撤销诉讼保全申请书(共12篇)
撤销诉讼保全申请书 篇1
撤销诉讼保全申请书
撤销诉讼保全申请书一:撤销诉讼保全申请书
申请人: 王xx,女,白族,20XX年07月16日生,住云南省大理州XX市下关镇xx路xx号11栋3单元2楼2号,身份证号码532901xxxxxxxx,手机:139872xxxxx.委托代理人:
被申请人:张xx,男,白族,20XX年12月07日生,云南省XX市人,住XX市经济开发区xxxx职工宿舍3栋4单元202室,身份证号码532901xxxxxx,联系电话138872xxxxx,0872-23xxxxx.请求事项:申请撤销(20XX)民保字第23号民事裁定书确认的保全事项。
事实和理由:
申请人与被申请人离婚纠纷一案,贵院受理后,接受申请人的财产保全申请,依法作出(20XX)。民保字第23号民事裁定书,对被申请人的下列财产进行保全:
1、定期存单:账户xxxxxxxxxxxxxxx,存款200000.00(二十万),建行大理南诏分行开户;
2、活期账户:建行大理南诏分行开户,存款300000.00元(三十万),卡号6227xxxxxxxxxxxxxx,账号xxxxxxx;
现因申请人与被申请人自愿和好,经协商一致愿意继续维持婚姻关系,申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十一条之规定,依法申请撤诉。特申请贵院解除对上述二项财产的查封冻结,请予准许,谢谢。
此致
xxx人民法院
申请人:王xx
二00一年五月二十日
>撤销诉讼保全申请书二:撤销诉讼保全申请书>>(158字)
申请人:xxx ,男,汉族,年月日出生,住:xxxxx身份证号码:xxxxxxxxxxxxxxx手机:xxxxxxx.请求事项:申请撤销我诉xxxxxx民间借贷纠纷,我于xxxx年xxxx月向贵院提交申请诉讼保全的书面申请,现因被申请人财产已转移,特申请对该诉讼保全撤销。特此申请。
此致xxxx区人民法院
申请人:
年 月 日
>撤销诉讼保全申请书三:诉讼保全申请书>>(262字)申请人:郝某,女,汉族,19 年 月 日出生,身份证号码:,住陕西省——县——乡——村号。无业,电话:。
被申请人:霍某,男,汉族,19 年 月 日出生,身份证号码:,住陕西省--县---镇----路号,无业,电话:。
保全请求:
一、冻结被申请人在**集团的货款50元
二、保全费用由被申请人负担。
担保事项:
事实与理由:
申请人诉被申请人借款合同纠纷一案,贵院已经受理,为保证本案顺利执行,申请人的合法权益免受侵害,根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定,申请人特向贵院提出诉讼财产保全,望贵院依法裁定
此致
-----县人民法院
申请人:
年 月 日
撤销诉讼保全申请书 篇2
根据《人民法院诉讼收费办法》第八条规定, 申请费按以下标准交纳:
(1) 保全财产的金额或价额不满1000元的, 每件交纳30元;
(2) 超过1000元至10万元的部分, 按1%交纳。
诉讼保全申请书 篇3
申请人:陕西秦岭建筑设备租赁有限公司
地址:西安市长安南路51号
法定代表人:高小利
电话:***
被申请人:西安双塔混凝土有限公司
地址:西安市长安南路51号
法定代表人:景连生
电话:***1370027598
5保全请求:
依法保全被申请人混凝土运输车8辆,混凝土泵车1辆,混凝土输送泵2台。
事实与理由:
2000年7月6日,双方签订《房屋租赁合同》,约定将申请人房屋及场地出租给被申请人,年租金200000元,租期十年。2004年3月29日,双方签订《补充合同》,约定被申请人迟延交纳租金的罚金。2005年4月18日,双方签订《协议》,约定被申请人每年还应支付申请人经济损失210000元。2010年3月20日,申请人向被申请人
发出《通知》,要求其在租赁期满后搬离。但时至今日,被申请人仍占用申请人场地,拒不搬离。
为维护申请人的合法权益,申请人遂诉至法院,请求人民法院依法判令被申请人立即腾房,判令被申请人支付租赁欠款300000元,利息18000元。依法判令被申请人支付租赁费153750.1元,水费81571.15元,电费55650.18元,罚金230625.1元,并由被申请人承担本案的诉讼费。
