不可转让性

不可转让性（精选9篇）

不可转让性 篇1

一、实证分析

(一) 样本数据

本文选取2002-2008年4月间实际发行可转债的49家非金融类上市公司作为样本作为可转债组。并且参照中国学者柯大刚、袁显平的选择标准选取其对照组。

(二) 变量选择与数据来源

在对企业的直接信息披露考察方面, 本文使用了信息披露指数。信息披露包括自愿性信息披露和强制性信息披露, 由于强制披露每个公司差异不大, 所以本文构建自愿性披露指数 (VDI) 来考察样本组和对照组的信息披露情况。关于自愿性信息披露指标体系的构建, 本文参考了Fer-dinand.A.Gul&Sidney.Leung (2004) 所采用的基于对香港上市公司自愿性信息披露所制定指数, 并在此基础上结合中国《发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号〈年度报告的内容与格式〉》 (2004年修订稿) 根据中国实际情况进行了修改。研究样本及对照组的相关数据来自于ccer、中证网、中国证监会网站。

(三) 研究假设

假设1:信息披露指数越低, 代表信息不对称水平越高, 公司越倾向于发行可转换债券。

假设2:随着独立董事比例降低, 信息不对称水平升高, 公司倾向于发行可转债。

假设3:公司董事长和总经理为同一人将会导致信息不对称水平升高, 公司倾向于发行可转债。

假设4:股权集中度越大, 公司信息不对称水平越高, 公司越倾向于发行可转债。

假设5:管理层持股比例小的公司, 信息不对称水平高, 公司倾向于发行可转债。

假设6:净资产收益率越低, 信息不对称, 公司倾向于发行可转债。

假设7:随着负债比率降低, 上市公司信息不对称水平升高, 公司倾向于发行可转债。

具体而言, 解释变量和被解释变量如表1。

(四) 研究方法

1、建立信息披露指数。以可转债发行年为基点, 考察样本公司发行可转债前一年以及对照组所对应年份的年度报告。在信息披露数量方面, 若该公司披露过表1中的一个项目得1分, 若没有披露该项目得0分, 按此规定的标准对样本公司和配对公司进行评分, 将所得分数相加就得出该公司年报中自愿性披露指数的分子 (VD) ;自愿性信息披露指数的分母是公司年报中最大可能进行的自愿性披露项目分值之和 (MVD) 即表1的披露项目个数之和29。所以上市公司自愿性信息披露指数就可以定义为:VDI=VD/MVD。本文中信息披露指数=表1中所有披露项目得分和/表1中所有披露项目分值之和 (29) 。

2、对样本组和对照组有关以上假说所涉及到的变量进行描述性统计, 单变量分析。

3、进行多变量分析, 建立Logistic回归模型, 对可转债发行选择与各假设变量之间的相关性进行研究。

二、实证结果与分析

(一) 解释变量的描述性统计

可转债发行组及对照组各解释变量的描述性统计 (见表2) 。

将表2和表3进行对比, 在信息披露的直接考察方面:自愿性信息披露指数的平均数显著高于配对组, 说明发行可转债的公司信息披露程度高于对照组;间接考察方面:独立董事比例、董事长与CEO两职合一、股权集中度样本组平均数高于配对组, 管理层持股、资产负债率样本组低于配对组, 据此推测发行可转债的公司信息披露程度低于对照组;净资产收益率样本组高于配对组, 据此推测发行可转债的公司信息披露程度高于配对组。

说明:**、*分别表示t检验、z检验1%和5%的显著性水平 (双尾) 。

*Correlation is significant at the 0.05 level (2-tailed) .**Correlation is significant at the 0.01 level (2-tailed)

(二) 单变量分析

在进行Logistic回归之前, 首先进行单变量检验, 将上述可能影响可转债发行选择的上述因素, 进行样本公司与配对公司对比检验, 分析这两类公司是否存在显著差异。表4是对两类公司的特征变量的参数检验和非参数检验 (Wilcoxon检验) 的结果。

如表3所示, 自愿性信息披露指数 (VDI) 、股权集中度 (HE) 、净资产收益率 (ROE) 、资产负债率 (DEBT) 4个变量存在显著差异, 说明考察发行可转债的公司和未发行可转债的公司在信息不对称性水平上存在显著差异。

(三) 多变量分析

首先进行相关性分析, 如表4所示, 通过pearson检验发现不存在严重的多重共线性, 相关系数最大的也只有0.383。

以下进行Logistic回归分析, 分析信息披露水平对可转债发行选择的影响。构建模型如下:

其中CB表示可转债发行与否的选择, 发行可转债公司为1, 反之为0。

表5的逻辑回归结果表明, 模型ChiSquare统计量对应的概率为0.000, 这表明模型中的解释变量从总体上对被解释变量具有显著的解释效力。Nagelkerke R Square拟合优度为0.600, 拟合效果良好。

结合表4和表5可以看出, 企业是否发行可转债与企业信息披露指数在1%水平上显著正相关, 和假说1相反, 说明信息披露指数高、信息不对称水平低的公司更倾向于发行可转债, 不支持国外有关假说的预测, 信息披露指数是本文从企业信息披露方面直接着手, 来说明信息不对称水平和企业可转债选择之间关系的变量, 该变量相关性显著说明从信息披露方面直接考察可以有效地观察出企业可转债的发行选择受到了信息披露程度的影响;企业是否发行可转债与净资产收益率在1%水平上显著正相关, 和假说2相反, 说明盈利性好的, 信息不对称水平低的企业倾向于发行可转债;与股权集中度在5%水平上显著正相关, 和假设4的预期相同, 说明股权集中度高的公司, 信息不对称水平高, 倾向于发行可转债, 这两个变量, 是从企业的股权集中度和净资产收益率方面间接的考察企业的信息不对称水平和可转债发行选择之间的关系的, 且前者实证结果表明信息不对称水平低的企业倾向于发行可转债, 后者实证结果表明信息不对称水平高的企业倾向于发行可转债, 两者得出了完全相反的结论。此外, 其他解释变量与可转债发行选择之间没有通过显著性检验。通过检验的指标得出的结论相反, 4个指标未通过检验, 究其原因, 一方面可能是因为这些指标不能很好的反映企业的信息披露水平。另一方面可能是由于这些间接指标在反映企业发行可转债选择与其他方面的解释能力大于在信息披露程度方面的解释能力。总之, 可转债的发行与否受到了众多因素的影响, 信息不对称只是其中的一个原因, 通过建立指数、设定指标来解释其发行动机只是其中工作的一小部分, 需要大量的、系统性的工作将研究不断推进。

三、结论

可转债的选择与信息不对称水平之间成正相关, 即中国上市公司发行可转债的目的并不是试图减小由于信息不对称所带来的逆向选择成本。相反而是一些信息披露水平较高的公司倾向于发行可转债。导致企业发行可转债发行的原因众多。总之, 中国上市公司选择发行可转债的目的是多样的, 研究其属于一项系统工程, 信息不对称只是其中的一个因素, 此外还有众多因素共同作用, 导致了可转债的发行。

参考文献

[1]、袁显平.中国上市公司可转换债券发行动机的实证研究[D].西安交通大学, 2008.

