商品房买卖再审申请书(共10篇)
商品房买卖再审申请书 篇1
再审申请书
再审申请人(原审原告):黑龙江**机械有限公司,住所地。法定代表人:
,该公司负责人。
被申请人(原审被告):**重机有限公司,住所地江苏省昆山市经济技术开发区。
法定代表人:,该公司董事长。
再审申请人黑龙江**机械有限公司与被申请人**重机有限公司买卖合同纠纷一案,不服江苏省苏州市中级人民法院(2013)苏中商终字第0700号民事判决,向江苏省高级人民法院申请再审。
再审请求:
一、撤销江苏省苏州市中级人民法院(2013)苏中商终字第0700号民事判决,对本案依法进行再审。
二、支持申请人全部诉讼请求。
三、原审诉讼费由被申请人全部承担。事实与理由:
申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项规定,“
(一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;
(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;”第二百零五条:“当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出;有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的,自知道或者应当知道之日起六个月内提出”,特申请再审。具体事实与理由如下:
一、原审法院认定被申请人仅接收了申请人7位客户的786116元债权属于事实认定错误,实际转让债权应为1616858元。
申请人提交的2008年度客户垫款明细中列明的12位客户的款项共计1616858元,是截止至2008年12月31日申请人与被申请人终 止合作协议时,根据当时销售合同的实际履行情况,核算得出的。原审中被申请人仅认可其中的7位客户的786116元债权转让,其余5位客户830742元债权转让不予认可,对此主张没有事实和法律依据。
首先,5位客户之所以没有签订三方债权转让协议,是由于被申请人交付的挖机存在严重质量问题,导致5位客户拒绝配合签订三方债权转让协议,在申请人作了大量说服及修复挖机的工作后,5位客户最终仍然没有签订三方债权转让协议的主要过错在于被申请人。
其次,5位客户中,有的挖机已经被被申请人及其黑龙江代理商三君公司强行拖回,有的挖机款已被被申请人关联企业昆山中发资产管理有限公司收走,在这种情况下,申请人没有权利也没有任何依据再向5位客户主张债权,所以事实上相当于5位客户的830742元债权已经转让给被申请人,被申请人应向申请人支付830742元。
对此,申请人在本案一审、二审中已经提交了三份证明、两位证人证言等证据,足以证明上述观点。本次再审中,申请人提交一份新证据,内容为客户刘玉发关于垫款的说明,也能够证明上述观点。
二、原审法院关于50万元奖励的条件并未成就的认定属于事实认定错误,被申请人应支付申请人50万元奖励。
首先,申请人与被申请人之间关于解除代理关系的《协议》第十条约定“鉴于乙方在市场开拓方面做出的贡献,甲方向乙方支付奖励资金300000元”,从本条约定可以看出被申请人承诺支付申请人50万元奖励主要是针对申请人的贡献,至于开具增值税发票、交付样机和配件只是附带的条件,不能因为申请人没有开具增值税发票就否定申请人作出的贡献,进而拒绝支付奖励,这既不符合协议双方的真实意思,也对申请人极不公平。
如果以开具增值税发票作为付款条件的话,那么在本案中,被申请人同样要为申请人开具141万的增值税发票,作为申请人支付被申请人141万元的支付条件,在被申请人未开具增值税发票的情况下,141万也不应支付给被申请人。
其次,申请人之所以没有为被申请人开口增值税发票的原因在于,根据申请人与被申请人《协议》及补充协议的约定,被申请人需要向申请人指定的第三方开具金额更大的增值税发票,由于被申请人拒不开具,由此双方产生矛盾,申请人是为了减少不必要的损失才延迟开具奖励金额的增值税发票,被申请人对此是存在过错的。
最后,申请人愿意在本次再审中为被申请人开具增值税发票。
三、原审法院认定申请人应支付被申请人744730元主机货款属于事实认定错误。
申请人与被申请人终止代理关系的协议虽然是在2009年4月16日签订,但相关债权债务核算的时间节点为2008年12月31日,也就是说,申请人已经将2008年12月31日之前的债权债务全部核算清楚并全部转让给了被申请人,事实上申请人与被申请人之间的债权转让及代理关系的终止在2008年12月31日就已经完成了。2008年12月31日之后产生的744730万元债权和申请人已经没有任何关系,相应的债权属于被申请人,应该由被申请人直接向客户催收,申请人无权去向客户收取,原审法院认定申请人向被申请人支付主机货款744730元属于事实认定错误。
换个角度讲,如果此笔款项应该由申请人支付给被申请人,那744730元的债权申请人就应该有权利向客户去收取,但鉴于双方的代理关系已经终止,申请人向客户收取货款已经无法实现,因此原审法院判决申请人再向被申请人支付744730元既是事实认定错误,又对申请人极不公平,申请人的权利无法实现。
综上所述,原审法院所作的判决认定的基本事实缺乏依据,申请人提交的新证据足以推翻原审判决。因此,再审申请人请求再审法院撤销该判决,依法改判,支持再审申请人的再审请求。
此致
江苏省高级人民法院
再审申请人:
****年**月**日
商品房买卖案例 篇2
【代理合同纠纷】商品房委托代理销售合同纠纷案例
上诉人安徽中皖辉达房产代理销售有限公司与上诉人六安大众房地产开发有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案
——安徽省高级人民法院(2009-9-29)
上诉人安徽中皖辉达房产代理销售有限公司与上诉人六安大众房地产开发有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案调解书
安徽省高级人民法院
民事调解书
(2009)皖民四终字第0049号
上诉人(原审原告、反诉被告):安徽中皖辉达房产代理销售有限公司,住所地合肥市庐阳区宿州路76号宏图大厦。
法定代表人:许辉,该公司董事长。
委托代理人:吴正林,安徽徽商律师事务所律师。
委托代理人:汪培文,安徽徽商律师事务所律师。