2011年3月16日,贵院依法开庭审理此案,与2011年3月24日下达西安市雁塔区人民法院(2011)雁民初字第01821号民事判决书,并于2011年4月2日送达被申请人,被申请人在收到判决书后,在本判决书生效期内,意图将公司财产转移、变卖。为防止申请人的损失进一步扩大,申请人请求人民法院将被申请人的混凝土运输车8辆,混凝土泵车1辆,混凝土输送泵2台予以保全。望批准。
此致
西安市雁塔区人民法院
起诉人:陕西秦岭建筑设备租赁有限公司
诉讼财产保全申请书 篇4
法定代表人:XXX
被申请人:XXX公司
注册地址:
现办公地址:
法定代表人:XX
请求事项:
立即冻结被告银行存款人民币经XXXXXX元(XX万元)或查封、扣押相当于XXXXXX元人民币的财产。
事实与理由:
申请人已就申请人与被申请人之间的合同债务纠纷争议向XX市XX区人民法院提起诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第92条等有关规定,特申请对被申请人采取冻结其银行存款XXXXXX元或查封、扣押相当于XXXXXX元财产的保全措施。被申请人银行帐号:XXXXXXXXXXXX(中国建设银行北京工商大厦支行);XXXX分公司建设银行帐号)。如因采取保全措施不当,造成被申请人财产损失,由申请人承担责任。
此致
XX市XX区人民法院
原告:XXX公司
法定代表人:
诉讼财产保全申请书 篇5
申请人:杨小平,男,回族,1964年6月1日出生,个体工商户,住四川省松潘县进安镇小桥街02号,电话:*** 被申请人:成都市龙泉巨龙实业有限公司(下称巨龙公司),住所地:四川省成都市龙泉驿区龙泉镇教育大厦。
法定代表人:张发军董事长
被申请人:松潘县畜牧局,住所地:四川省松潘县城 法定代表人:俄么朗嘉局长
请求事项:请求对草原大酒店建筑等固定资产进行查封。事实与理由:2004年2月16日,二被申请人签订《草原大酒店投资补充合同书》,双方约定了草原大酒店的投资入股及建设资金筹措工作。2004年2月28日,被申请人巨龙公司邀请申请人投资入股建设草原大酒店项目。其后,申请人投资兴建草原大酒店。至2006年,共投入资产资金价值人民币10413198.00元(大写:壹仟零肆拾壹万叁仟壹佰玖拾捌元整)。2011年9月,被申请人巨龙公司意欲独吞草原大酒店,起诉申请人,要求将草原大酒店返还给巨龙公司。诉讼过程中,依本案申请人的申请,追加了松潘县畜牧局为该案的第三人。2013年5月,四川省高级人民法院作出终审判决,判令将草原大酒店返还本案二被申请人,申请人与被申请人形成的债权债务另行起诉。目前,申请人已向贵院起诉,要求二被申请人支付因兴建草原大酒店投入的款项10413198.00元;支付代管费用1824100.00元;支付投资款的资金利息。因被申请人巨龙公司本身就是一个空壳公司,1
该公司对草原大酒店也无资金投入,靠空手取得了草原大酒店的共有权。为避免被申请人将草原大酒店建筑所有权转移或变卖,导致申请人起诉被申请人的诉讼请求判决后无法执行,为此,特向贵院申请诉讼保全。
本人愿意以财产进行诉讼保全担保。
此致
四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院
申请人:
年
第三人可起诉撤销虚假诉讼调解书 篇6
2014年,河南塞上明珠实业有限公司(以下简称“塞上明珠公司”)实际操控人冯树涛(当时的法人为尚明涛)看好了郏县迎宾大道与复兴路交叉口一处楼盘,因资金短缺就找到王延坡借款400万元,后来,又以刘公岗等人的名义向王延坡借款若干由冯树涛使用,其中刘公岗签字借款300万元。后来,王延坡追要借款,经冯树涛与名义借款人商议,欲将塞上明珠公司及名下房产给王延坡抵债,以此将债务人所借王延坡的款项全部结清。
王延坡为了实际拥有该房产,经协商将塞上明珠公司的股权及法定代表人于2015年4月28日在工商局变更至自己名下,至此王延坡拥有了塞上明珠公司名下的财产,同时也承担了塞上明珠公司名下的债务。
为了规避其他债务,使其独自拥有该房产,王延坡就让尚明涛、董迎彬向王延坡的弟弟王延昭出具了一个3500万元的借据。2015年5月8日,王延昭将尚明涛、董迎彬、河南塞上明珠实业有限公司(法人已变更为王延坡)起诉至鲁山县人民法院。鲁山县人民法院在没有审查巨额借贷交付凭证的情况下,当天立案,当天送达通知,当天收缴诉讼费,当天开庭审理,当天下发了(2015)鲁民初字第1425号《民事调解书》。
之后,王延坡将塞上明珠公司的商务楼过户到平顶山福顺达商贸有限公司(法定代表人程相衡),又将塞上明珠公司过户给冯树涛,至此,王延坡通过以上手段实际拥有了该房产并与塞上明珠公司名下的债务剥离。