[2]、袁显平, 陈红霞.可转换债券发行动机研究述评[J].商业研究, 2006 (15) .

[3]、王冬年.基于“后门权益”理论的可转换债券融资[J].财会月刊, 2005 (6) .

[4]、徐元彪, 黄晓艳, 徐涛.上市公司可转债融资动机理论述评[J].石家庄经济学院学报, 2006 (1) .

[5]、何靖, 吴国权.可转换债券发行动机研究综述[J].科技情报开发与经济, 2004 (17) .

[6]、余建耀.上市公司自愿性信息披露对权益资本成本的影响研究[D].浙江大学, 2006.

不可转让性 篇2

依照合同性质不得转让的权利，是指合同是基于特定当事人订立并在特定当事人之间生效，如果合同权利转让给了第三人，会使合同的内容发生了变化，违反了当事人订立合同的目的，如：一方当事人根据个人信任关系选定另一方订立的委托合同，这种合同发生转让会动摇合同订立的基础，使当事人的合法利益得不到应有的保障。因此，根据合同性质不得转让的合同，债权人不得转让。

按照当事人约定不得转让的权利是指当事人在订立合同时权利的转让作出特别的约定，禁止债权人将权利转让给第三人，

这种约定只要当事人真实意思表示，同时不违反法律禁止性规定，那么对当事人就有法律的效力，债权人就应当遵守。当然合同当事人的这种约定，不能对抗善意的第三人。如果债权人不遵守约定将权利转让与第三人，使第三人在不知情的情况下接受了让与，该让与就有效，第三人成为新的债权人，原债权就应当承担违约责任。

浅谈著作人身权的可转让性 篇3

（一）著作人身权的起源

著作人身权这一概念最早只能出现在大陆法系国家法律之中。与英美法系不同的是，大陆法系著作权理念和法律规范的制定是以“人格价值观”为基础。受法国资产阶级革命的影响，法国著作权法把作者的权利放到核心的位置，并出现了“作者权”这个概念。受法国大革命的影响和法国民法典的影响，在德国，以康德为代表的一些哲学家还提出了一种理论，认为作品不仅能为作者带来经济利益，而且还放映了作者的人格（personality），是作者人格或精神的外延。这种观点与“作者权”的观念相结合，就导致了作者精神权利的产生和发展。

（二）传统上著作人身权的法律特征

第一，完全支配性。著作人身权是作者依法享有的一种支配性权利，即作者可以根据自己的意愿行使自己的处分权，不受他人的干涉。

第二，保护永久性。除了发表权，法律对于著作人身权都给予永久性的保护，没有期限的限制。我国《著作权法》第20条规定：“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期限不受限制。”第21条规定了发表权的保护期限为50年。这就意味着作者的著作人身权无论何时都受到法律的保护，发表权除外。

第三，专署性。作品是作者人格权的放映，是人格或精神的延伸。著作人身权与作者密不可分，无法分割。因此，作者的著作人身权是一项专有的权利，只能由作者享有，其他人不能以转让、继承或遗赠等方式取得。

第四，非财产性。著作人身权是以作者的人格或精神为内容的权利，不具有财产内容。它不具有经济学上所指的经济价值或使用价值，人们无法用货币来衡量其价值的大小，只能以抽象的方式去感觉或判断。它不具财产性。

随着市场经济的飞速发展和科学技术的日益提高，新的学科、新的技术、网络日益发达，这些所谓的传统的著作人身权的法律特征不断受着现实生活的冲击。

二、质疑著作人身权不可转让的理由

（一）网络知识经济时代要求其具有转让性

多媒体作品，是指存在于一种媒体中或借助于一种媒体而传播的，由多种不同信息符号共同构成的作品。任何一个人要想完成一件作品或取得某项研究成果，都必须参见、借鉴他人的劳动果实。在利用他人作品时，作者必然对其进行必要的修改。而修改权是著作人身权之一。此时，著作人身权的不可转让性保障了作者的精神权利，但是却与市场经济的发展、网络技术的充分利用和提高工作效率相背离了。这完全不符合新世纪新时代的发展精神。为了配合经济的发展，法律必须与其互相推动，尊重事实。

（二）发表权可以转让

发表权是一种著作人身权，因为一部作品是否达到发表水平、作者是否愿意发表，以何种方式发表，均与作者的人格名誉密切相关。我国《著作权法》第10条规定，发表权是决定作品是否公之于众的权利。依照传统著作人身权法律特征，发表权不可转让、继承，只能由作者享有。但是《著作权法实施条例》第17条规定：“作者生前未发表的作品，如果作品未明确表示不发表，作者死之后50年之内，其发表权可由继承人或受遗赠人行使；没有继承人又无人受遗赠的，由作品原件的所有人行使。”许多学者认为法律规定的是“由继承人或受遗赠人，或由原件所有人行使。”而不是“由继承人或受遗赠人，或由原件所有人享有。”其发表权仍为作者享有。《实施条例》所规定的“行使”与“享有”在实践操作中没有本质上的区别。此时，继承人或受遗赠人，或由原件所有人所享有的权利为：1、将作品发表的权利。2、不发表作品的权利。即其作品是否公之于众完全取决于他们而不是作者。这本质上就是一种转让，一种法定的转让。之所以法律条文使用“行使”二字而不使用“享有”，是因为中国的《著作权法》一直都没有明文规定著作人身权可以转让。如果在《实施条例》中规定了著作人身权可以转让势必引起法律界的震惊，接踵迩来的是反对者的各种谴责、批评，当然也会得到一小部分人的支持。不过在当今法学界中，大家仍然普遍认为著作人身权不可转让。为了谨慎，避免法学界强烈反应与矛盾，立法机关使用保守的文字———“行使”。

发表权具有著作人身权和著作财产权的双重性质。发表权的实现是其他著作权得以实现的前提条件，尤其与著作财产权有着紧密联系。而此作品未发表，发表权是著作人身权，不能成为转让合同的标的，受让人就无法获得作品发表权。但是对于受让人而言，就是为了实现其著作财产权，从中牟取利益。而此刻，作者仍可以利用发表权的专属性制约受让人使用其作品去获取经济利益或其他合法权益。这样明显违背了受让人与作者的著作权交易目的，无法保障受让人的利益，对受让人极为不公平。为了效率，为了公平，实践活动要求发表权可以转让，以解决作者的精神权利不可转让性与未发表作品的受让人使用作品的矛盾。但是有的学者认为发表权不一定必须具有可转让性，只要作者允许他人行使发表权就可以解决此问题。笔者认为，作者的许可行使实际上就是一种转让。