上诉人(原审被告、反诉原告):六安大众房地产开发有限公司,住所地六安经济技术开发区皖西大道。法定代表人:李从明,该公司董事长
委托代理人:唐明松,安徽承义律师事务所律师。
委托代理人:李国圣,安徽寻求律师事务所律师。
案由:商品房委托代理销售合同纠纷。
上诉人安徽中皖辉达房产代理销售有限公司(以下简称辉达公司)与上诉人六安大众房地产开发有限公司(以下简称大众公司)因商品房委托代理销售合同纠纷一案,均不服安徽省六安市中级人民法院于2009年5月6日作出的(2008)六民二初字第28号民事判决,分别向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭,于2009年8月9日公开开庭进行了审理,辉达公司的委托代理人吴正林、汪培文,大众公司的委托代理人唐明松、李国圣到庭参加了诉讼。
经审理查明:2007年6月6日,大众公司(甲方)与辉达公司(乙方)签订了一份《六安.义乌三期商品房销售代理合同》,约定:由乙方为甲方在六安市磨子潭路开发的“六安.义乌市场三期”的商品房进行代理销售。销售面积:商品房可售总建筑面积约70000平方米(含商铺、仓储等,以甲方提供实际可销售面积为准)。销售价格:可售面积平均销售底价每平方米4200元。销售指标:1.第一阶段以甲方领取《商品房预售许可证》为前提,自合同签定之日至其后的60日内,完成可预售商品房总金额(可预售商品房总金额-商品房预售许可证载明的面积×本合同第一条约定的委托销售平均底价)的40%;2.第二阶段以甲方领取《商品房预售许可证》为前提,在本项目第一阶段后三个月内,签订销售合同总金额达到可预售商品房总金额的60%;3.第三阶段以甲方领取《商品房预售许可证》为前提,在本项目第二阶段后四个月内,签订销售合同总金额达到可预售商品房总金额的90%;4.当乙方完成可销售总金额的90%时,视同乙方完成销售任务。代理费和结算方式:1.甲方对于乙方代理销售的商品房,按本合同约定销售底价的1.2%向乙方支付营销代理费(代理费=销售底价×已销售商品房面积
×1.2%);2.甲方按销售进度支付乙方代理费。乙方应于次月5日前向甲方提供上月签订合同金额的结算清单。经甲方核算后在下一个销售阶段第一个月的10日前向乙方支付代理费,支付方式如下:(1)第一阶段:若乙方在销售第一阶段内完成(以甲方取得商品房预售许可证为标准)本合同第三条规定的销售任务,甲方须支付乙方实际所得佣金的60%;(2)第二阶段:若乙方在销售第二阶段内完成(以甲方取得商品房预售许可证为标准),本合同
第三条规定的销售任务,甲方须支付乙方实际所得佣金的80%;(3)第三阶段:若乙方在销售第三阶段内完成(以甲方取得商品房预售许可证为标准)本合同第三条规定的销售任务,甲方须支付乙方实际所得佣金的100%。代理费的支付条件为:买方签订预(销)售合同,已在房地产交易中心登记备案,且客户首付款付清。溢价与奖励:
1.合同实际成交价与销售底价之间的差额,称为溢价。由于乙方成功策划所创造的溢价部分甲方得70%,乙方得30%。乙方所得溢价部分视为甲方对乙方策划费用的补偿,溢价部分不重复计入代理费。2.溢价部分的结算比照上述三个阶段完成的销售任务,分阶段由甲方支付溢价分成部分的50%、70%和100%。关于招商及费用:
1.乙方负责本案的招商。招商工作完成的目标为:须由地市级以上总代理户进驻本项目相关区域,本项目开业时经营户进场开业率达到70%。2.招商费用由甲方承担,标准为总销售金额的0.3%。前期费用由乙方垫付,甲方根据乙方的代理费支付条件同时支付给乙方。若乙方在本项目开业时经营户进场开业率低于70%,则甲方只支付乙方约定标准一半的招商费用,扣还部分从共管帐户中扣减。双方的权利义务:1.(9)甲方须确保本项目在2007年6月30日前达到开盘条件(甲方拿到商品房预售许可证);1.(10)甲方须确保本项目在2007年11月30日前开始试营业,2008年5月1日正式开业;1.(12)甲方必须确保工程进度,工程须于2007年12月31日前达到交房要求,并符合国家相关的规定标准,否则由此引起的任何问题,由甲方负责。销售成功的界定和销售中的配合事项:2.(1)房屋的销售以套(号)为出售单位,购房者签署预(销)售合同,在房地产交易中心备案,且付清首付款,视为销售成功。2.(2)在代理销售期限内,由于非甲方的原因导致预(销)售合同被终止或解除,甲方不承担任何责任,也不支付被终止或解除预(销)售合同所涉及销售金额所对应的代理费。2.(3)由于甲方原因导致预(销)售合同被终止或解除的,无论该预(销)售合同是否已在房地产交易中心完成合同备案,均视为乙方成功销售。2.(4)若因购房客户违约所造成的违约金,则甲乙双方各得一半,但该违约金不计销售金额。乙方对违约的客户须收取违约金,经甲方同意不予收取的客户除外。3.(1)乙方负责代理销售房屋的推广、宣传、策划等工作,并根据方案内容提前以书面形式报经甲方签字认可后执行。保证金:1.乙方向甲方支付项目保证金人民币100万元(保证金不计利息);3.乙方销售商品房总金额达到90%时,甲方在一周内无息退还保证金给乙方。违约责任:5.未能完成本合同第三条第1、2、3条规定的销售进度时,须在约定期限一个月内用销售补足,销售仍未补足时,乙方须用自购方式补足;如乙方未采取自购方式补足则视为乙方违约,甲方有权解除合同并要求乙方支付违约金100万元及由此给甲方造成的损失。代理期限为2007年6月1日至2008年5月31日等。2007年6月28日,双方又签订了《关于计价面积、溢价奖励及价格管理的备忘录》,约定:销售佣金及溢价奖励:1.一层商铺销售计价面积中的“商铺宽度/商铺深度”的佣金及溢价奖励办法按已签订的合同执行。2.一层商铺销售计价面积中的“2.05米×商铺宽度”面积所产生的销售额不计入原代理销售合同中的总销售任务、不计提乙方佣金,全部按已签销售代理合同中的乙方实现销售溢价的分成比例计提溢价分成,其支付方式与已签销售代理合同中约定的溢价分成支付方式一致。价格管理:3.因甲方原因产生的低于销售底价及合同成交条件的销售合同,因此而多出的让利金额由甲方全额承担,同时计算乙方的销售业绩。销售指标:全佳福品牌批发城12号楼3层以上部分(仓储面积),不纳入对乙方开盘期间的完成销售面积任务计算范围之内.2007年6月25日,大众公司取得义乌三期(全佳福批发城)1号、2号、3号、4号、6号、7号、8号、9号、10号、11号、12号楼的《商品房预售许可证》,于2007年6月28日开盘。2008年元月17日,大众公司取得主楼和5号楼的《商品房预售许可证》。其中主楼于2008年2月13日开盘,5号楼于2008年5月1日开盘。辉达公司共计完成销售任务260套,面积24318.007平方米(楼梯面积1893平方米,不含楼梯面积22425.007平方米),金额119670331元(楼梯金额7949069元,不含楼梯金额111721262元)。另2008年5月1日5号楼开盘后,辉达公司共销售15套,总房款4952514元。该15套房屋,其中有7户经大众公司同意退房。在招商方面,辉达公司共与客户签订《商铺租赁合同》217份,租赁商铺302套(总铺面337套),已超过约定的70%,但地市
