履约保证书（精选9篇）
履约保证书 篇1
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年月日
致(工程业主)：
履约保证书第号
根据本保证书，我们双方，即以下简称“承包人”的公司(地址)与以下简称“保证人”的__________________银行(地址)，明确向以下称为“业主”的立约承担总额为美元的保证金。对该项金额的支付，承包人与保证人双方本身，其继任者及受让人均应共同根据本保证书受有不可推委的约束。
有鉴于根据业主与承包人双方达成的协议，承包人业已签订了一项合同(以下简称“上述合同”)，并遵照上述合同规定条款，完成工程的供应、安装、建造、配套竣工、试运转及维修等工作。
兹将上述保证书的条件开列如下：如承包人正确履行和遵守上述合同中根据实际目的、意图和含义需由承包人履行和遵守的条件及规定，或如承包人违约时，保证人应根据本保证书履行约定义务，以最高达到上述保证金的款额赔偿业主由此而蒙受的损失，此后本保证书的义务即告终止无效，否则直到年月 日以前，本保证书仍应完全有效，但必须业主与承包人双方签订的合同条款或按合同拟予施工工程的范围或性质有任何变更，以及业主或工程师对合同所规定的期限有所修改或业主或工程师一方就有关上述合同的任何事项作出任何缓期或减免，均不应使保证人不承担上述保证书规定的责任。
为以上事项，承包人与保证人业已在本保证书上签字，以资证明。
承包人名称________________
姓名______________________
职务______________________
签名与盖章________________
ps（阅读完以下保证书，或许你应该明白：“履约保证书”就是参加竞标单位(或承包商)被认定为中标单位后，提交的保证书。它是中标后的承包单位或承包商向工程业主提供担保人、资信保证、保证金及支付条件的要约文书形式。若参考更多保证书，请继续关注我们好范文！）
履约保证书 篇2
一、履约保证金的内容及性质
履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。其形式有履约担保金(又叫履约保证金)、履约银行保函和履约担保书三种。《招标投标法》第四十六条规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。要求中标人提交一定金额的履约保证金，是招标人的一项权利。该保证金应按照招标人、在招标文件中的规定，或者根据招标人在评标后作出的决定，以适当的格式和金额采用现金、支票、履约担保书或银行保函的形式提供，其金额应足以督促中标人履行合同后应予反还。在工程合同中，招标人可将一部分保证金展期至工程完工后，即直到工程最后验收为止。
如果中标人拒绝提交履约保证金，可以视为放弃中标项目(参见《招标投标法》第四十五条的有关规定)，应当承担违约责任。在这种情况下，招标人可以从仍然有效的其余投标中选择排序最前的投标为中选的投标，但招标人也有权拒绝其余的所有投标，并重新组织招标。
履约保证金既不同于定金，也不同于预付款，更不同于保证。根据我国《合同法》第115条的规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。由于本法没有规定接受履约保证金的招标人不履行合同时是否应当双倍返还履约保证，所以我们不能将其视同为定金。其次，履约保证金也不同于预付款。预付款是合同的一方当事人在合同履行前提前支付合同约定价款。以帮助义务人能更好地履行合同，属于履行的一部分。预付款不遵循定金罚则，即预付款交付后当事人不履行合同的，不发生丧失或双倍返还的问题。而履约保证金则发生不予返还的问题。最后，履约保证金也不同于保证。保证是第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时由第三人履行债务的担保方式属于人的担保。
履约保证金采取银行保函的形式时，最容易与银行担保相混淆。银行担保，是银行以自己的财产或信用为他人债务提供的一种担保形式，也是一种保证，是一种新的人的担保。而作为履约保证金的银行保函，只是银行保证在中标人不履行合同时，从其开户上支付相应的保证金额。所以银行保函实质上还是中标人自己的担保，并非作为第三人的银行的保证。
综上所述，履约保证金属于本法规定的一种特殊的督促中标人履行债务的措施，而与债的法定担保方式有所不同。