由于当时商谈的塞上明珠公司用楼抵债时,原签名借款人没有将借条抽回,王延坡又将签名的借款人刘公岗等诉至鲁山县人民法院。
案情调查
因为刘公岗及其妻子赵光辉认为该300万元是在上述3500万元借贷诉讼调解书所述标的之内,就于2016年3月17日向鲁山县人民法院递交了中止审理申请书:“本案争议的300万元借款,系贵院作出的(2015)鲁民初字第1425号民事调解书中确定的2999万元中的一部分(诉讼双方承认期间已经还了501万元),该2999万元包含本案争议的300万元借款。该调解书系双方当事人虚假诉讼,申请人有充分的证据予以证明。为了保证本案查明事实,确保案件公平公正审理,作出正确的判决,故申请中止该案的审理”。法院没有受理该申请。
2016年3月18日,刘公岗妻子赵光辉向鲁山县人民法院递交了起诉书、身份证资料、调解书和情况说明。法院向当事人出具了接收清单,但是否立案没有给予书面答复。
据刘公岗讲述,该300万元的诉讼案,鲁山县人民法院于2016年3月23日开庭审理,经过法庭调查、质证、辩论等,为了查明本案的基本事实,作出公正的判决,刘公岗、赵光辉又向鲁山县人民法院递交了追加杜××、冯××作为本案的被告参加诉讼。鲁山县人民法院没有回复意见。
4月1日,刘公岗、赵光辉将虚假诉讼的相关证据和反映材料递交给了鲁山县人民法院和平顶山市中级人民法院。鲁山县人民法院纪检人员进行了调查。
4月12日,赵光辉到鲁山县人民法院对此案进行了说明。随后,冯树涛、尚明涛也到鲁山县人民法院纪检组对案件的虚假事实进行了陈述,尚明涛说明了3500万元虚假诉讼的情况,调查人员做了询问笔录。但鲁山县人民法院没有对此做出调查处理意见。
案情解析
据刘公岗讲,该3500万元的民事诉讼等于是王延坡与王延昭弟兄两个为将塞上明珠公司房产转移至他人名下规避债务而进行的一场虚假诉讼。对此,中所法律咨询服务机构专家组分析认为,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十九条规定,人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形,应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实,综合判断是否属于虚假民事诉讼:(一)出借人明显不具备出借力;(二)出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理;(三)出借人不能提交债权凭证或者提交的债权凭证存在伪造的可能......。此案,很明显涉及款项来源、交付方式、款项流向不明确等问题,鲁山县人民法院对此不做审查即出具了民事调解书,显属不妥。
现实中,在恶意串通的情形下,被损害利益的案外人通常在诉讼时并不知情,也无法提出异议。在这种情况下,当事人之间达成的调解协议转化为了法官出具调解书内容,并且根据《民事诉讼法》第89条第三款规定,该调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。
法院在审理刘、赵夫妇欠款300万元时,不能对已生效的调解书内容是否合法直接进行认定。只能是由刘、赵夫妇认为虚假诉讼双方以恶意串通为由、认为权利被侵害,向做出调解的人民法院提起诉讼,再由法院裁定撤销。
法律观点
复旦大学司法与诉讼制度研究中心秘书长黄朝宗认为,在司法实践中,会存在双方当事人恶意串通达成调解协议却被法院确认的情形。这是因为调解主要体现的是双方当事人对自己实体权利和诉讼权利的处分,当事人双方如果合谋制造假证据,相互串通意思表示,隐蔽性非常高,除非有第三人提出异议,否则法院很难对调解协议的效力不予确认。
《民事诉讼法》第五十六条规定:“对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。
对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务。
前两款规定的第三人,因不能归责于本人的事由未参加诉讼,但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误,损害其民事权益的,可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内,向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理,诉讼请求成立的,应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书;诉讼请求不成立的,驳回诉讼请求。”