级以上的代理商较少。辉达公司与客户签订的275份《商品房买卖合同》和217份《商铺租赁合同》,经大众公司盖章确认。
另查明:案涉委托代理销售合同签订后,辉达公司依约向大众公司缴纳保证金合计100万元。大众公司已支付辉达公司销售佣金938130元。
本案二审审理期间,经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议:
一、大众公司于2009年10月30日前支付辉达公司代理费240万元,返还保证金100万元,合计340万元;
二、大众公司如未能按上述第一条约定付款,则上述约定不再执行,辉达公司有权申请法院执行六安市中级人民法院(2008)六民二初字第28号判决主文所确定的内容;
三、一审本诉案件受理费55948元,保全费5000元,合计60948元,由辉达公司负担;一审反诉案件受理费62007元,保全费5000元,合计67007元,由大众公司负担;二审案件受理费58977.5元由大众公司负担;
四、当事人之间就本案无其他争议;
五、本协议经当事人或其特别授权代理人签字后即生效。
商品房买卖协议 篇3
合同双方当事人:
出卖人:_____________________________________________________________________
注册地址:___________________________________________________________________
营业执照注册号:_____________________________________________________________
企业资质证书号:_____________________________________________________________
法定代表人:_________________ 联系电话:____________________________________
邮政编码:___________________________________________________________________
委托代理人:_________________ 地址:________________________________________
邮政编码:___________________ 联系电话:____________________________________
委托代理机构:_______________________________________________________________
注册地址:___________________________________________________________________
营业执照注册号:_____________________________________________________________
法定代表人:_________________ 联系电话:____________________________________
邮政编码:___________________________________________________________________
买受人:_____________________________________________________________________
【本人】【法定代表人】姓名:___________ 国籍:______________________________
【身份证】【护照】【营业执照注册号】_____________________________________
地址:_______________________________________________________________________
邮政编码:___________________ 联系电话:____________________________________
【委托代理人】姓名:_______________ 国籍:______________________________
地址:_______________________________________________________________________
邮政编码:___________________ 电话:________________________________________
根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规之规定,买受人和出卖人在平等、自愿、协商一致的基础上就买卖商品房达成如下协议:
第一条 项目建设依据
出卖人以__________________________方式取得位于_________________________、编号为___________________的地块的土地使用权。【土地使用权出让合同号】【土地使用权划拨批准文件号】【划拨土地使用权转让批准文件号】为_______________________________________________。
该地块土地面积为_________________,规划用途为____________________________________,
土地使用年限自______年_____月_____日至______年_____月______日。
出卖人经批准,在上述地块上建设商品房,【现定名】【暂定名】_______________________。
建设工程规划许可证号为____________________________,施工许可证号为____________。
