业主往往声明不对工程量的计算错误负责。这样,承包商还要承担工程量漏算、错算的风
险。
招标实践中,业主给予的投标时间往往比较短,承包商来不及根据施工图精确计算工程量,只能凭经验结合图纸作估算,漏算、错算几乎难以避免,只不过漏算、错算的数额有大有小罢了。
对于业主而言,通过招标、议标选择的承包商,其中标价的利润空间已经大大压缩,业主高价获取工程的的风险几乎不存在。但是,材料市场不会永远只涨不跌,因此签订固定总价合同对业主同样具有一定的风险,只是基于业主在工程合同中的优势地位,往往可以逼迫承包商减少合同价款,因此,固定总价合同中业主的价格风险相比承包商要小得多。
3、承包商索赔机会少。
固定总价合同,业主往往在合同中明确只有业主变更设计和增减工程量可以调整合同价款,这样一来承包商索赔的机会大大减少,而业主对工程造价的控制就能做到基本不突破预算。因此固定总价合同也是业主对付承包商“低中标、勤签证、高索赔”的妙招。
二、固定总价合同的局限性
尽管对业主而言,固定总价合同有那么多的优势,但固定总价合同并不适用所有类型的工程项目。根据固定总价的上述特点,笔者认为,固定总价合同仅适合以下类型工程:
1、合同履行周期短的小型工程。由于固定总价是价款不变的合同,因此承发包双方都要承担材料价格起伏的风险。虽然承包商承受的材料涨价的风险更大,但有涨总会有落。如果双方签订合同时正是材料大幅度涨价的时候,而在合同履行期间材料又大幅回落,那么吃亏的将是作为发包人的业主。因此作者认为固定总价合同只适用履行周期一般不超过半年、材料市场价格相对稳定的小型工程。
2、适合工程结构相对简单的工程。因固定总价是量、价均不调整的合同,对于结构相对简单的工程,工程量误差率较小,报价的准确性更高。而结构复杂的工程,承包商漏算、错算工程量的概率较大,虽然业主可以施工图纸已经明确、双方已经通过询标、答疑解决了设计细节问题,工程量疏漏的损失应由承包商自己承担为由拒绝承包商的调价要求,但如果承包商确实因此而遭受重大经济损失、或者如上述案例那样因业主给予的投标时间过短无法准确计算工程量,造成工程
量差异太大,损失严重,承包商依然会要求业主分担,甚至通过停工、诉讼或仲裁途径解决这些问题。这样一来,对工期十分敏感的业主将不得不花大量精力、时间处理这些争议。因此,笔者认为,对于结构简单的住宅、厂房、商场等类型工程可以使用总价固定合同,而结构复杂的综合性工程则更适合单价固定合同形式。
三、固定总价合同常见的争议类型
从近几年来承接的业务来看,纠纷类型主要有:
1、价格争议:在价格争议中,又可以分为:
(1)材料涨价引起的价格争议。如全国大多数城市建材大幅度涨价,有些地方的涨幅达30%~50%,这对低价中标而又签订固定总价合同的承包商而言无疑是雪上加霜。承包商认为材料涨价幅度已经超过正常的商业风险范围,属于当事人签约时无法预见的客观情势变化,要求业主对此进行补偿,追加合同价款。而业主则以双方所签合同为固定总价合同,材料涨价属于承包商应当承担的商业风险范围、追加价款没有合同依据为由,拒绝追加合同价款,双方因此产生争议。
(2)变更引起的价格争议。设计变更和业主增减工程量是固定总价合同约定的可以调整合同价款的主要原因。因此如果双方对设计变更、调增调减工程量引起的价款变动没有明确、具体的约定,一方主张变更工程的单价应按市场价或造价部门市场信息价计价,一方坚持按照承包商投标时的单价进行计价,双方即会产生争议。
2、工程量争议:
这类争议主要发生在施工企业报价漏项、工程量错算较多的情况下。因我国对工程量计算有统一规则,施工企业又有专门的预算人员,因此施工企业对工程量失误导致的价款损失普遍认为是自己的失误造成,即便在合同履行过程中发现工程量漏算、错算,也很少要求业主追加合同价款,除非工程量误差巨大、损失惨重,且发包人在招标过程中有过错。故此类纠纷相对较少。