该案中,因为原调解书中将塞上明珠公司的房产抵债给了王延昭,该房产又是刘公岗等诸人对王延坡所签字借贷的抵债物,而王延坡在起诉刘公岗归还300万元借款时,预示着原房产抵债不成立,是否能认定刘公岗已用房产抵债还款,就涉及到了调解书。依据调解内容和前后借贷抵债的关联性,当刘公岗、赵光辉夫妇被王延坡以300万元借贷为由诉至法院时,原房产抵债与王延坡的诉求发生了冲突,直接侵害刘公岗、赵光辉夫妇的财产权。如果此时刘、赵夫妇发现自己的财产权被侵害,可以向作出调解书的人民法院提起诉讼要求撤销已经生效的《民事调解书》。原作出调解书的人民法院应该在发现该调解书属于虚假诉讼时及时撤销,并对策划虚假诉讼的当事人依法进行处理。
撤回诉讼保全申请书 篇7
被申请人:***,男,1962年6月2日出生,壮族,农民,住宁明县那堪乡***村**第**村民小组。
请求事项:
要求撤回对被告的桂FAX0**普通二轮摩托车进行查封、扣押。
事实与理由:
法院在审理我们与被申请人xxx、xxx交通事故损害赔偿纠纷一案中,我们于7月27日向法院提出财产保全的申请,要求对被申请人的桂FAX0xx普通二轮摩托车进行扣押。现因我们已经与被申请人达成了和解协议,并已履行完毕。
此致
xxx县人民法院
申请人:
股权诉讼保全申请书 篇8
被申请人:xx,男,xx年x月xx日出生,身份证号:xxxx。住所:xx,联系方式:xxxxxxxx。
申请事项:
1.请求依法查封被告在xxxx公司拥有的11%股份;
2.保全费由被申请人承担。
事实与理由:
贵院于20XX年4月 日受理了申请人诉xxx公司股权确认一案。因被申请人股权与本案有利害关系,为维护申请人的合法权益,现申请贵院依法查封被申请人在四川思明地理信息工程有限公司的11%股权。
此致
xxxx人民法院
诉讼财产保全申请书范本 篇9
申请人: 被申请人: 申请事项:
依法采取财产保全措施,冻结被申请人银行存款人民币。。元或查封、扣押等价值财产。
事实与理由:
申请人与被申请人金融借款合同纠纷一案已成讼贵院,因被申请人恶意拖欠借款,为切实保护申请人的合法权益,根据《民事诉讼法》第九十二条等相关规定,申请人愿意提供担保,申请对被申请人
####立即采取财产保全措施,冻结被申请人银行存款人民币。。元或查封、扣押等价值财产。如因采取保全措施不当,给被申请人造成的财产损失,由申请人承担赔偿责任。
此致 山东省###市人民法院
申请人:#### 2014年12月23日
离婚诉讼财产保全申请书 篇10
书证通常是指用文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。
一、书证的特征
书证特征表现在:
1、书证以其表达的思想内容证明案件的事实。
2、书证通常能够直接证明案件的主要事实。
3、书证的真实性较强,不易伪造。
书证是民事诉讼中中最常见的证据形式。离婚案件中常见的书证有:结婚证、离婚协议书、孩子出生证、房屋买卖合同、车辆行驶证、家具电器发票等。如:结婚证是用文字记载着男女双方的年龄、性别、结婚的时间、取得结婚证的时间等。
二、书证的取得
一方当事人对自己主张持有相关书证支持的,持有书证的当事人可以在开庭前或法庭调查前提交给人民法院。如果书证被第三人持有,一方当事人因客观原因无法取得的,当事人可以向人民法院提出申请,由人民法院根据当事人的申请予以调取收集。
另外,如果有证据证明该书证确实为对方当事人持有,而且该当事人又拒绝提供的,根据民事证据规则的规定,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人的,可以推定该主张成立。
三、书证的证据力
书证具有证据力必须满足两个基本条件是:
1、书证是真实的;
2、书证所反映的内容与要证明的事实能起到证明的作用。
法院审理案件审查书证的证明力,主要是审查书证是否具备真实性、合法性、关联性。
四、离婚案件中,书证容易出现的问题有:
1、书证形式有瑕疵。如:当事人一方提供的房屋买卖合同,未加盖公章,该合同虽然记载了房屋的详细信息,但该合同未加盖公章,因不具备合同生效条件,而不具备证据效力。