第二条 商品房销售依据
买受人购买的商品房为【现房】【预售商品房】。预售商品房批准机关为_________________,
商品房预售许可证号为____________________________________。
第三条 买受人所购商品房的基本情况
买受人购买的商品房(以下简称该商品房,其房屋平面图见本合同附件一,房号以附件一上表示为准)为本合同第一条规定的项目中的:
第___________【幢】【座】___________【单元】【层】___________号房。
该商品房的用途为___________,属___________结构,层高为___________,建筑层数地上___________层,地下___________层。
该商品房阳台是【封闭式】【非封闭式】。
该商品房【合同约定】【产权登记】建筑面积共___________________平方米,其中,套内建筑面积___________平方米,公共部位与公用房屋分摊建筑面积________________________平方米(有关公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明见附件二)。
第四条 计价方式与价款
出卖人与买受人约定按下述第___________种方式计算该商品房价款:
1、按建筑面积计算,该商品房单价为(___________币)每平方米__________________元,总金额(___________币)_____千_____百_____拾_____万_____千_____百_____拾_____元整。
2、按套内建筑面积计算,该商品房单价为(___________币)每平方米________________元,总金额(__________币)_____千_____百_____拾_____万_____千_____百_____拾_____元整。
3、按套(单元)计算,该商品房总价款为(__________币)_____千_____百_____拾_____万_____千_____百____拾______元整。
4、____________________________________________________________________________ 。
第五条 面积确认及面积差异处理
根据当事人选择的计价方式,本条规定以【建筑面积】【套内建筑面积】(本条款中均简称面
积)为依据进行面积确认及面积差异处理。
当事人选择按套计价的,不适用本条约定。
合同约定面积与产权登记面积有差异的,以产权登记面积为准。
商品房交付后,产权登记面积与合同约定面积发生差异,双方同意按第_____种方式进行处理:
1、双方自行约定:
(1)___________________________________________________________________________;
(2)___________________________________________________________________________;
申请再审申请书 篇4
被申请人(一审被告 二审被上诉人)刘__,男,1968年10月10日出生,汉族,无业,住平顶山市卫东区北环路办事处下牛村一组。
申请人因劳务合同纠纷一案,对平顶山市中级人民法院于8月16日作出的平民三终字第506号民事判决书不服,提出再审申请。
请求事项:
1、请求依法再审,纠正原一、二审不当。
2、请求依法撤销(2012)平民三终字506号民事判决。
事实理由
一、申请人劳务增加工程量费用,一、二审法院在事实上不认定错误。
《驻马店市高新区电畅科技有限公司关于关王庙工业园钢结构厂房在拆装过程中出现工程停工问题的处理意见》第8-9页,有证据从分证明被申请人在劳务合同外所增加的工程量。申请人提供录音记录证据中显示,申请人一再要求就增加工程量部分出个手续或出个认证单,但发包方说申请人主体不对,不给出,所以没有合同直接印证,但有处理意见和录音记录间接证据相互印证这一事实,但一、二审对这两份证据置之不理,武断的认定申请人没有补签合同或劳务增加工程量合同,证据不足,不予支持。
二、由于被申请人的原因或过错造成申请人窝工、停工的经济损失,不应由申请人承担 。
在施工过程中,1、因被申请人不履行自己的职责,导致经常停电的窝工的人工费和生活费损失;2、因被申请人不按期给付工人工资,导致工人停工不干人工费和生活费及申请人借钱给工人发工资的利息损失。这部分损失证据由1、工人领走工资的工资表印证;2、工人联名状佐证;3、职工考勤表佐证;4、施工记录佐证。
三、被申请人提供错误的施工图纸,导致申请人二次返工的人工费和生活费及材料费(有材料费证据清单),这部分损失一、二审均未认定,由申请人承担极不公平。
以上三项,共计造成申请人 万余元实际支出损失,这是有据可查的,申请人给工人支出生活费和工资37万余元,材料费 元,共计 元。与一、二审认定的36万余元,相差 元,为此特请求贵院站在“司法为民,有错必纠”的公正立场上,依法再审,查清事实,纠正错误,撤销二审判决,依法改判,维护再审申请人的合法权益。
此致
河南省高级人民法院
再审申请人:李__
再审申请书 篇5
申请人(一审被告,二审上诉人):XXX,男,年月日生,汉族,公民身份证号码,住所地。
被申请人(一审原告,二审被上诉人):XXX,女,年月日生,汉族,公民身份证号码,住所地。
申请人与被申请人在房屋拆迁利益纠纷一案中,申请人不服无锡市中级人民法院(2011)锡民终字第0571号民事判决和(2010)锡滨民初字第1021号民事判决,特向贵院提出再审。
再审请求:
1、依法撤销无锡市中级人民法院(2011)锡民终字第0571号民事判决和(2010)锡滨民初字第1021号民事判决,对申请人与被申请人房屋拆迁利益纠纷一案依法再审或发回重审。
2、诉讼费用由被申请人承担。
事实与理由:
关于XXX诉XXX房屋拆迁利益纠纷一案已经经过一审、二审审理。而在一审、二审中,申请人仍有新的证据能证明XX号房屋是XXX2006年自己建造的。但二审法院既未负责地将一审中存在的问题查清,也未依法采纳新的证据,导致该案判决错误是显而易见的。申请人现对一审、二审的判决中存在的严重问题进行详细说明。
一、一审、二审定案所依据的证据有问题
1、被申请人在一审、二审提供的电话录音的证据真实性存疑,且证明力薄弱,申请人不予认可。理由如下:
