装修工程转包合同(精选7篇)
装修工程转包合同 篇1
宿城区2010年小型农田水利重点县建设工程二标
罗圩四组站拆建工程转包合同
甲方:江苏盐阜建设集团有限公司
乙方(实际施工方): 武汉阔达网络信息有限公司
甲方承建宿城区2010年小型农田水利重点县建设工程二标罗圩四组站拆建工程工程,现委托乙方施工,为了明确工程内容及双方责任,特商定如下条款,共同遵守执行:
一、工程内容
按施工图纸设计方案施工,各项工程项目的工作内容,具体为工程的C25砼出水池、泵室建造。(由甲方提供材料并负责施工放样)
二、方式
甲方需根据乙方负责施工的上述工程总价_18000.00元__
三、组织领导:
1)乙方必须服从甲方的统一指挥、调配、指导及,遵守甲方现场的各项管理及规章制度,做到文明施工、安全施工。
2)乙方必须指定专职管理人员,负责安排施工、生产、人员调配、技术安全、工程质量。
四、双方责任:
1、甲方责任:
1)负责工地现场的工程质量、工程进度、配料用料的指挥、监督。
2)负责与业主、设计、监理等单位及部门进行工作联系并申报有关文件资料。
2、乙方责任:
1)严格按照施工图纸与设计变更通知施工,严格执行国家现行《施工技术验收规范》。尊重和服从业主、监理单位及甲方管理人员的监督与指挥,对工程质量全面负责并确保达到国家标准。2)强化本施工队伍的安全生产教育,严格按操作规程施工,不乱搭乱拉电路管线,不私自安装电源插座,不强行、违章施工,严格杜绝火灾等其他安全事故的发生。否则由乙方承担由此产生之全部责任。
3)工人进入施工现场必须戴好安全帽,做到文明、安全施工、工完场清。
4)乙方必须做到绝对服从甲方工程进度安排;班组长每天必须在作业现场,未经项目经理同意不得擅自离开工地。
5)必须保证充足的施工人员及技术力量,人数稳定,工作效率高,否则因此而造成的延期交工、工程质量等问题均由乙方承担。
6)具体施工作业中必须配备所需安全标志牌、安全围挡、指示牌和指示灯等安全设施,并且必须符合所在地有关施工规程及相关法律规定,以确保安全、文明施工,否则由此造成之一切后果均由乙方自行负责,相关费用由乙方自承担。
7)乙方及其施工人员必须严格遵守、执行甲方制定的各项规章制度及有关条例。如有违反且情节严重、严重影响甲方及公司声誉,甲方可责令乙方清场并另行安排其他施工队伍组织施工。
8)乙方不得将依据本协议书取得,经甲方委托施工之施工任务再行转包,否则甲方有权立即收回本施工项目。
9)工程完工后,向甲方及时上报该工程的施工总结。
五、工程质量及验收标准:
工程质量应符合国家现行施工验收规范以及业主、监理单位和甲方的要求。必须达到国家或专业质量检验标准。因乙方盲目蛮干、只求速度不按操作规程施工,造成工程质量不符合设计要求、质量不合格,甲方可要求乙方停工或返工,返工费用由乙方承担,由此造成之材料浪费及经济损失全部由乙方负责赔偿,工期不予顺延。由于甲方施工项目造成质量问题,乙方不予承担责任。
六、工 期:
1.施工工期从__2011.3.12_至_2011.3.31_(主体完工)2011.31至2011.4.15(全部完工)2.乙方必须严格按照甲方现场所安排的月、周施工计划所要求的时间或期限,如期按时或提前完成所有本项目的施工任务,若拖延工期,每延期一日,按结算总价 1‰向甲方支付罚金。
七、付款方法:
1)合同签订后,甲方按乙方所完成施工进度,基础完工后,甲方应付给乙方工程款_4000.00元_主体砼完工后,甲方应付给乙方结算工程款_8000.00元_。余款待业主验收合格后,甲方应在三天内付给乙方结算工程款__6000.00_元。
八、其 它:
1)若甲乙方无正当理由单方终止本协议书,除承担由此给双方造成的经济损失外,还应向一方支付工程总造价3%的违约金。
2)若乙方违反本协议书之上述有关约定,不按工期竣工、质量达不到设计规范或要求、存在较大安全隐患或发生安全事故以及发生其他导致本协议书无法履行的行为,甲方有权单方解除本协议书并要求乙方清场,乙方对该行为给甲方造成的经济损失应当予以赔偿。
九、乙方对本协议书上述各条款具有解释权
十、本协议书一式两份,甲、乙方执一份,具有同等法律效力。该协议书自双方签自盖章之日起生效,至乙方负责施工之上述施工项目办完工程验收交接并竣工结算后,除保修条款依然有效外,即告终止。
甲 方:江苏盐阜建设集团有限公司 乙 方(实际施工方): 经办人: 施 工 责 任 人:
签约日期: 年 月 日
装修工程转包合同 篇2
近年来,我国各级建设行政主管部门不断加强建设市场监管,大力整顿和规范建设市场秩序,取得了明显的成效,建设市场秩序总体是健康的。但是,当前建设市场仍然存在一些问题,特别是工程转包和违法分包现象比较突出,其社会危害有目共睹,如杭州地铁塌陷事故、上海闵行倒楼事故等等。近年查处的工程建设领域中的腐败案件绝大部分与工程转包和违法分包有关。这些问题直接扰乱了建设市场秩序,引发工程质量、拖欠农民工工资以及商业贿赂等问题,造成不良的社会影响。
本文针对目前建筑市场上常见的分包及转包合同纠纷产生的原因及展开论述,提出相应的措施以预防工程项目的违法转包和分包行为,规范建筑市场秩序。