2、书证内容有瑕疵,甚至重大缺陷。比如离婚协议。按一般规定,离婚协议应该包括三项内容,其一,夫妻离婚的一致同意;其二,财产分割的一致同意;其三,子女抚养问题的一致同意。约定的内容应该明确具体,具有可操作性。但当事人往往重视不到问题的根本,疏忽基本内容的完整及可操作性,导致协议无效。
撤销诉讼保全申请书 篇11
诉讼中申请财产保全,执行中能否优先受偿? 哈尔滨市阿城区人民法院
李明岩 [案例] 卢某以经营洗浴缺少资金为由,向其父、兄、姐、弟各借款50万元,无息使用一年。卢某经营不善,未能如约清偿借款,父兄先后诉至法院,请求判令其偿还借款。卢某下落不明,但有市值80万元房产一处。经卢兄申请,受诉法院将该处房产查封。卢父、卢兄先后得到胜诉生效判决,并先后向法院申请执行。卢兄以其保全在先为由,主张对查封房产优先于卢父受偿。[分歧] 意见一:支持卢兄,应就保全财产优先受偿。保全具先占性,先占先得,目的在于保证在先申请人债权得以全面实现。如不能优先于他人受偿,申请人岂不是为他人作嫁衣裳,且须提供担保承担风险,显然有悖于一般生活常理。意见二:不支持卢兄,其主张缺少法律依据。债权具相对性,优先受偿须法律特别规定,如《担保法》及《物权法》规定的抵押权、质权,《合同法》规定的建筑工程工程价款优先受偿权等。在没有法律特别规定的情况下,普通债权人无权要求优先受偿。[评析] 就以上两种观点而言,作者倾向于后者,理由有五。其一,《民事诉讼法》第一百条第一款规定,人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。从启动主体来看,诉中保全既可由当事人申请也可由法院依职权采取;从是否提供担保来看,诉前保全必须提供担保,而作为执行依据的法律文书生效后至申请执行前,债权人申请财产保全一般不需要提供担保。以上两点足以表明,财产保全的立法目的之一是在程序上通过控制债务人的责任财产,使其避免流失并确定执行法院的处置权,进而为判决顺利执行提供保障,而申请人能否就保全财产享有优先受偿权系实体问题,即该条文与优先受偿权无关。其二,《民事诉讼法》第一百零三条第二款规定,财产已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。对同一不动产而言,可以设立多重抵押权,但不能重复查封。抵押可依照登记先后顺序受偿,但查封却无顺序可言。本案中,若卢某的父兄姐弟四位债权人同时向法院申请财产保全,人民法院将无法实施,只能轮候查封,否则即违反禁止重复查封规则。显而易见,财产保全并非(亦不能)先占先得,更不会通过诉讼程序为申请人创设出优先受偿权,仅是防止债务人恶意转移责任财产的一种手段。其三,《民事诉讼法司法解释》第一百五十七条规定,人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。该条文规定财产保全与抵押权等竞合时的处理原则,也进一步说明申请财产保全并不会在执行程序中取得优先受偿的效果。反向可推出,如果财产保全对申请人创设了优先受偿权,那么在执行程序中将会存在多个优先受偿权,必然造成权利冲突而无法执行。这当然不是当事人追求的效果,法律也不会如此规定。其四,《民事诉讼法》第一百条第三款规定,人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。正因保全情形的紧急性,人民法院接受申请后,只要申请人提供的担保符合条件,即可作出立即生效的保全裁定。该裁定不以债权债务关系的确定为前提,对权利义务关系不产生(亦不可能产生)既判力。因此,财产保全申请人在实体上主张己债先偿,明显超出了该制度设立初衷。其五,《民事诉讼法司法解释》第五百零八条规定,被执行人为公民或者其他组织,在执行程序开始后,被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的,可以向人民法院申请参与分配。该解释是关于参与分配程序的一般性规定,就本案而言,债权人卢姐、卢弟如也取得了胜诉判决书,有权在卢父、卢兄对卢某的财产执行完毕前,申请参与分配。换言之,普通债权具平等性,卢兄尽管已申请了财产保全,但对查封的房产无优先受偿权。诉讼保全措施与执行强制措施存在本质上的差别,二者不可混而同之。如对执行法院的分配方案有异议,可依法通过分配方案异议、分配方案异议之诉程序予以救济。当然,本案中的卢兄会问:保全不能先他人受偿,那保全意义何在?浪费人力、财力且要承担风险,到头来都是白忙活。作者认为,此顾虑实无必要。从权益保护来看,法律已明文确定了首封法院主持进行分配的原则,多个债权均为普通债权时,有利于保护首先采取保全措施的债权人利益。