被申请人称在2009年10月10日与申请人有过的通话记录中,申请人承认XX号后造二层54平方米的房屋为被申请人所造。但是该录音有以下疑点:首先,该录音未经过司法鉴定,真伪性有待考证,不能排除被申请人伪造的嫌疑;其次,假设该录音真实,但其原长有19分45秒,而被申请人向法庭提供的录音仅有两分多钟,此种证据会造成断章取义,无法反映通话的真实意思,证据怎能如此切割?且不说其证明力因此应该受到大大的削弱,原审法院竟然将此作为定案的主要依据,这是极为不妥当的。最后,申请人在一审、二审中均未听到过真 1
实的录音,只拿到了纸质的录音备忘录,这让这份证据的真实性和证明力更加无法确定,更不能作为定案的依据。
2、被申请人在一审、二审提供的2010年10月7日的王某证词真实性存疑。理由如下:首先,王某的证词是证人证言,而王某开庭时已经亡故,属死无对证。其次,该王某证词未经证人到庭质证,更未经过笔迹鉴定,不排除伪造的嫌疑,在申请人不予认可的情况下不能作为定案依据。最后,因在2010年10月7日同一天王某有二份证词、王建华(被申请人姐)一份证词,如该二份证词是真实的,则王某作为父亲应当知道该证词的目的,更应该与儿子王建刚和王坚红(一审被告)商量并解决,而事实上,申请人和王坚红都不知道该证词,这完全不符合情理,而一审、二审法院竟然将该证词作为定案依据,让人无法理解。
3、被申请人的户口登记在刘渎绛8号,而其竟然主张自己在XX号房屋的权利,这也十分不合乎情理。XX号房屋在1990年便已登记在申请人名下,已经是申请人王建刚和汪晓秋的夫妻共同财产。被申请人完全没有理由主张其权利。其次,被申请人称XX号后造二层是自己建造,应当向法庭提供其建房的相关材料(如建房材料、人工等支付凭证等证据),而不是仅凭录音证据及证人证言证明其建房事实。相反,申请人却有证据证明其建房的事实(详见证据附件),以此证明其一手操办了建造房屋的具体事务,即XX号后造二层是自己建造的。
二、申请人为证明XX号后造二层54平方米的房屋是其在2006年夏天建造提供的证据如下:
1、申请人在一审判决对自己不利的情况下,在二审过程中依法搜集了新的公证证据。申请人向二审法院提供的三份公证书,该证据经过锡城公证处公证,具有真实性和较强的证明力。该公证书中由王坚红、王国良、周梅红声明XX号后造二层房屋为申请人王建刚2006年夏天建造的。(详见证据附件一)
2、2011年4月17日刘渎绛村民组长王仲清、村民周梅芳、王锡娣、王国良、王荣祥、王爱娣出具了一份证明,证明XX号房屋为申请人所有,后造第二层(即54平方米的房屋)也是申请人在2006年夏天所造。(详见证据附件二)
3、2010年5月16号工匠杨济宽的收条,以此证明申请人王建刚夫妻为建造XX号后造二层房屋所支付的钱款。(详见证据附件三)
以上证据均能证明XX号后造二层房屋完全是申请人王建刚及妻子汪晓秋在2006年夏天建造的,根本不是被申请人XXX2009年建造的。
综上所述,本案中一审、二审法院以不完整的电话录音和死人证人证言判定XX号后造二层房屋54平方米是XXX建造的,缺乏事实依据,判决明显错误。该判决也损害了申请人妻子汪晓秋的合法权益。为此申请人特向贵院提出再审申请,望贵院依法查清事实,撤销一审、二审判决,作出公正判决维护申请人的合法权益。
此致
江苏省高级人民法院
附:再审申请书副本
证据复印件
再审申请书 篇6
申 请 人:郑辉,男,1966年12月8日生,汉族,家住绍兴县柯桥街道兴越西区30幢103室。
被申请人:金华彪,男,1971年1月16日生,汉族,家住绍兴市越城区香粉弄7-4号。
申请人因不服绍兴市中级人民法院(2011)浙绍商终字第112号民事判决,认为该判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误,故依据《中华人民共和国诉讼法》第一百七十八条之规定,特向贵院提出再审申请,以维护申请人的合法权益。
再审请求
1、撤销绍兴市中级人民法院(2011)浙绍商终字第112号民事判决,依法维持越城区人民法院(2010)绍越商初字第279号判决。
2、一、二审诉讼费用及申诉费用由被申请人承担。
事实及理由
关于本案的两个焦点,绍兴市中级人民法院(2011)浙绍商终字第112号民事判决认定事实不清,适用法律不当。理由有二:
(一)针对被申请人是否拥有30万元的法定抵销权这个问题。绍兴市中级人民法院(2011)浙绍商终字第112号民事判决以申请人未能对所收受的30万元款项陈述明确理由为由,认定被申请人和申请人之间因款项交付而形成了债权债务关系。故支持了被申请人的法定抵消权。这里存在明显误区。债权债务之存续必须具备内容之明确性。仅凭被申请人30万元的汇款证明尚不能证实被声请人和申请人之间存在债权债务关系,也不能证明被申请人拥有申请人30万元的到期债权。更不能证明债权的存续。更主要的一点,债权债务的合法性也不能证明。这种情况下,如何保证法定抵销权行使。以一个合法性、明确性等尚不具备的债权债务关系为 1
前提的法定抵消,于法无据。退一步讲,即使被申请人30万元的债权成立,但其债权早已过了诉讼时效。依据我国法律的基本原理可以判断,作为一个主动债权,诉讼时效经过意味着主动债权在法定层面已经丧失了主动抵消的能力。因此,被申请人不能以一个超过诉讼时效的债权主张法定抵消权。故,绍兴市中级人民法院(2011)浙绍商终字第112号民事判决,于理亦不合。
(二)关于申请人在同怡公司领取的14万元备用金是否已经归还。绍兴市中级人民法院(2011)浙绍商终字第112号民事判决认定申请人并未归还,并进而认定被上诉人所持有的还款证明乃是合意抵消的结果。其理由的基本点在于,从本案的具体操作过程以及时间顺序上看被申请人与申请人之间存在合意抵消协议的可能性比申请人归还备用金的可能性更大。申请人认为,这是缺乏基本法律素养的。本案并非典型意义上的疑难案件,也并非缺乏法律前提。法官的自由裁量不能摆脱基本法律前提。本案中,针对被申请人提出的“申请人并未归还备用金,其所持的同怡公司出具的已经归还的证明乃是合意抵消的结果”这一主张。绍兴市中级人民法院理应采纳申请人提供的同怡公司出具的还款证明,裁定被申请人承担合意抵消事实的举证责任,否者应该支持被上诉人的请求。而从整个审理过程来看,被申请人并未提出有力的证据。绍兴市中级人民法院支持了被申请人的请求,实在难以令人信服。
此致
浙江省高级人民法院
申请人:
再审申请书 篇7
联系电话:13514842829