（三）修改权和保护作品完整权转让的存在

在实践买卖合同或委托合同中，作者转让修改权和保护作品完整权的事实大量存在。这种转让都是约定的，是双方在自愿的基础上达成的转让合意。也正是有了这些著作人身权的转让提高了市场交易效率和交易安全。当今社会是一个FASHION时代，许多年轻人都喜欢追求自我、个性、与众不同、对新鲜事好奇。当专为时尚儿绘制个性图案的彩绘公司出现时，许多追求个性的人们并将衣服、茶杯、牙杯等物品（一切可以将图案绘制上去的物品）拿到彩绘公司，要求他们为自己绘制世界上独一无二的图案。当公司向个性客户交付作品时，也就是修改权和保护作品完整权的转让之时。因为客户得到作品之后，有可能对原先的图案又不喜欢了，于是自己就在此图案上“勾画”起来，修改其原来样貌。如果作者对这种行为提起侵权之诉，势必会影响彩绘公司的利益，甚至导致人们不再要求彩绘公司为其绘制个性图案。因此，像彩绘公司这种服务性质的公司所生产出来的产品或作品都是转让其所有的权利（包括人身权），另有约定的除外。

另外，现代企业几乎都会利用他人的作品去发展企业、牟取利益。例如，广告公司设计的广告词、设计公司的产品外观包装设计和企业形象设计方案等等。综上所述，如果绝对保护作者的著作人身权，而忽视受让人的利益和市场经济的需求，国家经济势必受阻。

（四）署名权的转让

署名权，是指作者在自己的作品上署名，从而表明与作品关系的权利。其权利由以下几个方面构成：第一，作者有权利决定是否在自己的作品上署名，并以何种方式著名。第二，作者有权禁止非创作者在其作品上署名。第三，作者有权禁止他人假冒署名。第四，作者在不违反法律法规的情况下有权同意非作品作者在自己作品上署名。

从署名权的内容的第一和第四个方面来看，我们完全可以认定署名权是可以转让的。例如，如果作者在其作品上永远不署名，同时又允许他人（非创作人）署名，并不向外界透露其是真正的作者身份，在这种情况下，其本质就是署名权的转让。

结束语：事实存在推动法律的发展

在社会发展过程中，世界上没有什么物质是偶然存在的。例如，著作人身权的产生与不是与著作财产权同时产生的。它是在欧洲启蒙运动以后才出现的。就连著作财产权中的各项权利也不是统一时间产生的。最早出现并受到法律保护的是商家的复制权。后来随着经济的发展和科学技术的进步，才出现了表演权、放映权、信息网络传播权、广播权、摄制权等具体权利。所以，我们要面对现实，制定适应发展需求的法，在一定范围内突破传统的束缚，允许著作人身权可以自由转让。

摘要：在现实生活中, 著作人身权转让的现象大量存在, 并在很大程度上促进了社会主义市场经济的发展。传统的著作人身权不可转让的理论或法律规范已经跟不上社会发展的步伐。客观的事实存在与其作用说明了著作人身权在一定条件下可以转让有其必要性和合理性。

关键词：著作人身权,发表权,署名权

参考文献

[1]吴汉东主编:《知识产权法学》, 北京大学出版社, 2001年3月第1版。

[2]李明德著:《著作权法概论》, 辽海出版社, 2005年9月第1版。

[3]蒋茂凝戴军著:《著作权法实例说》, 湖南人民出版社, 2005年3月第1版。

[4]王兰萍著:《近代中国著作权法的成长》, 北京大学出版社, 2006年5月第1版。

[5]林吕建著:《驾驭权力烈马》, 浙江大学出版社, 2003年6月第1版。

债权转让协议债务人不同意怎么办 篇4

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债权转让协议债务人不同意怎么办

债权转让协议是债权人进行债权转让的时候订立的协议，在订立债权转让协议的时候需要债权人和债务人都同意，那么要对于债权转让协议债务人不同意怎么办？接下来由赢了网的小编为大家整理了一些关于这方面的知识，欢迎大家阅读！

债权转让协议债务人不同意是没有意义的，因为进行债权转让是不需要经过债务人同意的，而进行债务转让则必须经过债权人同意。债权转让协议书

甲方(出让方)：

乙方(受让方)：，身份证号码：

因甲方拖欠乙方借款本息合计人民币万元(截止2017年月日)不能偿还，现甲方自愿将依法享有的部分债权转让予乙方，经过双方平等协商，达成如下协议：

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一、标的债权数额

1、甲方对有限责任公司享有的全部债权本金为人民币万元、截至2017年6月15日的利息为人民币万元。

2、甲方对有限公司享有的全部债权本金为人民币万元、截至2017年6月15日的利息为人民币万元。

二、债权转让对价

乙方同意以甲方尚欠的借款本金及利息总计人民币万元受让甲方上述债权。

三、债权转移

1、本协议生效后，甲方即将其享有的本协议第一条所有全部债权、利息及为债权设定的抵押和担保权益全部转让给乙方;乙方取代甲方从而成为本协议第一条所列各债务人新的债权人。

2、债权转让通知：甲方在本协议生效之日起三日内，乙方协助甲方将本协议约定的债权转让事宜通知债务人。

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四、债权文件原件和保管与移交

本协议生效后，甲方应在七日内将甲方持有的债权文件原件移交给乙方，并协助乙方办理有关权利人变更的手续，相关费用由方承担。(甲方转让的债权凭证原件见附件1)

五、甲方的权利和义务

1、债权转让后依法冲抵乙方的全部借款本金及利息;

2、确保所转让的债权的真实、合法、有效、完全有权决定处分该债权，并自愿承担相关法律责任;

3、根据本协议约定出具本协议项下债权已依法转让给乙方的书面声明和通知;

4、为乙方依法受让、追收及实现所转让债权提供必要的协助。

六、乙方的权利义务

1、受让债权后同意冲抵甲方所欠借款本金及利息;

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2、在依法接受甲方上述债权后，依法行使对债务人的债权及其相关债权担保权利;

3、在实现债权过程中可以要求并获得甲方必要的协助。

七、其他约定：如因甲方原因导致债权转让款项减少或被抵消等，甲方应对差额部分继续向乙方承担偿还责任。

八、合同的生效

本协议一式两份，甲乙双方各执一份，自甲乙双方签字或盖章之日起生效。

甲方：乙方:

代表：代表：

年月日

来源：（债权转让协议债务人不同意怎么办http://s.yingle.com/zw/198824.html）债权债务.相关法律知识

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不可转让性 篇5

可转换债券是指,债券的持有者根据相关规定,在一定的条件下可以将其转换成公司股票的一种债券。它是一种既具有债券性又具有股权性的金融工具。一方面,在可转换债券转换前,它与普通债券相似。投资者在持有债券期间,可以根据债券的票面利率获得较低的固定收益。 另一方面,当可转换债券达到一定的条件,使得投资者行使转换权,将可转换债券转换成公司股票,则其又具有股权性质,实质是一种隐含的看涨期权。从投资价值来说, 债券性使得投资者拥有了基本的利息收入作为保底收入,而股权性使得投资者拥有了取得更高收益的机会。正因为可转换债券可以稳定收益、避免风险,因此受到了大部分投资者的青睐。从长远时期考虑,可转换债券必将会成为金融市场上有力的投融资工具。因此,如何为可转换债券定价成为一个值得各方利益相关者关注的问题。