1 分包及转包纠纷产生的原因分析
分包是指已经与发包人签订了建设工程合同的总承包人与第三人签订合同,将其承包的工程建设任务一部分非主体工作交给第三人完成。在建筑市场中,资质高、管理能力强的施工企业往往凭借自己的实力获得总承包权后,可将一部分非主体工程分包给分包商完成。转包是指承包人在承包工程后,又将其承包的工程建设任务转让给第三人,转让人退出现场承包关系,受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。在施工过程中,业主、监理、总承包商与分包商之间因分包产生的纠纷及其原因主要有以下几方面:
1.1 因资质问题而产生的纠纷
根据《建筑法》和建设部《建筑业企业资质管理规定》关于建筑施工企业从业资格的规定,从事建筑活动的建筑施工企业,经资质审查合格,取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。承包建筑工程的位应当在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程。但是,在现实中经常会发生分包队伍不具备相应资质的情形。例如,湖南省衡阳市某桥梁项目的桩基工程最终竟然分包给一个毫无桥梁桩基工程施工资质的农村包工队,其结果是工程竣工后不到三个月就发生了桥梁的整体结构垮塌。产生这种现象的原因是多方面的,首先,在选择分包队伍的过程中,资质不够的这些分包商提出的承包价格往往要比正规企业低得多,出于盈利目的考虑,即便明知其不具备相应资质,总包单位也会心存侥幸心理,将工程分包给这些企业;其次,这些分包队伍的组织性质一般为集体性质的施工企业,经营手段极为灵活,大有“为达目的,不择手段”之风范,而一些总包单位的主管人员,尤其是一些国有企业的主管人员,在各种糖衣炮弹的进攻下,往往会抵挡不住、失去原则。如此分包之后,不产生问题都还好说,一旦产生问题,比如现场发生了安全事故、质量事故,在压制、掩饰不住的情况下,双方便互相推诿扯皮,纠纷便在所难免了。
1.2 因履约范围不清而产生的纠纷
在施工实践中,总包单位与分包商之间因履约范围不清而发生纠纷的现象屡见不鲜。举一个简单的例子,分包合同中约定,由总包单位提供垂直运输设备,但在具体施工时,总包单位却只提供汽车吊不提供塔吊,尤其是在基坑开挖过程中,垂直运输设备对工期的影响十分巨大,如果不利用塔吊,分包商很有可能无法完成工期目标,但汽车吊也属于垂直运输设备,因此,很难认定总包单位违约。
很多诸如此类的纠纷都是因为履约范围不清。目前我国建筑业分包合同订立的质量完全取决于承包人和分包商的合同水平和法律意识。若承包人、分包商的合同水平和法律意识都比较低或差异较大,则订出的合同将五花八门,合同内容不全,权利、义务不均衡,甚至含有共同危害第三方利益的条款。所有这些都为以后在施工过程中产生纠纷埋下了伏笔。
1.3 因转包而产生的纠纷
转包是我国工程建设分包领域内存在的最大问题,也是导致分包纠纷最重要的原因之一。根据《建设工程质量管理条例》规定,转包是指承包单位承包建设工程,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。建筑工程转包行为被法律所禁止,转包行为违背招标投标制度的初衷,工程实施的主体变成了不是业主在招标阶段希望的单位,同时转包可能导致腐败的产生转包过程中的回扣、贿赂以及因转包而出现的拉关系中标、企业小金库等现象屡有发生,转包成了腐败滋生的温床。工程质量得不到保障,给工程质量埋下了隐患。转包行为严重地扰乱了建筑市场秩序,导致了大量越级承包、无资质承包、肢解工程发包等行为的发生,同时也使得大量低素质的劳动力队伍进入建筑市场,具有极大的危害性。
1.4 因配合与协调问题而产生的纠纷
一项工程的建筑施工过程涉及到很多专业性工作,尤其是在实行总承包制的规模较大的工程项目中,需要总包单位与各个分包商相互配合与协调,一旦协调不好,则很可能产生纠纷,而且后果会很严重,很有可能因为分包商某一项工作的延迟导致整个工程工期的延误。主要包括两种情况。一种情况是总包单位与分包商的协调问题。另一种情况是各分包商之间的协调问题。其实这两种情况通常都是由于总包单位管理与协调能力不强导致的。当然,也有例外,比如因一些不可预见的事件的发生,使得原本不冲突的两项工作发生冲突,并有可能引起连锁反应而导致整个工程的延误。
1.5 因各方对分包管理不严而产生的纠纷
现实中各方对分包管理不严也是导致分包纠纷的原因之一。主要包括总包单位管理不严和业主、监理管理不严两方面。有的发包方虽明确了对承包方的管理内容,监督办法,但执行不认真不严格,工地上分包商其实是自行管理,自行施工,以包代管。而有的分包商开始什么都好商量,但只要项目和资金一到手就无视总包单位的管理和监督,我行我素,以包拒管。有些项目由于业主和监理水平不高或素质低下,往往利用不好或错误利用自己对分包商的确认权,有些因担心搞僵关系而放任承包商的分包行为,有些与总包单位一起侵犯分包商利益。有些利用这个权利故意压卡分包商,有些对分包中出现的问题不做任何处理,待问题严重时,又相互指责、逃避责任,而此时工程已付出了惨痛的代价。