被申请人(一审原告、二审上诉人):xx县xxxx公司 住所地:xx县x镇
法定代表人:xxx,公司董事长
申请人认为xxx市中级人民法院20xx年10月21日作出的(20xx)x民终字第367号民事判决书,存在《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的“原判决、裁定适用法律确有错误的”、“原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的”、“ 违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的”、“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的”等事由,特提出再审申请。
请求事项:
一、请求撤销xxx市中级人民法院(20xx)x民终字第367号民事判决;
二、判令驳回被申请人的上诉,维持原一审判决;
三、判令被申请人承担一、二审诉讼费用。
事实与理由:
一、第二审生效判决适用法律错误
1、xx是依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,她在工作时间、工作场所、因履行工作职责受到暴力意外伤害,应属于《工伤保险条例》调整范围。
《工伤保险条例》第二条规定:“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险,为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费”。
被申请人公司属于中国境内的企业,两审法院也都已查明xx是被申请人公司的员工(原告即便不是被申请人单位的正式员工,但在被申请人处定期领取报酬,与被告形成人身隶属关系,也当然构成事实劳动关系。),xx无疑是依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条,依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因此,xx在工作时间、工作场所、因履行工作职责受到暴力意外伤害,应属于《工伤保险条例》调整范围。
2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条三款的规定,被申请人公司不能适用该条一款的规定行使追偿权。
因此,二审法院仅仅以被申请人与xx之间没有订立书面劳动合同、没有办理工伤保险为由,就否认xx所受伤害属于《工伤保险条
例》调整范围,进而支持被申请人单位行使追偿权是错误的,是对法律规定的断章取义和错误解读。
二、二审法院支持被申请人的追偿权,剥夺申请人作为最终责任承担者的质证权和辩论权。
在xx诉被申请人单位人事损害赔偿纠纷(该案判决书确定的案由)案中,因xx没有将申请人作为被告一同起诉,xx县法院也没有追加申请人一同参加诉讼,该案定案的主要证据如住院病历、司法鉴定意见等,都没有经过申请人质证,xx受伤与申请人行为的因果关系也没有经申请人参与辩论,现在要求申请人承担最终赔偿责任,事实上,剥夺申请人的质证权和辩论权。
此外,二审判决以xx县法院作出的“雇主”承担责任的(20xx)镶民初字第6号判决书为依据,将用人单位应承担的工伤赔偿责任58708.24元直接转嫁到申请人身上,是极其错误的。我们知道工伤责任是无过错责任,是不问劳动者过错的;而一般侵权责任是过错责任,是按过错划分责任的。申请人即便对xx承担责任,也是承担一般侵权责任,是根据自身过错大小承担的。xx受伤,自身是有相当过错的,应该承担一定责任。况且,当时申请人夫妻也受伤,双方在新宝拉格镇派出所民警主持下签调解协议,双方决定各自看病,互不追究。二审法院却将用人单位应担的责任,直接转嫁于申请人身上,显然是不公平的。
三、申请人并没有打xx,原判决认定的该事实缺乏证据证明。
xx县xx镇派出所民警形成的笔录材料显示,申请人并没有打xx,xx的伤情并非申请人行为导致,要求申请人承担最终赔偿责任没有事实根据。
综上,原二审生效判决适用法律确有错误,认定事实的主要证据未经申请人质证,剥夺申请人的辩论权利,原判认定的基本事实缺乏证据证明。故提出再审申请,请求撤销xxx市中级人民法院(20xx)x民终字第367号民事判决,判令驳回被申请人的上诉,维持原一审判决。
此致
X省高级人民法院
再审申请书 篇8
被申请人:xxxx工业工程有限公司(简称宝冶公司),注册地xxxx区xx路xx弄xx号x―xxx室,经营地xxxx区xx路xx号,法定代表人xx,副总经理,邮编xx,单位电话xx
原审法院及已生效判决书案号:一审xx区人民法院(20xx)宝民一(民)初字第xx号;二审xx市第二中级人民法院(20xx)沪二中民三(民)终字第xx号;申请裁定书xx市高级人民法院(20xx)沪高民一(民)申字第xx号。
申请再审事由:
原审(一审、二审)法院及xx市高级人民法院认定事实不清,适用法律错误,判决不公。申请人不服原审判决,依据《民诉法》第一百七十九条第一款第(一)项及第(六)项之规定,申请再审。
申请再审请求:
1、请求改判支持xx要求xx公司承担社保机构不予报销的医疗费6971.52元外配急用药及材料费4058.35元,高压氧舱治疗费38400元及高压氧治疗期间的护理费23400元(含二次手术后三个月)伙食补贴费10395元,交通费15968元,给付一次性就业补助金前的停工留薪期7个月的工资11089.26元,共110282.13元。
2、 改判支持xx要求xx公司承担工伤继续治疗费至工伤医疗终结。
3、 改判支持xx因支付诉讼代理人的误工费及交通费1000元及原审二级诉讼费20元。
申请再审的事实和理由:
(一)、原审故意回避重要事实,隐瞒真相,申请人有证据足以推翻原判决所谓“查明事实”。
(1)、xx于20xx年11月14日至20xx年3月23日期间进行高压氧舱治疗是基于手术后股骨头坏死的特殊情形所必要的治疗,有主治的市六医院医生的医嘱处方和因市六医院无此设备而指定到配合协助的医疗部门,并有收治医疗单位的证明,且经劳动能力鉴定委员会同意的指示及单位主管看望时的同意,又是在停工留薪治疗期内。原审并未查清要点。
(2)、xx主张的护理费、伙食补助费、交通费是指在高压氧舱康复治疗期间所产生的那部分,并不包括在双方曾经协议过的手术住院范围之内,并不重复,而是未达成协议的部分。(有可计算的住院日期及代理人朱连琴在协议书签名时特别注明上可以查证),原审故意混淆。