二、目前我国工程保证担保的实施现状
1998年5月，建设部发出“关于1998年建设事业体制改革工作要点”的文件，明确提出“逐步建立健全工程索赔制度和担保制度”：“在有条件的城市，可以选择一些有条件的建设项目，进行工程、质量保证担保的试点”。1998年7月，国家批准长安保证担保公司挂牌成立。长安保证担保公司是我国首家专业化的工程保证担保公司，商业化运作，股份制形式组建，以工程保证担保、质量保证担保、信用保证担保和住房保证担保为特色。长安保证公司成立以后，先后与北京市建委、上海市建委、天津市建委、河北省建委、深圳市建设局签订合作协议书或开展有关合作，在上述五省市具体实施了建立我国工程保证担保制度的试点工作。
目前从我国推行工程保证担保制度的实践情况看，工程保证担保制度仍处于起步阶段。我国在推行工程保证担保制度的过程中，主要存在以下问题。
(一)工程保证担保存在法律障碍。虽然我国已出台《建筑法》、《招标投标法》、《担保法》和《保险法》，各地也相应出台一些工程保证担保的地方性规定，但历经多年试点，工程保证担保制度国家性法规却千呼万唤难以出台。这一先天性不足，也让在试点的推行工作中缺乏了“执行动力”，一些地方规章、实施办法正在遭遇法律层面的挑战。另外，在实践中缺乏对工程保证担保出现的纠纷进行责任确定的权威机构，也缺乏强制性监督机制及违约惩罚机制。
(二)建筑市场主体趋利避害心理，对保证担保的需求不足，根据深圳市专项调研，许多业主和承包商缺乏工程保证担保意识，许多业主和承包商甚至根本不知道工程保证担保制度。在业主买方市场的情况下，业主认为自己有能力在众多承包商中选择一个能较好履约的承包商。承包商认为自己是守信誉的承包商，不需要工程保证担保。这种缺乏工程保证担保意识的错误认识严重影响了建设工程保证担保制度的推行。
(三)工程担保市场不规范，主管部门监管力度不够。担保公司短期内增长过快，发育不成熟的工程担保机构为了争夺业务，对被担保者的信誉度、经济实力等情况不作市场调查，人为地造成了市场的混乱。另外，少数担保公司与招标代理公司进行“暗箱操作”，让招标代理公司指定工程投标担保业务，同样造成市场混乱。担保是一种行业行为，不是个人行为，如果没有规范的市场和监管，将使这项制度流于形式。
实行工程保证担保制度是使中国建筑业向国际惯例接轨最重要的第一步。综观世界各国，哪个国家建立了工程保证担保制度，其建筑业就会取得显著的进步。我国在“十五”期间，建筑业产值高达7000～10000亿元。可以预见，建筑工程市场发展迅速的中国在不久的将来将成为世界上最大的建筑市场之一。在我国有效地推行工程保证担保制度可以约束工程业主和承包商的行为，解决现在建筑市场的一大批问题，如：不公平招标、工期延期、成本加大、带资承包、拖欠款等老大难问题，推动一个开放、公平的建筑工程市场的建立和发展。
三、完善履约保证金制度的建议
如何完善履约保证金制度，确实保证中标方能够全面合格的履行义务，逐渐向规范化的做法靠拢，与国际惯例接轨，可以从以下几个方面做出努力：
(1) 完善立法。虽然《担保法》、《建筑法》、《合同法》等法律已经出台，但实行工程担保，还必须建立符合建筑业和工程建设特点的配套法规，使得工程担保的运作有法可依、有规可循。比如对履约保证金的表现形式，提交方式，金额大小等做出规定;
(2) 进一步完善目前的建设工程示范合同文本和制定担保合同的示范合同文本。目前建设工程示范合同文本担保的条款很少，只是笼统提到发包人向承包商提供履约担保，承包商发包人提供履约担保，这些条款在实际使用中必须加以细化;
(3) 一方面不断完善承包商的信用机制，另一方面，银行及专业担保公司在扩大自己业务、壮大自身队伍的同时可考虑适当降低担保的门槛，为广泛推行保函和保证担保创造条件;
(4) 严格履约保证金的管理，切实制定并落实履约保证金的具体管理细则，特别是向招标方提交现金时，对履约保证金的详细管理办法十分重要，不仅对承接工程的投标方是否投标产生重要影响，同时也是防止招标方将履约保证金充作工程款或挪做他用的重要保证条件。履约保证金的管理，重要的是确定履约保证金的管理机构，应该由信誉好，与招投标方没有利害关系的金融机构进行管理，绝不能由建设单位或总承包商直接进行管理，也不能由他们的上级进行管理，以提升承建商对履约保证金管理的安全感。
政府采购中履约保证金≠定金 篇3