2 分包及转包纠纷预防措施
在建筑市场,非法转包和违法分包不仅具有普遍性,而且实施方法越来越隐蔽,具有欺骗性。如何根治建筑领域的这一顽疾,值得我们深入思考,一些学者也提出过一些解决思路。本人认为,事先预防比事后制裁更为重要。有效预防和治理建筑市场的非法转包、违法分包顽疾,主要应从四个方面入手。
2.1 强化监督,打击建筑市场的垄断行为
建筑市场的垄断行为是不公平竞争的最大体现。不正当的幕后交易是垄断行为产生的根源,从而也很容易导致商业贿赂行为的发生,为此,有关部门应采取措施大力打击建筑市场垄断行为,不搞地方保护主义,有条件的应尽量采取公开招标,破除地区、行业、信息的封锁,使具有相应资质和能力的施工企业,不管是本地的还是外地的都有机会平等地参与竞争。
2.2 加强对分包队伍的管理
分包队伍的选择与管理不仅关系到企业经营活动过程在工程施工质量、安全生产、进度、成本分包管理方面控制的成败,还关系到企业经营活动总体运行的成败,甚至关系到企业的生存和发展。因此,在选择及管理分包单位时应做到以下几点:(1)建立施工企业工程分包管理机构。(2)健全工程分包各项规章制度,明确可分包工程范围。(3)严格审核分包方资质,优选分包单位。(4)对分包范围和部位进行动态跟踪管理,建立分包方档案。
2.3 贯彻和落实“工程建设不良行为和黑名单”制度
对于建设市场活动中发生过违法违纪行为的企业和个人,应由建设行政主管部门记入企业或个人的信用档案中,亦可按照有关规定进行公示。同时,招标单位可以在招标文件中对投标方提出2年内不得有不良行为记录的条件,并且投标方在投标时应提供2年内的有关信用档案。对于有不良行为的单位,在评标打分时,应扣除一定的荣誉分或者限制其参加工程投标的资格。这样就能降低曾发生过违法转包、分包行为的施工企业再次中标的可能性。
2.4 加大对非法转包、违法分包行为的处罚力度
对利用职权指定转包、违法分包的政府主管人员、项目业主单位的领导干部和工作人员,无论是否获利,监察部门都将建议其主管部门给予相应的纪律处分。对涉及转包、违法分包的施工企业及对分包工程放弃管理,在工程质量、农民工工资支付、工期、安全生产等方面出现严重问题的,建议按有关规定暂停或取消其施工资质,记入“黑名单”。对出现以上问题的企业法人代表和项目负责人,建议其上级主管部门给予党纪、政纪处分,同时记入“违规人员黑名单”,禁止其在一定期限内进入建设市场。对在转包、违法分包中涉及商业贿赂的,依照有关规定进行处理,构成犯罪的,移送司法机关处理,只有动真格,才能切实有效地维护建设市场的正常秩序。
3 总结
违法分包和转包行为所带来的合同纠纷严重干扰着建筑市场秩序,危害着工程质量,在社会上产生了极坏的影响。只有通过法律措施规范中标人的行为,规范施工分包合同,才能从源头上预防腐败、保证工程质量。
摘要:本文针对目前建筑工程较为严重的违法分包和转包现象所产生的纠纷现象展开论述,分析了产生这种现象的原因,并对工程分包转包过程中所产生的常见纠纷提出了相应的预防措施。
关键词:建筑施工合同,分包及转包,纠纷预防
参考文献
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装修工程转包合同 篇3
关键词:工程转包;法律风险;防范对策
承包人与发包人(业主)签订了施工承包合同后,将施工任务全部交由第三人完成,承包人不实际履行合同的,业内俗称 “大包”。“大包”是口头语,其实质就是转包。转包为法律所禁止,《建筑法》第二十八条规定“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人”,《合同法》第二百七十二条规定“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人。”
一、建设工程转包的主要情形
《建设工程质量管理条例》第七十八条第三款对转包的定义做出明确规定,即转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转让给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位的承包的行为。2003年建设部发布的《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十三条明确规定:“禁止将承包的工程进行转包。不履行合同约定,将其承包的全部工程发包给他人,或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的,属于转包行为。违反本办法第十二条规定,分包工程发包人将工程分包后,未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员,并未对该工程的施工活动进行组织管理的,视同转包行为”。