固定单价合同
一、固定单价施工合同的特点和依据
签订施工合同、约定合同价款时,按招标投标确定的人工、材料、机械等的
单位价格(最好固定、封闭单价)和实际完成的
工程量计算工程造价,是固定单价施工合同的特点。按照固定单价方式编制招投标文件,签订施工合同,是国际惯例按“FIDIC合同条件”的方法。“FIDIC合同条件”是国际上工程项目管理科学和法律学的经验总结,内容完善,融工程专业技术、经济、管理、法律于一体,结构严谨,词语准确,业主与承包商的风险分担公平合理,义务和权利分明,为国际工程项目承包认可和推荐的合同文本,是可以借鉴的好模式。
我国颁布的统一施工合同示范文本,学习了国际惯例的FIDIC合同条件,结合我国国情,具有内容完整、全面,法律法规依据清晰,责任清楚,规范性强,固定性与灵活性相结合等特点。更重要的是示范文本体现了社会主义市场经济和机制的要求,使双方建立一种市场经济关系,规范双方合同行为。示范文本的合同条件中规定了“根据确认的工程量、按构成合同价款相应项目的单价和取费标准计算,支付工程价款”(第22条),以及“工程量清单”的提供(第2条第5款)、工程量的核实确认(第21条)等,都表明了固定单价施工合同的方式和特点,是实际工程中实行固定单价施工合同的依据。
二、实行固定单价施工合同的意义
1、实行固定单价施工合同方式是开展招投标工作的需要
一些工程由于施工图纸不齐等原因,在招标条件不具备,又急于开工的情况下,使招投标工作难以开展。为了解决这样的问题,采用单价、费用报价的方式,也就是固定单价的方式,既坚持了招标方向,又结合了实际情况,节省了时间,加速了施工,保证了投资效果的提前实现。作为发展市场经济的需要;市场科学竞争的需要;企业进入市场的需要;市场管理的需要,固定单价施工合同有独特的优势。
2、固定单价施工合同,可以使建设单位有效控制工程造价
控制工程造价,实现经济效益是建设单位(业主)的追求目标。建设单位通过招投标把单价固定后,签订了施工合同,就受到了法律的保护。建设单位再在设计和工程量核实的环节上采取相应的措施后,就可以达到控制工程造价的目的。
建设工程施工合同的类型及选择介绍 篇6
关键词:建设工程合同;合同管理;纠纷;防范
一、建设工程施工合同管理中常见的纠纷
(一)合同主体资格不合格。承包方通过挂靠或借用资质等方式承接工程,不具备与工程规模相应的资质和法人资格,工程质量无法保证。
(二)合同效力问题。违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于无效合同,无效合同是不受法律合法保护。有些是以合法形式掩盖非法目的的,有些是黑白合同问题严重。
(三)合同签订不谨慎。最常表现是合同文字不严谨发生歧义和误解,不采用规范文本合同,自拟合同条款不完备,例如有些合同只注重技术条款的要求,忽略违约补救措施和赔偿责任;
有些合同中对当事人的义务笼统、不细化,出现纠纷和质量问题后,不易追究责任;有些纠纷解决方式与地域管辖约定不明确,双方各种选择有利于自己一方的方式;有些合同变更或工程量增加时没有具体方案,会议纪要和补充合同只签字忘记盖章,或者只是口头没有书面凭证导致合同变更无效或工程量无法增补,合同条款太笼统出现问题不易追究。
(四)缺乏专业的合同管理人才。表现在没有专业的合同管理人员,多是兼职人员,对合同认识及重视不够,合同执行力度不够,具体表现在:不严格按合同办事。出现问题后不能按依照合同办事,而是习惯于找领导协调,即便是正当的索赔也不能理直气壮的提出。不设立合同管理部门,缺乏专业的合同管理人才。大多数项目管理机构都未设立合同管理部门,缺乏可行的有效的动态合同管理制度和具体的操作流程,不能对工程进行及时的跟踪和有效的动态合同管理。