履约保证金是指采购实体要求中标的供应商提交一定的担保金，该担保金应按照招标人在招标文件中的规定，以适当的格式和金额，采用现金、支票、履约担保书或银行保函的形式提供。相对于其他担保方式，履约保证金存在实现救济快的优点，因为它一般无需通过拍卖程序，直接或通过第三人支付就可占有保证金。
根据《担保法》规定，我国的定金一般性质为违约定金，也称履约定金，即以担保合同的履行而支付的一定数额的金钱。《担保法》第89条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债务的担保。债务人履行债务后，定金应抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应双倍返还定金。
履约保证书-3 篇4
承包方：
注册地址：
担保人：
注册地址：
发展商： 无锡亿百置业有限公司
注册地址：
发展商与承包方于 年 月 日签订协议约定由发展商委托承包方执行 市 无锡茂业一百项目的裙楼和塔楼幕墙深化设计及施工工程，并约定由双方签订正式合同(以后简称为“合同”)。
鉴于发展商对承包方的委托，承包方与担保人谨此向发展商作如下的保证： 1.承包方会正确地履行和遵守合同中根据其真正目的、意图和含义需由承包方履行和遵守的条件和规定。
2.如果承包方违约时(由发展商所发出的书面通知已能作为承包方违约之充分证据)及发展商索取赔偿时，担保人应就此向发展商承担因违约之相关连带责任，担保人须于收到该书面通知索偿时向发展商赔偿因此而蒙受的损失，并不能要求其它证据证明承包方是否违约或索偿金额是否恰当。直至赔偿额达到人民币 元(合同总价的10%)后，此履约保证书的责任才可解除。
3.发展商无须对承包方提出诉讼或采取任何法律上之行动或得到法庭之裁定或判决，便可执行于此履约保证书之权利。
4.发展商承包方双方同意对合同条件的更改，或工程的范围或性质的更改，和发展商按合同所宽限的时间，或发展商对合同有关事物的任何忍让皆不会将担保人的责任解除。
项目名称：无锡茂业第一百货裙楼和塔楼幕墙 优化设计及施工总承包工程 招标编号：WX-WXYB-3a LY/1
5.当工程竣工证书最终签发及索偿(如有)获得解决时，此履约保证书的责任才告终止。
6.此履约保证书对承包方及担保人双方本身、其继任人及受让人均共同和分别地有不可撤销的约束力。
承包方与担保人于 年 月 日盖章/签署：
承包方：
法定代表人签署
姓名 职位
担保人：
盖章
盖章
法定代表人签署
姓名 职位
反担保保证书(履约) 篇5
合同号：明华夏信字第（）号
主合同号：明华夏保字第（）号
三明市华夏融资担保有限公司
申请单位：
法人代表：
申请日期： 反 担 保 保 证 书
反担保保证书
致：三明市华夏融资担保有限公司
鉴于贵公司与________（以下简称“委托人”）签署的编号为___ 号的《委托担保合同》，贵公司为委托人以保证方式向（以下简称“受益
人”）就工程项目提供金额为人民币万元（大写：元
整）的履约担保，上述履约担保的担保期限以贵公司向受益人签发的保函之约定
为准。
本公司（以下简称“反担保人”）自愿以公司所有的资产为贵公
司的担保提供无限连带责任保证反担保，现出具以贵公司为唯一受益人的、无条
件的、不可撤销的、连带责任的反担保保证书，并做出如下保证：
一、本反担保保证书所担保的债权种类为：依据委托人与贵公司签订的《委
托担保合同》中约定，由贵公司为委托人向受益人提供的金额为人民币万元（大写：元整）的履约担保而对委托人享有的债权（具体的内容以
委托人与受益人签订的合同、补充协议以及贵公司向受益人签发的保函之约定为
准）。
二、本反担保的保证范围：本反担保人对贵公司在《委托担保合同》项下的全部保证责任提供反担保，反担保的范围与贵公司对委托人债务的追偿权的范围
相同，包括但不限于：
1、贵公司在担保范围内代替委托人（债务人）向受益人（债权人）为债务清
偿之支出（如主债权、债务人应向债权人支付的违约金、损害赔偿金等）及其他
必要费用（如汇费等）；
2、上述支出款项之利息；
3、委托人（债务人）应向贵公司支付的违约金；
4、贵公司依据《委托保证合同》向委托人收取的担保费用及滞纳金；
5、贵公司实现追偿权的一切费用（如诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全
费、强制执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）。
三、本反担保保证书第二条第1、2、3、5项下的债权保证期间为贵公司代偿