由于可转换债券具有双重性质,因此可转换债券的发行价值也由两部分组成,一部分是债券价值,另一部分是看涨期权价值。

债券价值的部分相对容易理解和计算,它等于投资者在可转换债券持续期间获得的所有现金流入的现值 (包括利息和本金),用公式表示为:

其中:m表示每年支付利息的次数;n表示至到期日之间的年数;i表示每年的折现率;I表示每年支付的利息额;M表示债券面值。

而对于看涨期权部分的价值,计算相对比较复杂,传统计算看涨期权价值的方法就是二叉树模型和B-S模型,本文将运用二叉树模型进行实证研究分析。

二、利用二叉树模型计算可转换债券看涨期权部分的价值

1. 二叉树模型的基本假设。二叉树模型的基本假设如下:1市场中投资不需要交易成本;2价格都能被投资者接受;3卖空期权获得的资金能够被充分使用;4允许以无风险利率借入或贷出款项;5未来股票的价格只能是两个可能值中的一个。

2. 二叉树模型的理论阐述。假设当前的股票价格为S,至期权到期日的时间为T。为使模型更为精确,我们将时间间隔T细分为N个阶段,每个阶段的时间间隔为△t。 由假设5可知,未来的股票价格只可能是两个可能值中的一个,因此我们假设,在第一阶段到期时,即在△t时点, 有p的概率股价将上升变为Su(u>1),而另有(1-p)的概率股价会下跌变为Sd(d<1)。同理,在第二阶段到期时,即在2△t时点,可能的股票价格有三种情况,即Suu、Sud、 Sdd。按照这个规律依次往下推,在第i个阶段到期时,即在i△t时点,可能的股票价格为Sujdi-j,其中j=0,1,2…i。具体的股票价格二叉树模型如下图所示。而在期权到期时, 即在T=N△t时点,可能的股票价格为SujdN-j。

而我们知道,计算看涨期权到期时的价值应当分为两种情况:第一种情况,如果到期时的股票价格>执行价格,则看涨期权的价值就等于到期时的股票价格-转换价格;第二种情况,如果到期时的股票价格<执行价格, 则看涨期权的价值就等于0。如果假设看涨期权的执行价格为K,看涨期权在到期日j时点的价值为CN,j,则看涨期权在到期日的价值用公式表示为:。

再根据假设4,允许以无风险利率借入或贷出款项, 因此看涨期权在i时点的价值可以根据看涨期权在i+1阶段相邻两个时点的价值以无风险利率贴现而得到,其公式表示为:。

考虑到在i时点,可转换债券的投资者可能继续持有可转换债券,也可能将可转换债券转换为公司股票,因此,将看涨期权在i时点的价值进一步完善为:,其中k表示转换比例。

另外,从我国目前的实际情况来看,我国的可转换债券所发放的股利比例很低,而且在可转换债券持续期间内基本不发放红利,因此可以认为可转换债券的持有者不会提前执行,从而将我国的可转换债券的期权部分视为欧式看涨期权,不再考虑提前执行的情况。

3. 实证分析。

(1)无风险利率的确定。一般情况下,我们认为政府债券或者银行存款是没有风险的,从而可以将政府债券或银行存款利率R,并根据公式r=ln(1+R)将其转换为的连续复利作为无风险利率。目前银行5年期定期存款利率为4.75%,因此计算得出的无风险利率为4.64%。

(2)△t的确定。由于我国发行的可转换债券的发行期限大多为5年。由于周末不交易,因此不宜使用日收益。但如果使用月或年收益则观测数据较少,所以我们使用可转换债券每周的收益为基础,一年以50周计算,因此△t= 0.02,则5年期的可转换债券可分为250个阶段。

(3)u、d、σ的确定。由可知,确定u,d的关键就是确定σ。σ表示股票价格波动率,其计算方法如下:假设Si是股票在第i个阶段末的股价,令。

(4)对目前发行在外的24只可转换债券进行计算,并将其理论价值与实际发行价格(目前,所有企业都是按照票面价值100元来发行)进行比较,如表1所示。

从表1可以看出,计算得出的理论价值与实际价值存在着一些偏差,平均偏差率为13.89%。其中海直转债和燕京转债的偏差率分别高达21.75%和20.90%,造成这个现象的原因有很多,其中一个是因为传统的可转换债券定价模型没有考虑附加条件对定价的影响,使得理论价值与实际价格偏差较大。而本文将重点考察回售条款和赎回条款后,再次计算可转换债券发行的理论价格,发现理论价格更加接近实际价格。

三、附加条款对可转换债券定价的影响

1. 回售条款。回售条款是当公司的股票价格呈现低迷状态,与执行价格存在较大差异时,为了防止可转换债券持有者由于股价低迷而遭受较大的损失,而设置的条款。通常情况下,由于可转换债券赋予了投资者在一定情况下转换成股票的权利,因此,可转换债券的票面利率比普通债券的票面利率要低,可转换债券持有者只能获得较低的利息收入。当股价远远低于执行价格时,可转换债券的持有者不太可能行使转换权。此时,可转换债券持有者可以根据回售条款将债券回售给公司,从而保护可转换债券持有人的利益,吸引更多的投资者。

在我国,大多数可转换债券都附有回售条款。例如, 博汇转债的回售条款如下:“在本次发行的可转债最后两个计息年度,如果公司股票收盘价连续30个交易日低于当期转股价格的70%时,可转债持有人有权将其持有的可转债全部或部分按面值的103%(含当期利息)回售给本公司。”可转换债券的持有者在行使回售权时,相当于在公司股价低迷时给投资者提供了一项额外的补偿,因此回售条款的设置能够增加可转换债券的价值。所以,在确定可转换债券的发行价格时,回售条款是一个值得考虑的因素,其对可转换债券发行价格的确定有着重要的影响。

在考虑回售条款后,可转换债券赋予投资者持有、转换和回售三个权利,如何抉择就取决于这三项权利能够为投资者带来的价值。因此,在计算可转换债券期权部分的价值时,应当同时比较i时点回售价格、转换取得的股票价值以及持续持有债券获得的收益,以三者之间孰高者作为可转换期权在看涨期权在i时点的价值,用公式表示为：,其中Q1表示回售价格(含利息)。

2. 赎回条款。赎回条款是指企业在可转换债券的持有阶段提前将其赎回的条款。设置赎回条款有以下三个目的:第一,当公司的股票价格大幅度上涨,远远超过执行价格时,可以防止可转换债券持有者行使转换权而过分享受股价上涨带来的利益;第二,在股价连续上涨时, 可以促进可转换债券的持有者加速行使转换权,使公司及时获得融资,此时赎回条款也成为加速条款;第三,如果市场利率下降,公司将债券赎回后可以避免仍然向持有者支付较高的利息。由此看来,合理的赎回条款的设定对可转换债券的定价也有着重要的影响。