从申请费用来看,尽管对保全财产没有优先受偿权,但保全费在优先支付的范围之内,可优先受偿。从诉讼博弈来看,尽管有可能被他人搭顺风车,但与债务人转移财产而致债权落空相比,申请财产保全仍是上策。[结论] 依照我国现行法律,诉中申请财产保全的债权人对保全标的物没有实体意义上的优先受偿权。然而,尽管平等债权应予平等保护,但作者认为,执行程序中适当照顾先采取保全措施的债权人的权益确有必要。首先,先保全者付出的诉讼成本更高、风险更大,如预缴保全费用、提供等价担保物等,故理应在受偿时予以倾斜,以体现付出与回报最大程度的对等。其次,执行难是司法最大难题,及时发现财产线索并采取保全措施,无疑对破解执行难有重要意义。在受偿时予以适当照顾有利于鼓励债权人积极搜寻债务人财产线索,有利于减轻执行压力。因此,在执行分配方案中,应在综合考虑财产保全申请人付出的诉讼成本基础上,予以适当照顾。
注:
1、本文之保全,仅指财产保全,如无特殊说明,均指诉中财产保全;
诉讼保全相关知识 篇12
根据民事诉讼法92、93条,法院采取财产保全措施,主要是针对可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件;诉前财产保全主要是针对情况紧急、不立即申请财产保全将会使利害关系人(财保申请人)的合法权益受到难以弥补的损害的案件。
而事实上,法院对于财产保全的目的并没有过于严格地去审查,因此,我们在陈述财保理由的时候,一般只要提到“为防止被申请人转移财产”之类的理由就OK了,当然在诉前财产保全的情况下,最好也附带说一些被申请人出现了极可能转移财产的苗头等等。总之,形式上完整了,一般而言财保申请也不会被驳回。
申请费计算方式如下:
财产保全申请费速算表
级别
标的额级距
费率
速算增加额
1000元以下
30元/件
超1000元--10万元
0.01
10万以上
0.005
520
申请费=标的额级距×本级费率+本级速算增加额
申请财产保全的风险在于:A)申请财产保全有错误的,申请人应赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失;B)在法院采取财产保全措施后,如被申请人提供担保的,人民法院会解除财产保全措施,而在这种情况下,申请人的除“便于执行”或“避免被申请人转移财产”之外的财保目的就无法实现了(譬如,对被申请人特定财产进行保全的压力就无法体现
了)。
2、财产保全申请的提出和受理
财产保全申请书的格式与起诉状格式也差不多,主要几个元素是:申请人和被申请人的基本情况,申请事项(查封、冻结、扣押什么东西),申请理由等等,这里就不把格式专门贴出了。要注意的是,申请财产保全的时候,要考虑自己的“申请费承受能力”,在能力范围内选择财产保全的范围(标的),选定之后,在申请书的“申请事项”方面,一般都要附带写一句“以×××元为限”,这样才不会令法院在实际操作时导致超标的查封的情况出现。
就受理而言,财产保全是由立案庭操作还是业务庭操作或是执行局操作,各地法院似乎各不相同。譬如就我们操作过的案例而言,诉前财产保全就是由立案庭或者执行局来操作的,而诉讼保全一般由业务庭操作(也有统归立案庭操作的),具体„„向法院咨询吧。于是在案件策划的时候,律师就要考虑,哪个操作主体的保全力度更强一些?或者,由哪个操作主体来采取保全措施会得到更多的支持?由此判断,决定是提起诉前财产保全还是诉讼财产保全。
3、财产保全的担保
根据民事诉讼法,诉前财产保全是一定要提供担保的了;
诉讼财产保全,民事诉讼法的规定是“可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请”,但法院一般都会要求提供担保。这里有个特殊情况,即,根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第5条,“人民法院对金融资产管理公司申请财产保全的,如金融资产管理公司与债务人之间债权债务关系明确,可以不要求金融资产管理公司提供担保”。
财产保全的担保,一般的,是要求提供实物形式的担保或者现金担保。但就操作过的案例而言,银行这样的金融机构只要提供一个担保函表明以自有资产提供担保的意思即可。以实物提供担保的,须自行对实物委托评估。