结合相关规定,转包主要存在以下三种情况:①总包人将其承包的工程全部或部分转让给他人承包;②总包人将其承包的工程肢解以后以分包的名义转让给他人承包;③分包工程的承发包双方约定互为提供履约担保和付款担保,但分包工程的发包人将工程分包后,未在施工现成设立项目管理机构和派驻相应人员,并未对该工程施工活动进行组织管理的,视同转包行为。上述第一种情形和第二种情形是总承包合同下的转包,第三种情形是分包合同下的转包。
二、工程转包的法律风险
1.转包合同无效
承包人将其承包的工程项目转包,破坏了合同关系应有的稳定性和严肃性,损害发包人的利益,是违法行为,承包人与转承包人签订的转包合同系无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条及第四条的相关规定,承包人非法转包与他人签订施工合同的行为无效,行为无效则转包合同无效,但如果工程竣工验收合格的,双方仍然可以参照合同约定结算工程款。根据《合同法》第五十八条规定,对于因无效合同造成的经济损失,应根据承包方和转承包方的过错程度和责任大小,确定应当承担的赔偿数额。一般来说,承包人和转承包人对转包行为的违法性都是明知的,受经济利益的驱动明知而故犯。因此,双方均有过错,均应承担相应责任。
2.遭受行政处罚
承发包双方均面临行政处罚,此处的行政处罚是“双罚”。对于实施转包的发包人,按照《建筑法》、《招投标法》及《建设工程质量管理条例》的相关规定予以处罚;对于接受转包的一方当事人,则处以1万元以上3万元以下的罚款。对于实施转包的承包人,按照《建筑法》第六十七条、《建设工程质量管理条例》第六十二条的规定,可以对承包人处以罚款、没收违法所得、责令停业整顿、降低资质等级,直至吊销资质证书。
3.收缴违法所得
转包合同约定提取的“管理费”,能否取得是个未知数,即使取得了,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定,也将因属于“违法所得”会被没收。这里的违法所得包括两部分:一是工程的利润;二是转包的发包人向承包人收取的管理费。一般情况下,承发包双方均会约定一定的管理费。如该费用已由转包工程的发包人实际取得,则依法应予以收缴。
4.工程项目亏损
承包人对转包的项目基本处于失控状态,工程施工干得好与不好,全凭转承包人的“良心”,但商人或商业机构有逐利的天然本性,这些转承包人的目的是为了赚钱,并不是有高尚的“良心”而去学雷锋做好事,留给承包人的将是无穷的风险。转承包人在施工过程中,往往以承包人的名义对外发生经济关系,如进行采购、租赁、分包、用工等活动,一旦转承包人违约,相对人会将承包人作为被告或被申请人。甚至转承包人侵害他人权利、违法犯罪,承包人也脱不了干系,买单的还是承包人,承包人所付出的成本、承担的责任,以及承担的项目债务等,使得承包人无利可图,甚至造成巨额亏损。
5.造成质量安全隐患
转承包人为了完成施工任务和获取利益,无可避免地将再次转包或肢解分包,甚至三包、四包,形成“层层转包、层层压价”的现象,最后可用于工程建设的资金大大减少,最末端的实际施工人为了自己的利益最大化,就只能通过违规操作、偷工减料,工程安全、质量、工期等关键要素根本得不到保障,不可避免的留下严重的工程质量隐患,甚至造成重大质量事故,给人员生命财产造成严重损失。
6.企业信誉受损
工程项目转承包人往往为个人,自身投入资金很少或没有资金,恶意拖欠工程款和农民工工资时有发生,由于其缺乏法人责任意识和企业信誉,有了问题不是一走了之,就是逃之夭夭,引发群体上访事件,造成不良社会影响,为此,承包人遭受不良行为记入企业信用档案、暂停投标资格等处罚,企业信誉遭受损失;工程转包引发建筑施工安全事故和工程质量问题,造成人员和财产损失的,一旦经媒体曝光后,政府和主管部门介入处理,承发包双方不仅遭受行政处罚,相关责任人依法被追究责任,而且直接导致企业信誉评价排名下降的不利后果,银行授信、企业投标均遭受影响,严重的被禁入建筑市场。
三、建筑施工企业防范工程转包的对策
工程建筑领域出现的转包等不规范竞争行为,有其一定的特殊性和客观性,施工企业关键是如何分析、解决问题,主动采取预防措施,有效杜绝法律明确规定的转包行为,防范法律风险,并维护好自身的合法权益。
1.加强普法宣传,促法治
施工企业积极组织工程项目参建单位开展多种形式的法制宣传教育。通过法制教育,使项目管理人员和参建人员使其准确掌握工程转包行为的表现形式,认清转包的危害性及法律风险,增强抵制转包行为的法律意识。加强普法教育的同时做好宣传工作,利用企业信息平台、报纸、网络等多种宣传形式,强化舆论监督,形成“凡事有法有规,人人学法学规,事前问法问规,办事合法合规,”的法治氛围,引导企业和员工自觉遵守法律法规,自觉树立诚实守信、依法经营的理念。
2.强化项目管理,履好约
施工企业在投标时明确承诺不转包和违法分包工程,中标后应确实履行承诺,加强自我管控。承建工程后,施工企业应按照投标承诺及时配备与工程相适应的项目管理人员,人员按约及时到位,切实负责对整个工程的合同履约、安全、质量、进度等进行管理控制。工程需要分包的,应按要求在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员,进行组织管理,否则,视同转包行为。
3.建立监控机制,防转包