同样,我国发行的可转换债券大多附有赎回条款。例如,双良转债的赎回条款如下:“在本可转债转股期内,如本公司A股股票连续20个交易日的收盘价格不低于当期转股价格的130%(含130%),本公司有权按照债券面值的105%(含当期计息年度利息)的价格赎回全部或部分未转股的可转债。”公司在行使赎回条款时,相当于可转换债券的持有者被强制执行了转换权,他们的权利相对受到了限制,因此,赎回条款的设置会减少可转换债券的价值。所以,在确定可转换债券的发行价格时,赎回条款也是一个值得考虑的因素,其对可转换债券发行价格的确定同样有着重要的影响。

在加入赎回条款后,某种情况下,公司考虑是否要将可转换债券赎回时,应当考虑将可转换债券赎回或是让投资者继续持有的成本孰低。结合以上结果,再比较可转换债券在i时点的回售价格、转换取得的股票价值以及以上结果,以三者之间孰高者作为可转换期权在看涨期权在i时点的价值,用公式表示为:,其中Q2表示赎回价格。在同时考虑赎回条款和回售条款后,我们利用经过改进的模型进行实证分析,得到各项可转换债券发行理论价值和实际价格,详见表2。

注:目前发行在外的24只可转换债券中,只有以上14只。

从表2数据可以看出,在同时考虑了回售条款和赎回条款后,可转换债券的发行理论价格与实际价格的平均偏差率为7.53%(以上14只可转换债券在没有考虑回售条款和赎回条款时理论发行价与实际发行价的偏差率为10.35%,小于在传统二叉树模型下计算所得的结果),由此说明,回售条款和赎回条款对可转换债券的定价起到了一定的作用,在计算可转换债券的发行价格时,应当充分考虑回售条款和赎回条款所产生的影响。

四、结论

综合以上研究结果来看:第一,传统可转换债券定价模型计算得出的发行理论价值要高于实际发行价格。由于大多数企业仅仅是根据票面价格来发行可转换债券, 使得企业失去了一部分价值,减少了融资金额,所以能够合理确定可转换债券的发行价格十分重要。第二,在充分考虑了回售条款和赎回条款后,计算得出的发行理论价格与票面价格更接近,说明该理论价格更加合理,既弥补了一定的价值,又不至于将价格定得过高,因此可转换债券的附加条款对于其定价有着重要的影响。

但是,计算得出的理论价值与实际发行价格还是有着较大的差距,出现这种情况可能有以下几点原因:1目前我国的可转换债券交易市场还不够成熟,针对可转换债券的定价机制需要进一步完善;2可转换债券的形式多种多样,除了回售条款和赎回条款,还可能存在其他附加条款;3可转换债券的定价受到多种因素的影响,除了债券本身内部层面的影响外,还有例如供求关系、市场经济景气程度等外部因素的影响,我们不可能考虑到所有方面的影响。因此,为了更深层次地研究可转换债券的发行定价,还有待于进一步完善定价模型及考虑因素。虽然如此,目前的可转换债券定价模型的研究仍然能为可转换债券的发行定价提供一定的基础,并能够为发行人和投资者双方提供更多有用的信息。

参考文献

杨大楷,黄海,杨晔等.转换债券定价的经典理论研究[J].投资与合作,2001(8).

关永祥.可转换债券定价[J].财经研究,2000(3).

杨大楷等.浅论我国可转换债券的定价及设计[J].中国管理科学,2001(4).

贺强,瞿琳琳,杨华.我国可转换公司债券定价问题研究[J].价格理论与实践,2005(6).

寇日明,王一军,戎志平.债券价格计算理论与实务[M].北京:经济科学出版社,2001.

郭照宇.可转债条款设计探讨:国内发展情况与发展趋势.上海证券报,2004-08-26.

不可转让性 篇6

然而, 当前我国法律、法规并未就该种模式进行明确规定, 司法实践中对该模式是否有效尚存争议, 全国各地的做法也不尽相同。笔者认为, 我国相关法律并未明确规定不得以股权转让的方式转让土地, 因此这种土地转让形式是具有可操作性的。

一、以股权转让方式转让土地使用权的合法性分析

(一) 我国现行法律并未明确否定以股权转让方式转让土地使用权的合法性

1. 关于股权转让的相关法律规定

《公司法》第二十七条股权转让作出了明确的规定, 即“有限责任公司的股东只有在1/2以上股东同意转的情况下, 才能将股权转让给股东以外的人;而股东之间则可以相互转让部分或全部股份。……”

涉外股权转让更为复杂, 需要考虑到现行外商优惠政策、企业当前性质、外商投资主管部门职责以及外商投资领域等因素。

因此, 除涉及国有或外资的股权转让之外, 我国法律并未限制股权在公司股东之间的流转作出相关规定;但是若没有公司1/2以上股东的同意, 股权无法被转让给股东以外的人。严格来说, 这只是一种程序性要求, 并非实体限制。

2. 关于土地使用权转让的相关法律规定

《城市房地产管理法》第三十七条、三十八条分别就禁止转让土地使用权的情形, 以及转让土地使用权应满足的条件分别作出了规定。前者规定, 存在本法第三十八条规定之情形的, 以及土地使用权通过出让所获得的房地产都无法转让;后者规定, 对房地产进行转让时, 若土地使用权是通过出让获得的, 那么需达到如下要求: (一) 所支付的土地使用权出让金金额与出让合同规定的金额相符, 且获得了土地使用权证书; (二) 根据出让合同规定进行投资开发, 属于房屋建设工程的, 完成开发投资总额的25%以上, 属于成片开发土地的, 形成工业用地或其他建设用地条件。……”

因此, 认为以股权转让方式实现转让土地使用权目的无效的理由通常是:当事人的真实意思表示是转让土地使用权, 但因法律的强制性规定而无法以土地使用权交易的方式实现, 因此当事双方以股权转让之名行土地转让之实, 属于《合同法》第五十二条规定的“以合法形式掩盖非法目的”, 股权转让行为应被认定为无效。此外, 换个角度来看, 这种行为本身就违背了税法和房地产法的立法精神, 理应视为无效的。

3. 股权转让与土地使用权转让彼此独立, 以股权转让方式转让土地使用权的行为应当有效

根据前述相关法律的规定, 股权转让与土地使用权转让应属两个不同层面上的法律关系, 受不同的法律规范调整。股东以《公司法》相关条款为依据, 处分股权, 但土地使用权并不会因股权的转让而改变的情形就属于股权转让, 转让后, 土地使用权仍归属公司;公司以《城市房地产管理法》为依据处分公司名下土地使用权 (属于物权) 的情形则属于土地使用权的转让。由此不难看出, 二者是两个截然不同的概念, 需加以区分。此外, 我国税法制度为当事人提供了若干“合法避税”的机会和条件, 故而, 该行为是有效的。

(二) 法院判例并未否定以股权转让方式转让土地使用权的合法性1

1. 不能将房地产公司全部股权的转让等同于变相转让, 并根据此判定股权转让合同无效 (最高人民法院〔2012〕民二终字第23号) 。

裁判要旨:本案争议双方股权前后转让了两次, 原属于标的公司建设用地使用权在出让方将公司所有股份转让给受让方之后依然为公司资产, 登记在公司名下, 换言之, 流转的只是股权而非建设用地使用权。