(3)、xx在工伤手术后三年因旧伤处股骨头坏死而于20xx年11月19日至20xx年1月14日重新住院再次手术是工伤复发确需治疗的事实,原审不肯查明。被申请人宝冶公司不但不予申报朱黎宾工伤复发认定手续,反而于20xx年12月5日(治疗住院期间)反而违约违法终止劳动关系,恶意阻止朱黎宾本人申报工伤复发,中止社保(证据有第二次手术住院的市六医院、市八医院出院小结,违法退工单20xx年12月5日),而原审对此事关待遇责任的基本事实只字不提。
(4)、xx公司于20xx年3月20日决定20xx年3月7日起第二次退工并终止劳动合同,然而一次性就业补助金和医疗补助金是在20xx年9月12日付给xx,且未经协商一致。原审故意隐瞒,(证据有经济补偿协议书,终止劳动合同给付一次性补助金在内的建行存款凭条)
(5)、xx至今仍在工伤医疗期间,一次性医疗补助费不是xx自愿接受的,未经协商一致,未经签收,(证据有疾病证明单,未经签字的经济补偿协议书),原审视而不见,听而不闻。
(二)、原审在认定上脱离事实,颠倒是非,规避法律,混淆责任。
(1)、xx主张的经社保机构核定不予社保基金报销的6971.52元医疗费及社保机构不予核定的工伤手术医疗时急用外配药材料费4058.35元和因非医保定点医疗单位发票而不予核定的高压氧舱治疗费38400元均在劳动合同存续期间内,工伤医疗必须支付的费用。xx公司是负有承担工伤医疗费用的责任单位,虽然在此期间,xx公司已为xx投保社保,但在社保可报范围之外的合理的必要的医疗费用,宝冶公司责无旁贷。原判认为“于法无据”是不对的,那么这部分工伤医疗费用要由工伤职工朱黎宾自负的法律依据何在呢?申请人认为具体发条上的不详的漏洞,并不能成为xx公司推脱责任的借口。“公平”是民法的基本准则,原审恰却违背了《民法通则》规定的公平原则。
(2)、原审隐瞒了“协议书”上xx代理人xx所签“高压氧没提供”的特别注明和按实际时日可以推算得出高压氧舱治疗阶段所产生的护理费、伙食补贴费、交通费并不包括在协议范围之内的事实。原审混称“协议履行完毕”,而不支持xx主张在高压氧舱治疗期间应得的护理费、伙食费和交通费,显属偏袒不公。
(3)、xx主张20xx年3月至9月七个月的停工留薪期工资11089.26元是基于宝冶公司违反《上海市工伤保险实施办法》规定,实施办法第四十条规定“与用人单位终止劳动关系的工伤人员并按照本办法规定享受就业补助金后不再享受规定的待遇”,第三十五条规定“工伤人员接受工伤治疗,原工资待遇不变”。申请人有“存款凭单”证明该补助金是在20xx年9月12日给付的,尽管宝冶公司在20xx年3月已经宣布终止劳动关系,但在其未履行给付就业补助金的情况下,违反办理终止劳动关系的程序,凭空宣布终止劳动关系起至实际给付就业补助金之前的七个月期间,工伤人员懒以维持生活的工薪待遇怎能落空。申请人认为在经济补偿未解决落空之前,劳动关系视同存在,朱黎宾在未享受就业补助金前的医疗期间当然有权主张留薪工资,宝冶公司仍应按合同补给留薪工资至实际给付就业补助金为止。原审只强调劳动关系终止而忽视就业补助金支付日期而断定“于法无据”是片面的,更何况xx尚在工伤复发医疗期间,经济补偿协议也未经同意。
(4)、xx主张的“劳动关系终止”后发生的工伤医疗费用,理由有六:其一,是xx公司在xx工伤复发确需治疗的事实发生后不予和不让申报工伤复发认定手续。其二,是在“劳动关系终止”时给付一次性医疗补助金未经协商一致,未经签字,并非自愿接受。其三,工伤治疗仍在继续,一次性医疗补助费1万多元钱远不足以支付未来所需的医疗费用。其四,是在工伤病情尚未相对稳定的情况下催逼诱骗朱黎宾作伤残鉴定。其五,xx公司在xx工伤治疗过程中退掉社保。其六,xx公司与xx终止的是20xx年12月5日重新招工所建立的劳动关系,而不是20xx年8月1日招工合同所建立的劳动关系,(证据见经济补偿协议中半个月的补偿金)。
(5)、本案纠纷因宝冶公司拒付待遇而起,xx因工残疾,无可亲临诉求,只能委托代理,原审即已部分支持,xx因支付代理人误工费、交通费而要求xx公司补偿1000元,符合过错责任原则。原审将其篡改为“xx主张因诉讼发生的误工费和交通费”而又断定“于法无据”,实属篡改事实,混淆责任。
综上所述,原审事实不清,认定错误,适用法律不当,判决不公。xx申请再审纠正,支持诉请。
此呈
最高人民法院
邮寄附有关证据
申请再审人:xx
申请日期:20xx年7月7日
民事再审申请书 篇9
申请人:__________________________________________________
申请人______对______人民法院_______年____月_______日(____)字第______号______不服,请求再审。
申请事项:____________________________________________________
事实与理由:__________________________________________________
____________________________________________
此致
______________人民法院
申请人:
_____年_____月_____日
民事再审申请书 篇10
申诉人:XX,男,1969年X月XX日生,汉族,十堰市人,个体工商户,住XX市XX路129号。
被申诉人: XX市XX房地产开发有限公司
住所地:XX市XX路
法定代表人:XXX职务:总经理
申诉人因与被申诉人商品房买卖合同纠纷一案,不服 XX市中级人民法院(2006)X民终(1)字第221号民事判决书,提出再审申请。
申诉请求
撤销原审判决,对本案依法提起再审。
申诉理由
原审判决适用法律错误。
一、原审判决第三项判决,违反“不告不理”的民事诉讼原则。
本案中,作为原告的申诉人提出的诉讼请求为“判令被告(即被申诉人XXXXXX公司,下同)为原告(即申诉人,下同)办理房产权证、土地证”,并“交付给原告”;被告支付原告逾期办证违约金。而被申诉人在一、二审期间均未提出反诉。
在此情况下,原审判决第三项竟判决申诉人支付被申诉人“购买综合楼1-7门面房欠款XXXXX元”。如前所述,被申诉人并未提出要求申诉人支付XXXXX元购房款的诉讼请求。既然如此,原审判决凭什么判决申诉人支付被申诉人
XXXX元购房款呢?!