施工企业建立分包监控机制,采取措施,避免转包、违法分包。一是加强对分包项目的合法性审查。如确需分包的,施工企业应在总承包合同中与发包人约定可以分包的项目范围。如总承包合同中未有约定的,施工企业应在分包前取得发包人同意对该项目分包的书面文件。如分包前没有确认的,事后应补办证明文件。二是对分包单位履约能力进行实质性审查。施工企业应对分包单位的资质、资信、履约能力严格审查,工程分包合同中将禁止再分包或转包作为重要条款予以明确,并把分包单位对条款的实际履行情况作为考核标准,从源头上防范层层转包、违法分包等事项的发生。三是强化履约过程监控,杜绝包而不管和以包代管。施工企业按照施工总承包合同和进度要求,针对分包工程的人员、机械、设备、工程进度、质量控制水平进行检查,对照监理工程师审批的施工组织计划,投标文件和施工合同文件的要求,督促分包单位严格遵守合同规定;施工企业职能部门要针对在分包管理上的缺位,认真梳理,缺什么补什么,要主动进位,切实担负起应负的管理责任,要有明确具体的管控措施,把任务分解到人头,真正做到工程施工分包管理凡事有人管,有人问,不留死角。
4.运用法律手段,维好权
基于利益驱动,有的转包单位正是由发包人指定的,面对这样的情况,施工企业应高度重视,提高运用法律手段解决纠纷的意识。转包单位如出现履约不能,擅自退场等违约情形,严重阻碍施工进度,对此,施工企业应及时将其清退并签订好退场协议,避免纠纷;转包单位拒不履约又不退场的,施工企业应拿起法律的武器,依法申请仲裁或提起诉讼,维护自身合法权益,避免经济损失和企业信誉遭受损失。
参考文献:
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[2]张庆华.建设工程施工合同纠纷预防与处理[M].法律出版社,2010.3
[3]陈旻,金华利著.建设工程纠纷案例答疑[M].中国法制出版社,2008.10
建筑工程转包合同 篇4
甲方:
身份证号: 乙方:
身份证号: 丙方:
身份证号:
甲乙双方为了发挥双方的优势,根据《中华人民共和国合同法》,经双方充分协商,以平等自愿,等价有偿的原则,就甲方九绵高速港湾停车区片石混凝土挡土墙工程转包给乙方,达成如下协议,望共同遵守。
一、甲方将位于九绵高速港湾停车区片石混凝土挡土墙项目全部一次性转给乙方,由乙方自行建设,独立管理,独立核算。
二、乙方积极执行甲方和业主签定的合同,在转包后乙方应积极配合业主方的工作安排,配合工作,如与业主发生争议,应积极解决,甲方不负责任何争议事件。
三、工程已全部转给乙方,应由乙方按国家合同法规定交纳各种保险费用,甲方不负责任何费用。
四、乙方进场后如乙方资金不到位,施工人员不到位,工程质量达不到业主要求,工程工期延误,以上任何一种情况出现,乙方应承担违约责任,甲方有权清退乙方出场,造成的一切经济损失由乙方全部赔偿给甲方。
五、违约责任:甲乙双方签定合同时乙方交给甲方转让金,乙方违约,甲方不退还转让金。有关本合同或在执行本合同中发生的一切争执,双方应通过友好协商解决,如协商不成,双方同意提交项目合同签订所在地仲裁委员会仲裁,或者向甲方所在地法院提起诉讼解决。
本协议甲乙双方各执一份,中介人一份,三方签字生效。合同签属地:江西省赣州市会昌县。
附:甲方与业主方《施工劳务协议》一份,已供乙方详读。
甲方:
乙方:
丙方:
装修工程转包合同 篇5
转包无效后,如果工程质量合格,实际施工人有权参照转包合同约定支付工程款。如果合同没有约定价款,则按照当地的政府定额和市场价格确定 转包合同无效后,如果工程质量不合格或工程延期,实际施工人不承担违约责任,但实际施工人应承担修复责任,对工程延期承担过错责任,实践中需要较难确定。
建筑工程合格的,按实际工程量结算。管理费不支付。
最高法院司法解释第二条 建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。
第三条 建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:
(一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;
(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。
因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任
建设工程合同无效的法律后果分析
由于建筑市场竞争激烈,操作不规范,在工程招标投标、工程合同签订和履行等环节违法行为屡禁不止,甚至愈演愈烈,如串标围标、无资质承包、转包挂靠、违法分包等,由此引发大量关于合同效力的争议,有相当数量的施工合同因此被认定无效。但认定合同无效仅解决问题的一半,当事人更关心的是合同被认定无效后所产生的法律后果。建设工程合同一旦被认定无效,将直接影响当事人的合同预期及最终责任承担,特别是在工程造价确定、工期索赔、质量索赔、欠款利息计算、违法所得处理、相关行政责任等方面可能造成重大影响。合同无效对工程造价的影响