2. 当事人直接转让土地使用权与其通过出让股权的方式获得土地使用权有着本质的区别, 因为股权转让合同是否具备效力并不能以标的公司所拥有的土地使用权在开发投资总额中的占比有无达到25%为判断标准 (最高人民法院〔2011〕民二终字第2号民事调解书) 。

调解要旨: (1) 《城市房地产管理法》是典型的管理性规范, 因为本条款要求土地转让时的投资在开发投资总额中的占比应该达到25%, 这是一种于物权变动时对土地使用权转让合同标的的物的设定的限制条件, 是合同标的的物的瑕疵。 (2) 当事人直接转让土地使用权与其通过出让股权的方式获得土地使用权有着本质的区别, 股权转让合同是否具备效力并不能以标的公司所拥有的土地使用权在开发投资总额中的占比有无达到25%为判断标准。

二、以股权转让方式转让土地使用权的法律风险分析

以股权转让方式转让土地使用权的操作模式涉及到公司与房地产两大领域的法律问题, 法律风险较大。但实际操作中, 在这种模式合法的前提下, 当事双方面临的风险与普通股权转让并无太大的不同。主要包括以下三个方面的问题:

(一) 股权转让行为是否合法有效?

股权转让活动中, 应避免以下导致股权转让无效的因素:转让主体不适格、违反法定程序或公司章程的约定、未按法律规定的手续登记、国有股权转让或涉外股权转让未按照相关特别法律规定进行等。

(二) 标的公司债务如何承担?

股权受让方对于公司原有的债务不能以股东变更或与公司原股东签订的合同对外拒绝债务的履行。所以, 在转让股权时, 公司已知或未知的债务, 以及追偿债务失败就成为了受让方面临的最大风险。

(三) 股权转让合同能否诚信履行?

股权转让合同签订后, 股权受让方只有在收到股权转让款后依法到工商部门登记之后才享有合法的股东身份, 若股权转让方在收到股权转让款后拖延办理相关手续, 受让方将面临着极大的风险, 且受让方仅能根据合同约定得到债权层面的保护。

三、以股权转让方式转让土地使用权的风险防范措施

各律师可以在实践中通过以下措施尽可能的规避以股权转让方式实现土地使用权转让的潜在风险:

(一) 全面审查股权转让各阶段的潜在风险

在股权转让期间, 应就当事双方的资格、资质、资信、审批手续、用地条件、土地使用权是否存在他物权、拆迁补偿是否完成、标的公司的历史法律纠纷、尚未履行完毕的合同、债权、债务等情况进行全面审查。

(二) 确立股权转让程序

在股权转让实施之前, 应当明确所转让的股份是否含有外资、国有成分, 以此确立合法的股权转让程序。

(三) 制定详尽规范的股权转让文件

房地产项目的开发建设受到多方面因素的制约, 因此, 制定详尽规范的股权转让文件并约定出现不同情况的补救措施显得尤为重要。同时, 有必要在股权转让合同中明确各阶段的关键节点及相应的违约责任, 并约定分期支付股权转让价款, 以促使股权转让方积极办理相关手续。

(四) 全程跟进股权转让合同的履行

股权转让合同签订后, 应当继续跟进当事双方的履约行为, 并在合同履行过程中做好合同文件的保管, 结合项目的进展, 对于履行过程中发生的具体问题做出书面补充文件, 力争当事双方实现完美履约。

综上, 以股权转让方式转让土地使用权的行为应当认定为合法有效。但就我国法律制度的现状而言, 最具可操作性和有效性的土地使用权转让方式当属股权转让模式。

参考文献

[1]张启.有限责任公司股权转让协议的效力分析[J].海南金融, 2015 (08) .

不可转让性 篇7

一、以股权转让方式实现房地产转让可以达到避税效果

根据目前税法的有关规定，直接转让房地产的，转让方应该缴纳营业税、城市维护建设税、教育费附加、土地增值税、印花税、企业所得税等税费，受让方应该缴纳契税、印花税等税费。但是税法对房地产投资入股规定了优惠政策，《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号)规定：自2003年1月1日起，以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税;对股权转让不征收营业税。《财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》(财税字[1995]48号)规定：对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地(房地产)作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。因此，房地产投资与房地产转让相比，可以避免缴纳营业税(当然也就免缴以应交营业税为计税依据的城市维护建设税、教育费附加，以下同)和土地增值税等税费。

在实践中，A公司及其股东想以“股权转让”方式取得B公司的房地产可以有三种做法：

方案一：由B公司将房地产投资到A公司，然后B公司将其持有的A公司股权转让给A公司的其他股东。采用该方案，则B公司房地产投资时可以规避营业税、土地增值税，B公司转让股权时可以规避营业税。

方案二：由B公司以房地产投资设立新的C公司，然后B公司将其持有的C公司股权转让给A公司。采用该方案的避税效果与方案一相同。

但是上述两种方案需要办理增加注册资本和实收资本手续(方案一)或者新设公司(方案二)手续，以房地产投资需要委托法定机构评估，需要支付评估、验资和公司登记等费用;而且《关于土地增值税若干问题的通知》(财税[2006]21号，自2006年3月2日起执行)规定了“对于以土地(房地产)作价入股进行投资或联营的，凡所投资、联营的企业从事房地产开发的，或者房地产开发企业以其建造的商品房进行投资和联营的，均不适用《财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》(财税字[1995]048号)第一条暂免征收土地增值税的规定”，前两种方案避税范围范围受到了限制。

方案三：B公司股东将其持有的B公司股权转让给A公司。采用该方案，B公司股东转让股权时不需要缴纳营业税，同时因为没有涉及房地产过户，与房地产转让税收无关;第三种做法是单纯的股权转让，不但可以避免缴纳缴纳营业税和土地增值税，还可以避免缴纳契税(前两种方案的因为都涉及房地产权属转移，被投资单位需要缴纳契税)，也可以避免支付评估、验资等费用(注：公司法没有规定股权转让时应当评估和验资)，因此如果当B公司股东不愿意继续经营B公司或者B公司全部资产就是一块未被开发土地时，第三种做法是一种最优的方案。

二、以房地产投资时应符合房地产转让限制条件

我国法律、法规对房地产转让是有限制的，例如《中华人民共和国城市房地产管理法》(以下简称房地产管理法)第三十八条规定：“下列房地产，不得转让：(一)以出让方式取得土地使用权的，不符合本法第三十九条规定的条件的;……”第三十九条第一款规定：“以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当符合下列条件：(一)按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证书;(二)按照出让合同约定进行投资开发，属于房屋建设工程的，完成开发投资总额的百分之二十五以上，属于成片开发土地的，形成工业用地或者其他建设用地条件。”

如前所述的前两种方案都分为房地产投资和股权转让两步，都需要出让方(投资方)均需要将房地产权属过户给被投资企业，应该符合房地产转让条件。另外，房地产管理法第二十八条规定：“依法取得的土地使用权，可以依照本法和有关法律、行政法规的规定，作价入股，合资、合作开发经营房地产。”明确规定了以房地产投资(作价入股)必须符合“本法和有关法律、行政法规的规定”。“符合本法的规定”当然应该包括符合本法第三十九条第一款的规定，因此如果该房地产项目不符合房地产转让条件的，则该投资行为是违法的。