之日起贰年。第二条第4项的债权保证期间自委托担保合同约定的支付担保费用期限届满之次日起两年。
四、本反担保保证书的保证方式为连带责任保证。无论委托人因何种原因未
按约定履行义务致贵公司承担代偿责任的，本反担保人将无条件替委托人履行债
务或承担责任。反担保人保证在收到贵公司索偿通知书后十个工作日内无条件地代为清偿，不得有任何异议。
五、本反担保人特别保证：如贵公司还同时享有由委托人或其他任何第三人
提供的物的反担保或连带责任保证反担保，不论贵公司是否向上述物的反担保人
或其他连带责任保证反担保人提出承担反担保责任的请求，本反担保人自愿优先
承担对贵公司的连带保证反担保责任，无条件地承担第一位的反担保责任，并承诺放弃一切抗辩权。
六、本反担保人在此确认并保证：
1、反担保人具有独立的法人资格；
2、依照有关法律、公司章程及公司财务状况，反担保人有权作出并有能力履
行此项担保；
3、反担保人将按贵公司要求提供企业财务报表及其它有关文件，并保证提供的所有资料均是真实的，对其真实性负责有法律责任；
4、反担保人接受贵公司以任何方式进行的定期或随时的对经营状况或财务状
况检查、了解和监督；
5、未经贵公司同意，反担保人不得出售、转移、转让或以其它方式处分企业
资产清单上所列的全部或大部分财产；
6、如需变更企业名称、经营范围、注册资金、法定代表人、地址、电话等工
商登记事项或发生企业分立、合并以及其它重大经营决策的改变时，应提前30天书面通知贵公司并征得贵公司同意，并不得影响贵公司的利益。
七、独立保证
1、本反担保保证书所设立的反担保具有独立性，无论何种情况，本反担保保
证书将不因上述《委托担保合同》和贵公司所担保的主债务合同的无效而无效。
2、贵公司与委托人协议修改、补充上述《委托担保合同》的，无须征得本公
司同意，本反担保人均予以认可。
3、如委托人违反其与受益人（债权人）所签订的合同的约定，均不影响本反
担保人的保证责任，本反担保人不以此为由要求减轻或免除保证责任。
4、贵公司有权自主决定与债权人的代偿事项，包括代偿数额、期限等。本反
担保人不得以贵公司在代偿过程中的任何主张和结果为其主张免责或减轻责任的抗辩理由。
八、本反担保保证书下的反担保是反担保人的连续性义务和责任，其连续性
不受任何争议、索赔和法律程序的影响，也不因委托人是否分立、合并、重组、改制、破产、无力清偿、丧失企业资格、更改组织章程以及发生任何本质上的变更而有任何改变。本反担保保证书更不受委托人与其他方签订的任何合同、协
议、文件的制约，本反担保保证书始终有效。
九、本反担保保证书的签署、效力、解释、履行及争议的解决均适用于中华
人民共和国法律，本反担保人与贵公司凡因本担保保证书所发生的一切争议、纠
纷，双方应协商解决。协商不成时，任何一方均可依法直接向贵公司所在地的人
民法院起诉。
十、本反担保人要求关于本反担保保证书的任何通知、付款要求，贵公司应以书面形式按下列地址或传真号码送达：
通讯地址：
传真号码：
如上述通讯地址或联系方式发生变化，本反担保人将立即书面通知贵公司，否则，因此造成的损失由本反担保人负责。
本反担保人承认，任何通知、付款要求或各种通讯联系只要按上述地址发送，即在下列日期视为送达：
1、快递，发出后三个工作日；
2、传真，传真发出之日；
3、专人送达，收件人签收之日。
十一、本反担保保证书自签发之日起生效。
附：
1、反担保人公司营业执照复印件
2、反担保人法定代表人（或授权委托人）身份证明
反担保人（本公司）（盖章）：电话：
法定代表人（或授权委托人）（签字）：
年月
履约保证金 篇6
摘要：本文深入细致的介绍了履约保证金。
定义
商业合同
1.(商业合同)合同履约金是指为合同的履行所提供的一种金钱保证。并在双方合同到期或者依法解除时才予以退还。它不是法定的债的担保方式,其性质和效力都缺乏法律依据。
期货领域
2.(期货领域)为确保履行合约而由期货[1]合约买卖双方或期权卖方存放于交易帐户内的押金。商品期货保证金不是一种股票的支付，也不是为交易该商品而预付的定金，而是一种良好信誉押金。
详解