工程价款计算的前提是工程质量合格,无效合同也不例外。在合同无效的情况下,承包人仍有义务确保工程质量合格,如有质量缺陷,应承担相应的质量修复费用。
在合同无效的情形下,如工程质量竣工验收合格,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称《施工合同司法解释》)第2条规定,承包人有权请求参照合同约定支付工程价款,即“无效合同有效化的处理原则”。
因此,工程造价确定与合同效力关系不大。若合同有效,则应按照合同约定的计价原则计价,若合同无效的情况下,也可参照合同约定进行计价。在合同没有约定计价方式时,可参照当地政府定额及市场价格确定,即工程造价确定与合同效力无关。
就建设工程合同而言,承包人的最主要权利是请求支付工程价款,而在合同无效的情形下,依据司法解释,承包人无须承担违约责任,其主要权利还能得到法律保障,这对发包人而言很容易造成不公平,也纵容了建设领域的违法行为。因此,笔者认为应在适用该司法解释规定的同时,也应赋予发包人或因此受损的第三方相应的救济权利。
合同无效对工期索赔的影响
在施工合同纠纷中,因工期延长引起的索赔与反索赔最为常见。
合同有效的情况下,解决双方之间纠纷的主要依据就是施工合同,发包人可依据合同约定请求承包人承担违约责任,无须证明损失的存在,即便发包人没有损失,承包人也应依照合同约定承担相应的工期违约责任。但在合同无效的情况下,履约过程中承发包各方的过错,不能直接按无效合同条款进行界定。除非在工程施工过程中当事人就责任承担及损失赔偿达成一致意见,否则任何一方向另一方提出的因工期延长引起的费用索赔都很难得到支持。因此,工期索赔与反索赔,都以合同有效为前提。若合同有效,则工期延长的责任方应按合同约定向另一方承担违约责任;若合同无效,由于工期延长的责任很难界定,当事人由此引起的费用损失很难向另一方索赔成功。
合同无效对质量索赔的影响
由于施工过程复杂、质量控制难度大,工程质量影响因素多等因素,容易导致工程质量问题,故在工程合同纠纷中质量索赔亦常见。
在合同有效情形下,对于发包人向承包人提出的质量索赔,依据我国《合同法》采用的是完全赔偿原则,根据《合同法》第112条、113条规定,因违约方的违约行为使受害人遭受的全部损失,都应当由违约方承担赔偿责任。违约方不仅应赔偿对方因其违约而引起的现实财产的减少,而且应赔偿对方因合同履行而得到的履行利益。
但合同无效的情况下,承包人因自身原因导致工程质量不合格,根据《合同法》第58条规定无须承担违约责任,但仍需承担相应的过错责任。但承包人的过错责任赔偿范围法律未作出明确规定,根据《施工合同司法解释》第3条规定,发包人质量索赔的范围主要限于质量修复费用,其他损失很难索赔成功。因此,不论合同是否有效,发包人均有权提出质量索赔,但质量索赔的范围与合同效力密切相关。若合同有效,发包人可以依照合同约定或《合同法》相关规定,索赔由此导致的各项直接损失,还可索赔合同的履行利益;若合同无效,发包人索赔仅限于修复费用等直接损失。
合同无效对工程欠款利息的影响 关于利息的法律性质,在理论界存有争议,有人认为利息属于违约金性质,施工合同无效则承包人无须支付利息等违约金。另外一种观点认为,利息属于法定孳息,即便合同没有利息约定,发包人也应支付利息。同时,利息的法定孳息性质,决定了约定的利率标准不得高于中国人民银行同期同类贷款利率。司法实务中通常按后一种观点处理,因此发包人在合同无效的情况下也须支付利息。因此,不论合同是否有效,发包人均应支付工程欠款利息,但利息计算方法与合同效力密切相关。若合同有效,发包人应按合同约定的利率标准(不得高于同期同类贷款利率标准)和起算点支付欠款利息;若合同无效,发包人也应支付工程欠款利息,但具体计算方法与有效合同有所不同。从实际案例看,在合同无效的情况下,是否支持利息,以及利息的起算点和利率标准等均存在较大变数,这对承发包双方均有一定的风险。
合同无效可能引起的其他法律后果 可以收缴非法所得
《施工合同司法解释》第4条规定,因转包、违法分包、挂靠等导致施工合同无效的,人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。在司法实务中,违法所得通常表现为转包人因工程转包所实际取得的“差价”、以及被挂靠人因挂靠行为所实际取得的“管理费(或利润)”等,有被收缴的风险。但在无效合同中,承包人依据合同或定额规定计取的利润是否属于违法所得存有较大争议,有的主张也应予以收缴或者承包人无权计取相应利润,但实务中这样的案例较为少见。
笔者认为,民事法律法规主要调整平等民事主体之间的民事法律关系,在其行为不必然导致国家利益受损的情况下,不宜采取收缴非法所得的处罚措施。即使民事行为导致第三人利益受损,也应该由第三人主张权利请求返还,收缴非法所得也不能起到保护第三人利益的目的。因此,非法所得的范围应严格界定,并应慎用该民事制裁措施。质量赔偿连带责任
根据《建筑法》第66条、第67条及《建设工程质量管理条例》第27条等规定,总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。因此,因转包、挂靠、违法分包导致合同无效的,承包人和实际施工人仍承担质量赔偿连带责任,这与合同效力无关。