在采用前两种方案的情况下，只要房地产符合房地产管理法规定的转让条件，投资行为就有效，当然也就可以在其后进行股权转让;如果该房地产项目不符合转让条件的，则该投资行为是无效的，依据该项投资获取的股权是无效的，在没有股权或者股权存在瑕疵的情况下进行的股权转让当然也是无效的。

采用第三种方案时，在法律形式上不涉及房地产项目转让(房地产权属不发生转移)，如果该房地产是符合法定转让条件的，毫无疑问是不影响股权转让合同法律效力的;在实践中，采用第三种方案实现房地产转让的，除了规避税收和费用之外，还有一个重要的原因就是该房地产项目是不符合房地产管理法第三十九条规定的条件的(这种情况下股权转让合同是否有效果见下文重点分析)。

三、违反房地产管理法的股权转让合同无效

采用第三种方案时，仅存在股权转让，在法律形式上不涉及房地产项目转让;但是该股权转让合同的最终目的是获取该房地产项目，特别是在被转让公司的全部资产就是一个尚未开发的房地产开发项目的情况下，其股权转让的实质就是规避房地产管理法律规定的房地产转让行为;因此我们不能仅从法律形式上判断其是否合法有效，必须看清楚实质问题。房地产管理法第六十六条规定：“违反本法第三十九条第一款的规定转让土地使用权的，由县级以上人民政府土地管理部门没收违法所得，可以并处罚款。”因为违反了该条款法律是要受到行政处罚的，因此我们可以确定房地产管理法第三十九条第一款的规定是属于“法律、行政法规的强制性规定”。“以股权转让形式掩盖房地产买卖目的”的股权转让合同属于“以合法形式掩盖非法目的”的合同，也是“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同，因此是无效的合同。

有人认为，以股权转让方式实现房地产转让，规避了许多税费，属于“恶意串通，损害国家利益”的行为。笔者认为，《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号)明确规定了对股权转让不征收营业税，因此不能认为利用政策规避税收是一种损害国家利益的行为，不能认为避税行为会导致合同无效。

四、转让价格偏低的股权转让合同部分无效

以实现房地产转让为目的的股权转让合同，在采用前两种方案时由于投资时是经过法定评估机构评估的，股权转让价格不可能明显不合理;但是在采用第三种方案时，由于法律没有规定股权转让时必须评估股权价值，当事人往往以此隐匿股权转让收入，股权转让合同书面约定的股权转让价格往往没有体现公司股权的真正市场价值，而是被人为大幅压低。实践中多以原价转让股权的为惯例，例如某公司注册资本1000万元，股权转让合同上的价格为1000万元(或者略高一点)，但是私下约定转让价格为1500万元，隐瞒股权转让款500万元，从而规避股权转让时应缴纳的企业所得税等税收和费用。

当事人在股权转让合同中故意约定低价，规避以正常价格转让股权时应当缴纳的税收，属于合同法第五十二条规定规定的“恶意串通，损害国家利益”的行为，此种行为无效。

不可转让性 篇8

一、案例背景

假设A公司为增值税一般纳税人, 高新技术企业, 适用所得税税率为15%。为攻克一项高新技术, 2007年A公司引进一条全新工艺试制生产线。就该生产线A公司已向当地科技管理部门立项并获得批准, 预算费用为2000万元。2007年、2008年、2009年A公司为该研究开发项目累计投入1800万元, 其中包括研发过程中领用原材料700万元、研发专用仪器设备900万元 (由于技术进步, 产品更新换代较快, 该仪器A公司按3年加速折旧, 每年折旧费用为300万元, 已报当地税局批准) 、工艺装备开发费用及科研人员工资合计200万元。截至2009年, 上述试制生产线已经取得一定科研成效, 但尚不能证明运用该生产线产生的产品市场前景。根据《企业研究开发费用税前扣除管理办法 (试行) 》, A公司将上述研究开发项目投入1800万元确认为研发费用, 并且根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》 (中华人民共和国国务院令第512号) 的规定, 按照研究开发费用的50%在所得税前加计扣除, 即2007至009年度A公司因此项业务可享受的所得税优惠金额为:1800×50%×15%=135万元。同时, 研究开发投入的材料、设备均凭增值税发票抵扣, 即2007至009年度累计进项税抵扣金额为: (700+900) ×17%=272万元。2010年为增加该产品线研发投资, A公司拟与B公司合资设立C公司, 并将上述试制生产线及研发的新工艺技术一并注入C公司名下。

二、备选方案及比较

方案一:A、B公司合资成立C公司, 其中A公司以试制生产线及1000万元现金取得C公司60%的股权, 并对C公司实施控制;B公司以现金2000万元取得C公司40%股权。经第三方中介机构评估, 该生产线公允价值为2000万元。

上述方案对A公司增值税和所得税的影响:

根据2008年《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》 (中华人民共和国财政部国家税务总局令第50号) 企业将自产、委托加工或购买的货物对外投资, 应视同销售缴纳增值税销项税。

根据2007年《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第二十五条规定, 企业发生非货币性资产交换, 以及将货物、财产、劳务用于捐赠、偿债、赞助、集资、广告、样品、职工福利或者利润分配等用途的, 应当视同销售货物、转让财产或者提供劳务, 但国务院财政、税务主管部门另有规定的除外。

同时, 企业从事研究开发的目的是为了形成知识产权如专利权、专有技术等无形资产, 其用途有两大方面:一是企业内部生产使用, 即形成的知识产权用于企业生产产品, 为增值税应税项目, 从这个角度看其进项税额可以抵扣。二是转让知识产权, 而无形资产的转让是计交营业税, 为非增值税业务, 从这个角度看其进项税额不可抵扣 (类似于工程建设所用材料的进项税额不可抵扣) 。

另外个别省市国税明确规定, 研发活动的试制品或研发产品直接对外销售或作为企业用于销售产品的组成部分的, 其研发品成本中的材料、燃料及动力等费用, 不得加计扣除。而其他省市税务局虽然没有明文规定, 但对于与研发活动相关的开发产品或技术成果直接对外销售或作为销售产品的组成部分的, 其之前扣除的材料等费用, 在实务操作中也不允许加计扣除。由于A公司将其原本为改进生产工艺的试制生产线作为投资对价, 实际相当于转让技术成果, 已经改变其用途, 因此之前抵扣的进项税需要转出。而之前研发费用的加计扣除, 在与当地税务局沟通过程中, 税务局质疑计入研发费用的技术成果转让属于改变用途, 应补缴所得税。

综上A公司视同销售应缴纳增值税=2000×17%=340万元

视同销售应缴纳的所得税=2000×15%=300万元

进项税税额= (700+900) ×17%=272万元 (之前抵扣的进项税由于改变用途应转出)

应补缴企业所得税=1800×50%×15%=135万元 (之前加计扣除的所得税优惠应补缴)