“不告不理”,是民事诉讼的一项重要原则,也是“当事人主义”和“处分原则”在民事诉讼活动中的具体体现。被申诉人未提出反诉,原审判决就没有任何根据和理由将民事义务(支付XXXX元购房款)强加到作为原告的申诉人身上。因此,原审判决第三项明显违反了“不告不理”的民事诉讼原则,是十分错误的,应予纠正。
二、原审判决认定《商品房买卖合同》第十五条约定的逾期交付房地产权属证书违约金计算比例为房价款月利率的X%,是“笔误”,是“无效的”,“应更正为X‰”。这一认定不符合事实,也是没有法律依据的。
(一)从双方持有的《商品房买卖合同》来看,申诉人提交了涉案的两套房屋的正式购房合同文本,而被申诉人仅提交一套房屋的购房合同文本,另一套房屋的购房合同文本被申诉人则称“被盗了”。申诉人的两套房屋的购房合同文本约定的逾期交付房地产权属证书违约金计算比例为房价款月利率的X%。这一约定非常清楚、完整,没有任何涂改、变造的痕迹;而被申诉人提交的一套房屋的购房合同文本上载明的逾期交付房地产权属证书违约金计算比例为房价款月利率的X‰。根据常识,我们可以看到,X%可以很容易地涂改为X‰,但X‰却无法涂改为X%。因此,当申诉人与被申诉人持有的购房合同中“逾期交付房地产权属证书违约金计算比例”不一致时,应以申诉人持有的购房合同文本为准;否则就是对被申诉人任意涂改、变造合同的一种鼓励和支持!
(二)原审判决以被申诉人与申诉人以外的第三人所签
《商品房买卖合同》约定的逾期交付房地产权属证书违约金计算比例及被申诉人工作人员XXX的证言,来证明、认定申诉人与被申诉人所签《商品房买卖合同》约定的逾期交付房地产权属证书违约金计算比例为房价款月利率的X%是“笔误”,是十分荒谬的。
依据《中华人民共和国合同法》及合同法理论,特定当事人所签订的合同,只在特定的当事人之间产生债权债务关系,不及于合同以外的第三人。这在学理上讲,叫做“合同的相对性原理”。据此,被申诉人与申诉人以外的第三人所签订的《商品房买卖合同》,只能在被申诉人和该第三人之间产生债权债务关系,而与申诉人无关,不应当、也不可能及于或约束于申诉人。因此,被申诉人与申诉人以外的第三人所签订的《商品房买卖合同》,与本案不具有相关性,不能证明、也不能依据其来认定申诉人与被申诉人所签《商品房买卖合同》约定的逾期交付房地产权属证书违约金计算比例为房价款月利率的X%是“笔误”,“应更正为X‰”。
而XXX是被申诉人的工作人员,由其出具“证人证言”来证明逾期交付房地产权属证书违约金计算比例为房价款月利率的X%是“笔误”,这哪有什么公正性可言呢?!但就是这样的“证人证言”,竟也被原审判决“采信”,这可真是“咄咄怪事”了!
(三)“笔误”,从民法学原理讲,属于“错误”;如合同中存在“错误”,利益受损的一方可依据《中华人民共和国合同法》第54条关于“重大误解”的规定,申请人民法院或仲裁机构予以变更或撤销。也就是说,“错误”、“重大误解”是撤销或变更合同的法定事由,但决不是合同无效的法定事由。
如前所述,被申诉人在一、二审期间均未提出反诉,未提出撤销或变更其与申诉人所签《商品房买卖合同》的诉讼请求;在此情况下,《商品房买卖合同》的条款就是合法有效的,对申诉人和被申诉人均具有法律约束力。但原审判决却将“笔误”的法律效果,归结为该条款“无效”,这显然是错误地解读和适用法律。
综上所述,原审判决违反“不告不理”的民事诉讼原则,且错误地适用法律,认定申诉人与被申诉人所签《商品房买卖合同》逾期交付房地产权属证书违约金计算比例为X%,是“笔误”,是“无效的”,“应更正为X‰”。这都违背了法律的规定,严重地损害了申诉人的合法权益,应予纠正。为维护自己的合法权益,申诉人现提出再审申请,请贵院依法详查,并提起再审!
此致
XX市中级人民法院
申诉人:
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