行政责任
关于行政责任,《建筑法》第65条、第66条、第67条,以及《建设工程质量管理条例》第62条等规定,承包人存在工程转包、挂靠、违法分包、超越资质等级等违法情形的,根据情节轻重,可能承担多种行政责任,包括:(1)罚款;(2)没收违法所得;(3)停业整顿;(4)降低资质等级;(5)吊销资质证书等。由于认定违法情形及合同无效绝大部分是在民事审判和仲裁活动中,而行政处罚需要由行政机关依申请或依职权另行作出,实务中,除非造成重大质量、安全事故,施工企业因此受到行政处罚的案例很少见,这也是我国为何建设违法行为屡禁不止的主要原因之一。
土地转包合同 篇6
甲方: 乙方:
经甲乙双方共同协商同意,甲方将承包田转包给乙方,签订合同如下:
一、土地位置
甲方承包田共四块:(1)、屯房后23垅5大亩;(2)、横山30长垅6.8大亩;(3)、河头40长垅及么斜子地共7.7大亩;(4)、四级地23垅2.5大亩。总合计22大亩。
二、承包年限及价钱
承包年限为五年,自2015年至2019年12月止。每亩作价400元每年,总价钱计算为400元/每亩 X 22亩=8800元/每年,8800元/每年 X 5年=44000元;总金额合计44000元。
三、甲乙双方的权利与义务
1、甲方有义务协助乙方指示土地位置及数量。
2、乙方义务负责耕种使用土地期间保证土地原有数量。
3、甲乙双方签订合同后,乙方即有使用权,只做土地耕种使用,在承包期内不许改变土地性质。乙方没有转包权。
4、在承包期内,国家集体给予土地的一切优惠政策均由甲方享有,如粮种补贴、直补、国家集体占用补助、兴修农田水利补助、修路补助、连片补助等。与乙方无关。
5、在承包期内,如国家集体占用土地,占用部分甲方一律按照土地承包款比例对未使用到的土地款予以返还乙方,不分地块。例如:国家集体占用2亩未使用3年,计算返还款如下400元/每亩每年 X 2亩 X 3年=2400元。以此为依据计算。
6、五年承包期到期后即在2019年12月,合同终止,甲方收回承包田,如乙方想继续承包土地有优先权,需提前洽谈。
7、承包款一次付清,存款小票附承包合同一并作为有效凭证。
8、合同一式两份,经双方签字即生效。
经手人:
装修工程转包合同 篇7
1 建设工程的分包
1.1 分包的概念
建筑工程分包是指从事工程总承包或施工承包的单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资质的其他单位的行为, 是建筑施工企业之间的专业工程施工或劳务作业的承、发包关系;该总承包人或施工承包人并不退出与发包人的承包关系, 其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承担连带责任。《合同法》第272条第2款和《建筑法》第29条作了相同的规定。
1.2 分包包括专业工程分包和劳务分包
1.3 分包的禁止性规定
1) 分包必须取得发包人的同意;
2) 分包只能是一次分包, 即分包单位不得再将其承包的工程分包出去;
3) 分包必须是分包给具备相应资质条件的单位;
4) 分包的项目内容仅限于非主体工程。对此《合同法》第272条第3款进行了严格的规定。
1.4 违法分包
对于不满足分包禁止性规定的分包, 均应认定为违法分包。
2 建设工程的专业分包
1) 专业工程分包的概念。建筑工程的专业工程分包是指从事工程总承包或施工承包的单位将建设工程施工中除主体结构施工外的其他专业工程发包给具有相应专业资质的施工企业施工的行为;
2) 专业工程分包必须经建设单位同意;专业工程分包的承发包人就分包的工程项目对建设单位承担连带责任;所承担的责任包括技术、质量、安全、经济、管理等责任;
3) 专业工程分包的内容包含完成专业工程的所有工作, 包括提供专业技术、材料采购、施工管理等;
4) 专业工程分包的分包人在履行了工程分包合同后所获得的是工程价款, 包括劳务报酬、技术、管理、材料等费用。
3 建设工程的劳务分包
3.1 劳务分包的概念
劳务分包是指总承包企业或专业承包企业将其承接工程的劳务作业依法发包给具有相应资质的劳务分包企业完成的活动。工程的劳务作业无需经过发包人或者总承包人的同意, 但是仍然要求劳务分包企业具有相应的资质。
3.2 劳务分包的相关规定
建设部《建筑业企业资质管理规定》第5条的规定, 建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包3个序列。获得劳务分包资质的企业, 可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业。
3.3 劳务分包的类别
建设部《建筑业劳务分包企业资质标准》的规定, 劳务作业范围包括木工作业、砌筑作业、抹灰作业等13种类别。
4 建设工程的转包
4.1 转包的概念