整个业务对A公司的税务的影响是:当期应缴纳及补缴的税款合计为340+300+272+135=1047万元。

上述方案从集团层面对A集团 (A公司及其子公司C公司) 的增值税和所得税的影响:

在合并报表层面, A公司视同销售应缴纳的增值税销项税与C公司购进试制生产线可以抵扣的增值税进项税可以抵消;A公司视同销售应缴纳的所得税与C公司购进试制生产线作为固定资产可以税前抵扣的折旧费对所得税影响 (假设C公司将试制生产线作为固定资产, 按5年计提折旧, 这该折旧费用对所得税影响为:400×15%=60万元) 可以抵消部分;其他方面整个业务对A集团与对A公司的税务影响相同, 因此上述业务对A集团的税务影响为: (300-60) +272+135=647万元。

方案二:A公司出资3000万元、B公司出资2000万成立C公司, 则A公司持有C公司60%股权, B公司持有C公司40%股权, A公司对C公司有控制权。A公司以每年400万元的租金将试制生产线经营租赁给C公司。

根据2008年《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》 (财政部令第52号) (以下简称“营业税暂行条例实施细则”) , 上述经营租赁业务A公司应按“服务业—租赁业”缴纳营业税。

而根据2008年《中华人民共和国增值税暂行条例》 (中华人民共和国国务院令第538号) 第十条规定, 用于非增值税应税项目、免征增值税项目、集体福利或者个人消费的购进货物或者应税劳务的进项税额不得从销项税额中抵扣。A公司将用于增值税项目的资产出租, 改变其原有用途, 增值税进项税应转出。

综上A公司应缴纳营业税=400×5%=20万元。

进项税税额= (700+900) ×17%=272万元 (之前抵扣的进项税由于改变用途应转出) 。由于租赁业务, A公司应就租赁收入征收所得税=400×15%=60万元。整个业务对A公司的税务的影响是:当期应缴纳及补缴的税款合计为20+272+60=352万元。

在合并报表层面, A公司租赁收入与C公司的租赁支出可以抵消, 所以对合并报表层面所得税无影响;其他方面整个业务对A集团与对A公司的税务影响相同, 因此上述业务对A集团的税务影响为:20+272=292万元。

方案三:A公司出资3000万元、B公司出资2000万成立C公司, 则A公司持有C公司60%股权, B公司持有C公司40%股权, A公司对C公司有控制权。A公司将试制生产线融资租赁给C公司, 租赁期为5年 (合同约定租赁期满后所有权不转让给C公司) , 租赁合同利率为4.04%, 每季度收取租金100万元。

根据国家税务总局《关于融资租赁业务征收流转税问题的通知》 (国税函[2000]第514号) 规定, 对经中国人民银行批准经营融资租赁业务的单位所从事的融资租赁业务, 无论租赁的货物的所有权是否转让给承租方, 均按2008年《营业税暂行条例》 (中华人民共和国国务院令第540号) 的有关规定征收营业税, 不征收增值税。其他单位从事的融资租赁业务, 租赁的货物的所有权转让给承租方, 征收增值税, 不征收营业税;租赁的货物的所有权未转让给承租方, 征收营业税, 不征收增值税。由于A公司不属于经中国人民银行批准经营融资租赁业务的单位且其租赁的货物所有权未转让给承租方, 因此A公司将试制生产线租赁给C公司应根据“服务业—租赁业”征收营业税。

根据营业税暂行条例实施细则, 纳税人经营融资租赁业务, 一起向承租人收取的全部价款和家外费用 (包括残值) 减去出租方承担的出租货物的实际成本后的余额, 以直线法折算出本期的营业额。

则A公司应缴纳营业税= (2000-1800) ×5%×1/5=2万元。

进项税税额= (700+900) ×17%=272万元 (之前抵扣的进项税由于改变用途应转出) 。由于租赁业务, A公司应就租赁收入征收所得税=68.71×15%=10.30万元 (采用实际利率法计算当期应确认融资收入, 具体请参见表1)

整个业务对A公司的税务的影响是:当期应缴纳及补缴的税款合计为2+272+10.30=284.3万元;

在合并报表层面, A公司租赁收入与C公司的租赁支出可以抵消, 所以对合并报表层面所得税无影响;其他方面整个业务对A集团与对A公司的税务影响相同, 因此上述业务对A集团的税务影响为:2+272=274万元;

综上所述, 三个方案分析比较如表2所示:

方案二、方案三较之方案一税赋明显减轻的主要原因是:首先试制生产线租赁所需缴纳的营业税较之将试制生产线投资视同销售需要缴纳的增值税从税基上 (由销售收入变为租金收入或全部价款和家外费用减去出租方承担的出租货物的实际成本后的余额) 明显减少, 税率也明显减少 (由17%变为5%) ;同时方案一由于将研发阶段工艺开发的成果作为投资对价投资给C公司, 相当于改变其用途, 虽大多数省市国税局未明文规定, 但在实际操作中多认定为改变用途需要补缴之前年度因研发费用加计扣除而享受的所得税优惠;另外将试制生产线投资视同销售对所得税的影响较之租赁收入对所得税的影响从税基上看也小得多。

方案三较之方案二税赋减轻的主要原因是:就营业税的税赋而言, 融资租赁有明显的优惠。首先融资租赁的税基可以扣除出租方承担的出租货物的实际成本, 经营租赁需将租赁收入作为营业额纳税;另外融资租赁按实际利率确认当期租赁收入, 租金相同的情况下, 融资租赁收入较之经营租赁收入要少得多, 其对所得税的影响也要少。最后融资租赁从实质重于形式上来看, 相当于资产的所有权已经转移给承租方, 这也符合A公司设立C公司的初衷。

综上所述, 从该案例分析可得出以下启示与建议:

第一, 税法规定, 纳税人直接用于生产应纳增值税产品的进项税额可以抵扣, 用于非应纳增值税项目的, 则不予抵扣。按此规定, 从销售产品的角度来看, 纳税人研究开发新产品、新工艺、新技术而用的材料属于用于非应税项目 (实际上用于研发没有形成产品销售) , 其所用材料取得的进项税不能抵扣。但如果从研发目的角度来看, 如果研发的目的是为企业生产提供新产品、新技术、新工艺, 即用于增值税应税项目, 则可抵扣, 即使将来研发失败, 也可视为可以预见的损失, 而不应作为不可预见的非常损失, 已抵扣的进项税额不作转出处理。由于国家近年出台高新技术企业的税收优惠较多, 但对此并未明确。为此, 建议税务机关尽快就此问题尽快予以明确。

第二, 个别省市国税明确规定, 研发活动的试制品或研发产品直接对外销售或作为企业用于销售产品的组成部分的, 其研发品成本中的材料、燃料及动力等费用, 不得加计扣除。其他省市国税局虽未明文规定, 但在实际操作中对于研发产品改变用途的, 对其之前享受的材料、燃料等费用享受的加计扣除所得税优惠需补证。另外企业所得税法规尚没有明文规定对企业研发的试验品及研发报废的产品、材料进行如何处置, 对此取得的收入如何征税也未做出规定。建议税务机关补充相关条款将此问题尽快予以明确。

参考文献

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