(五)合同履行中的补救措施严重忽视。具体表现有:应当发出的书函没有发,在履约过程中及时地发出必要的书函,是合同动态管理的需要,是履约的一种手段,也是自我保护的一种办法,必须给予足够的重视。应签证确认的没有办理签证确认,当发生纠纷时,因无法举证而败诉。应当主张的权利却过了诉讼时效,例如索赔和拖欠工程款都有时限要求,过了诉讼时效无法得到法律的有效保护。应当行使的权力不会行使,如发包方不按合同约定支付工程进度款,施工单位可以行使抗辩权停工,但却没有行使,怕单方面停工要承担违约责任,结果客观上造成了垫资施工,发包方的欠款数额愈来愈大,问题更难解决。应当重视的证据的没有恰当的收集和保全,导致证据无效。
二、建设工程施工合同管理中的纠纷防范措施
(一)规范建设工程施工合同管理。规范管理环节,做实基础工作,实现合同的动态管理,增强工作的及时性和针对性。实现建筑工程施工合同管理手续的档案化,从合同的签订、变更、续订、解除直到终止,应当依法健全、完善各项手续,避免口头通知,全面采取书面方式。也可以借助现代信息手段,通过电子表格或信息管理系统等方式,对合同进行动态跟踪管理,随时掌握合同签订情况,及时清理各种不规范情形,提升管理水平,建立和健全单位的合同管理体系。
(二)提高合同管理人员的素质。选择优秀工作人员上岗,组织好在职学习,将工作出色、有发展前途的骨干选送到有关院校深造,使之成为出类拔萃的合同管理人员。建立岗位责任制。对合同管理人员应落实岗位责任制,明确其责、权、利,建立竞争机制,对有贡献的合同管理人员给予奖励,对不称职的立即调岗或辞退。
(三)合同订立环节纠纷的预防。能在合同中约定的事项,尽量约定明确具体,不要笼统;能确定履行期限和履行内容方式的尽量约定明细,强化合同违约的责任的处罚力度,以便约束对方的随意任意违约行为
(四)合同履行期间施工合同纠纷的处理。因承包人违约,业主可暂停支付任何款项进行对抗,并及时提出索赔意见,再由监理工程师查清因承包人原因导致的损害费用和业主已实际支付的各项费用,并予以签证证实。因业主违约,承包人可以暂停施工,并通过监理工程师提出索赔,并做好索赔签证,以便工程最后结算时作为结算依据。因业主违约导致施工合同终止或解除时,业主应向承包人支付终止之前已完成的全部工程的费用和其他应得费用,还应支付给承包人由于该项合同终止而遭受的损害赔偿费用。
(五)加强监理工程师在建筑工程合同管理方面的责任。业主可以在监理合同中加强明确对监理工程师失职责任的细则,对监理工程师的权利委托要恰当,并及时进行监督和检查,防止监理工程师与施工单位串通,侵害业主方权益。
三、结语
我国的经济发展速度很快,发展规模也越来越大,一些工程项目已经不再像过去小型而单一,而开始走大型、超大型结构复杂化的发展路线。特别是将来面向装配式施工的普及,使工程项目的管理的难度大大提高了,为了工程质量得到保障,项目管理中的最关键部分就是合同管理,对企业经营起到至关重要的作用,我们要重视这项工作。本文针对常见的合同管理问题进行分析,提出了建议方案,惊醒施工企业能够加强有效管理,对合法权益进行有效保护。
参考文献:
[1]刘海龙. 建筑工程施工合同纠纷的处理及合同管理[J].法制与社会,2014(12).
[2]沈晟. 探讨建筑工程合同管理和法律纠纷的防范措施[J].山西农经,2015(3).
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