转包是指承包人在承包工程后, 又将其承包的工程建设项目转让给第三人, 承包人实际上退出承包关系, 受让人实际上成为承包合同的另一方当事人的行为。《合同法》第272条第2款, 《建筑法》第28条, 《招标投标法》第48条第1款及《建设工程质量管理条例》第78条第3款均有相关规定。
4.2 转包的禁止性规定
由于转包容易使不具有相应资质的承包者从事工程建设, 造成工程质量低下, 我国法律、行政法规均作了禁止转包的规定。
4.3 转包的形式
在工作实践中, 常见的转包行为有两种形式:一种是承包单位将其承包的全部建设工程转包给第三人;另一种是承包单位将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人, 即变相的转包。
4.4 对转包的处理
在实践中, 有的单位获得建设工程项目后将项目转让给第三人承建, 从中获取转让费。对于这种行为, 如果项目是经过招投标程序的, 依照《招标投标法》第48、58条的规定应认定为转让中标项目, 是无效的;如果项目不是经过招投标程序的, 则可以认定为转包, 也是无效的;两者并无实质性差别, 都是法律所禁止的。
4.5 转包的法律特征
1) 转包人 (中标承包人) 不履行建设工程合同的义务, 不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。转包人在承包工程后, 并不成立项目经理部, 也不委派技术人员和管理人员对工程建设进行管理和技术指导, 往往以收取管理费的方式, 将全部工程转让给第三人, 转包人不履行建设工程合同中应由承包人 (转包人) 履行的全部义务;
2) 转包人将合同权利与义务实际转让给第三人, 第三人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系。转包后, 转包人不履行原合同约定的全部建设工程任务, 全部的建设工程均由第三人完成, 这样在转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系;
3) 转包人对第三人的履约行为承担责任。工程转包后, 转包人并不退出原合同关系, 转包人应就建设工程的质量、工期、安全对原合同发包人承担责任。同时, 根据《建筑法》第67条第2款的规定, 转包人与第三人应就建设工程的质量对发包人承担连带责任。
5 分包、专业工程分包、劳务分包及转包的基本要求以及相互关系
5.1 建设工程严禁以任何形式转包
从合同法律关系上讲, 转包行为属于合同主体实际上的变更, 也即是合同权利义务实际上的转让。从实践中看, 转包行为有很大的危害性。一些承包人 (中标人) 将其承包的项目压价倒手转让给他人, 从中谋取不正当利益, 形成层层转包、层层扒皮的现象, 最后实际用于工程建设的费用大为减少, 导致严重偷工减料;一些建设工程转包后由不具备相应资质条件的施工队承揽, 留下严重的工程质量隐患, 甚至造成重大质量事故。因此, 我国《合同法》、《建筑法》、《招标投标法》等均禁止工程转包。
5.2 建设工程可以依法分包
总承包人 (中标人) 获得工程项目后, 经发包人同意, 可以将部分工程有限制地交与具有相应资质的第三人完成。在分包的情况下, 存在总包合同与分包合同。虽然合同的当事人不同, 但合同的标的是有密切联系的。对发包人而言总承包人就全部工程项目对发包人负总责, 分包人就其分包的项目与总承包人负连带责任。对总承包人而言, 由分包合同约定总承包人与分包人的权利与义务。
5.3 专业工程分包、劳务分包的区别与联系
5.3.1 两者的联系
1) 在有关规章方面将两者划为分包的范畴;
2) 其分包的基础为承包人从建设单位获得的建设工程施工合同;
3) 两者均属于工程承揽合同关系。
5.3.2 两者的区别
1) 分包合同的内容和标的不同, 劳务分包仅为工程施工中劳务部分, 专业工程分包则包含完成专业工程的所有工作, 包括专业技术、管理、材料采购等;专业工程分包的内容一定包含劳务内容;
2) 劳务分包是将建设工程中的劳务作业交由第三人完成, 为法律所允许, 且不需经发包人同意, 除非发包人与承包人另有约定。
专业工程分包的承包人不能将建设工程二次分包, 但可以将其中的劳务作业交由第三人完成, 劳务分包的承包人不得将其作业内容再次交由其他人完成。劳务分包的承包人按照劳务分包合同的约定就劳务作业部分向劳务发包人负责, 劳务分包的发包人和承包人就劳务作业部分向总承包人及建设单位承担连带责任。
总之, 建设工程自身的复杂性决定了建设工程分包、专业工程分包、劳务分包、转包之间千丝万缕的联系, 需要我们在工程实践中加以区别, 以期防范其中可能存在的风险, 减少纠纷, 提高企业的竞争力。
摘要:建设工程分包、专业工程分包、劳务分包、转包一直是建设领域的热点问题, 正确理解分包、专业工程分包、劳务分包、转包的概念、特征以及它们之间的相互关系和区别, 有利于在建设工程实践中更好地贯彻落实相关法律规定, 减少纠纷。
关键词:建设工程分包,专业工程分包,劳务分包,转包
参考文献
[1]建筑法[S].
[2]合同法[S].
[3]招投标法[S].
[4]建设工程质量管理条例[S].
[5]建筑业企业资质管理规定.2001年建设部87号令[S].