《担保函》的制作很简单,“××法院:本人(本公司)愿以本人(本公司)名下的位于„„的房产/国有土地使用权/车辆等(标明证号等)(×年×月×日经××评估公司评估,价值为×××元人民币),为„„诉„„一案原告提起的财产保全申请提供担保。本人(本公司)承诺,如因上述财产保全申请错误造成损失,本人愿以上述担保财产承担赔偿责任。特此担保!”即可。当然,《担保函》还要附上担保人加盖公章的营业执照复印件(担保人如系自然人,提交带有本人签名的身份证复印件)、用以担保的财产的各项权证(房产证、土地证等等)及(最重要的——)评估报告。
法院对申请人或申请人以外的他人提供的担保,以司法途径进行类似查封的登记。
4、财产保全的其它值得注意的问题
(1)根据民诉法解释第109条,诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。也就是说,执行程序开始时,财产保全的效力就终止了。但新出台的《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第4条规定:“诉讼前、诉讼中及仲裁中采取财产保全措施的,进入执行程序后,自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施”。
(2)财产保全措施是有时间期限的,以前由法院的“协助执行通知书”中载明,而现在有《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》的明确规定。
第29条:“冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月,查封、扣押动产的期限不得超过一年,查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。”这就要注意“续封”的问题,续封的申请要在前一期限届满之前提出,而且要尽量提早,因为法院也被限定要在前述期限届满前向登记机关办理续封的手续。而第29条第二款规定“续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。”
财产保全的程序主要是:
一、向有管辖权的法院起诉。法院立案庭立案后,申请人即可向法院提出书面的要求进行财产保全的申请。实务中,越早提交申请,对申请人越有利。
二、向法院提交财产保全费用和适当的担保。财产保全费用由法院审核确定,但最高不超过5000元。有些法院可能还会要求申请人预交一定数额的外地出差差旅费。
三、法院立案庭作出进行财产保全的裁定书,将有关保全材料移交保全部门。
四、申请人应及时与保全部门负责本案保全工作的法官联系,并向其提交已掌握的与被告相关的财产线索及证明材料。
五、根据保全法官的日程安排,及时配合其完成财产保全工作。
六、保全工作完成后,申请人应及时签收保全相关财产的清单和保全告知书。对法院来说,采取保全措施有一定的时限。法院接受保全申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的,应当立即开始执行。但“立即”如何理解,并未有具体的法律规定。
可以进行财产保全的对象有哪些?
答:根据法律的规定和现实情况,可以进行财产保全的对象主要是被告所有、占有、享有的实物财产和财产权利。具体主要有:
1、被告在银行开立的账户(户名必须与被告名称一致)及存款。
2、被告在房地产交易中心登记在案的、拥有所有权的房产,或者拥有使用权的土地。
3、被告对外投资的股权、持有的股票、债券及股息、红利等收益。
4、被告拥有所有权的车辆。
5、被告拥有所有权的厂房、机器设备及原材料、半成品、产成品等货物。
6、被告享有的对其他人的到期债权,其他人应付给被告的租金等。
7、被告享有专用权的专利、商标等知识产权。
8、其他各类被告拥有金钱价值和权利的财产。
答:由于采取保全措施有较为急迫的时间要求,法院可能无法及时、准确地审核采取保全措施是否存在错误。因此,法院可以依法责令申请人提供相应的担保;
不提供的,驳回保全申请。如因申请财产保全错误,而给被告或者其他人造成损害的,申请人应承担赔偿责任。
根据上海法院的做法,提供的担保物可以是现金,可以是房产或土地,也可以是有关单位的书面保证。提供现金的,必须按照不低于涉案金额的30%向法院缴纳,并确认到达法院代管款账户。提供房产、土地的,必须提供相关的权属证明,由法院进行查封,但不要求必须是申请人所有。提供保证的,个人提供的法院一般不接受;单位提供的,必须提交经法定代表人签字并加盖公章的保证书、企业法人营业执照、近期的资产负债表原件等材料交法院审核。
财产保全采取的强制措施主要有哪些?
答:根据法律的规定,财产保全可以采取的强制措施主要是查封、扣押、冻结。即:在被告开户的银行对其账户及存款进行冻结;在被告工作单位对其工资收入进行扣押、冻结;在房地产交易中心对被告拥有所有权或者使用权的房产、土地进行查封;在工商局、证券登记结算公司、证券公司对被告投资于其他人的股权、持有的股票、债券及其收益进行冻结;在公安局车辆管理所对被告的车辆进行查封;在被告、其他人的经营场所内对被告所有的机器设备、货物等进行查封或者扣押;在其他人的住所地对被告享有的对其他人的到期债权或其他人应交付给被告的租金进行冻结;在国家专利局、商标局等机关对被告享有的专利权、商标权进行冻结等。
对已经有其他法院查封(冻结)在先的财产,可以进行轮候查封(冻结)。轮候查封(冻结)是两个或两个以上人民法院对于同一财产进行查封(冻结)时,以先办理手续的人民法院为准,后办理手续的人民法院作轮候处理,暂不生效;待前一手续解除后,轮候手续则自动生效。轮候查封(冻结)不影响在先查封(冻结)的效力;前一查封(冻结)后将财产处置的,则轮候查封(冻结)失效。轮候查封(冻结)可以进行多轮。
如何及时、准确地查找财产线索?
答:申请人应该及时、准确地向法院提供被告的财产线索。由于法院审判方式改革,现在的法院在审理案件的过程中强化了当事人的举证责任和意识,法院不主动、积极调查收集证据。如果当事人提供的证据不能达到其举证目的,要自行承担败诉的风险。因此,及时、准确地查找被告的财产线索就成了关系到保全工作成败的关键。此外,这对法院尽快采取保全措施也有好处。
及时、准确地查找被告财产线索,可以采取的措施有:
1、在经济活动中牢固树立风险意识,强调在签订合同之前做好相应的风险防范工作。如聘请律师对债务人的资产、经营状况进行尽职调查;要求债务人主动提供拥有的资产状况如银行账号、房产或土地、股权等;要求债务人提供一定的履行担保等。
2、在往来文件中查找被告的银行账号、应收账款等信息。
3、到工商局查询被告的工商资料,查找被告的基本账号、对外投资股权、机器设备、货物、资产负债表等登记信息。
4、根据已经查实的线索,到房地产交易中心查询被告的房产、土地基本情况。
5、根据法院签发的调查令,委托律师到证券登记结算公司查询被告持有的股票、债券情况。
6、到公安局车辆管理所查询被告的车辆所有情况。
7、根据相关公告,查询被告持有的知识产权情况。
财产保全的期限是多少?
答:财产保全的效力并不是没有终期的,一般都维持到判决生效后向法院申请执行之日止。不同种类的财产的保全期限也是不同的,每次采取保全措施后只能维持一定的期限;到期如果没有采取续封或者续冻措施的,保全措施将自动失效。因此,在法院采取保全措施后,仍要继续关注保全措施的到期时间。需要继续采取续保措施的,最好应在期限届满之日三十日前向法院提出申请,由法院及时安排续保。具体期限为:
1、银行账号、存款:首次六个月,续冻三个月。
2、房产、土地:首次二年,续封一年。
3、股权:首次二年,续冻一年。
4、上市公司非流通股(国家股、社会法人股、限售流通股等):首次一年,续冻六个月。
5、上市公司普通股(流通股):首次二年,续冻一年。
6、债券:首次一年,续冻六个月。
7、车辆:无期限限制(上海市公安局车辆管理所不接受有期限查封)。
8、机器设备、货物:首次一年,续封六个月。
9、到期债权:首次二年,续冻一年。
10、专利、商标权:每次六个月。
风险提示:提供财产线索是申请人的举证责任;无论财产保全实际情况怎样,法院都不会退还财产保全费。
起诉的同时递交诉讼财产保全申请书;等案件分到审判业务庭,申请承办法官向被告缓发起诉文件,尽量先进行财产保全。这样做的效果其实和诉前财产保全没有太大区别。如果确实有必要进行财产保全,我们也建议代理律师或当事人先询问清楚受理法院在财产保全申请、受理、执行等各方面的具体要求和流程。
法院甚至认可财产保全申请人的错误财产保全损失赔偿声明。
仲裁委员会何时转递财产保全文件,何时向被申请人送达答辩通知,这是代理律师必须关注的。
采取财产保全时也只能将房产流转手续冻结,不能办理转让和抵押手续。被告一般会先将房产转让或抵押给无关联的第三人,在通过房屋租赁协议使用房屋,这样既可以规避税收,也让财产保全的原告只有看的份。
申请人即可向法院提出书面的要求进行财产保全的申请。实务中,越早提交申请,对申请人越有利。