履约保证金是买卖双方确保履约的一种财力担保.期货市场的交易者在进行交易时必须存入一定数额的履约保证金,保证金数额由提供合约交易的交易所制定,其金额通常为合约总值的5-18%,当然,经幻商或委托经纪商还会自选制定额外保证金,这种额外保证金数额不会低于交易所规定的水平.另外,保证金水平还受市场交易风险大小珠影响,在波动较大的市场中通常要付较多的保证金.同时,对套期保值和投机交易的保证金要也有所不同,一般前者所收保证金相对低此.保证金又分为初始保证金和追加保证金.初始保证金是交易者按规定在交易前交纳的保证金.因价格变化,交易者所受的帐面损失从保证金中扣除,从而引起保证金下降,当降至保证金下限时(交易所一般者规定有保证金下限),经纪有就要求该交易者再交一部分保证金,以便使帐户达到初始保证金的水平,这个追加的部分,就叫做追加保证金.[编辑本段]
履约保证金的特点
第一
招标人必须在招标文件中明确规定出中标单位提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标书中没有明确规定，在中标后不得追加。这就维护了招标中要约的真实性和投标人的权益，工程招标人可以根据自身的条件 选择对该项工程是否招标。因此，履约保证金具有选择性。
第二
履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务，招标人必须全额返还承包商。履约保证金的功能，在于承包商违约时，赔偿招标人的损失，也即如果承包商违约，将丧失收回履约保证金的权利，且，并不以此为限。
如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金;如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力(因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件)。
第三
履约保证金强调的是保证招标方的利益或投资者的利益，这种保证既可由中标的承建商承担，也可由第三方承担，但段招标方认可方为有效，由此产生第三方承担连带责任，因此具有替代性。当中标人违约时，中标人的赔偿责任由第三方承担。为了平衡招标方和中标方的利益，2003年3
月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”
第四
履约保证金的比例是有规定的，其比例为工程造价的5% ～10%，具体执行比例由招标方根据工程造价情况确定，一般情况是工程造价越高比例应该越低，因此具有相对的固定性，招标人不能漫天要价，必须符合法律的规定。
第五
履约保证金必须游离在工程造价之外，只作为中标方违约时招标方损失的补偿，招标人必须是具备招标能力的法人，其建设资金已经到位，不能把履约保证金作为工程造价的补充。因此，履约保证金具有独立性，必须由双方认可的机构负责收缴、储存、执行和返还。
履约保证金的收取主体
法律法规对履约保证金交付给谁没有明确规定。从表面上看，履约保证金与合同履行密切相关，似乎应该由采购人收取，但这是片面的。政府采购具有公共政策功能，政策功能的体现应是全方位、具体的，包括对履约保证金的管理，集中采购机构不能让履约保证金变成采购人手中可以任意处置中标人的武器。
其实采购人不恰当地使用履约保证金的情况时有所见，如以履约保证金作为要挟条件，迫使中标人增添或改变部分合同内容，以履约保证金抵合同预付款，合同执行完毕后履约保证金迟迟不退还或被占用。从这个角度上说，履约保证金应由集中采购机构收取，从而保持操作的连贯性、一致性，集中采购机构作为中间方，能站在公正立场上正确处理履约问题，同时也便于对采购人与供应商进行有效控制，维护双方的合法权益。
履约保证金收取标准
履约保证金收取标准应该遵循几个原则：
一是履约保证金的数目要大于合同预付款数目，以规避可能存在的风险;
二是履约保证金的数目要与投标保证金持平或稍高，技术含量高、不能准时履约将会给采购人带来巨大损失的项目，要适当提高履约保证金数额;
三是履约保证金数额的确定要与合同付款条件联系起来，初步设想两者之间应该成反比关系，即分阶段付款条件对供应商有利时，履约保证金应该多收，反之则少收。
履约保证金的作用
第一，更为适应建筑业市场的特点。建设工程项目是由建设单位投资，承建商负责建设施工。由于建设项目都是先订合同后施工，每个项目的投资对建设单位来讲，都具有风险性，选择好承建商就是极为关键的一个市场运作环节，建设单位不仅必须对中标的承建商的资信有深刻的了解和足够的信心，同时要有相应的措施和手段，证明承建商具有良好的资信和雄厚的实力，以适应建筑业先签台同后施工的特点 实行履约保证金制度，将这种举措法制化，可以增强建设单位对承建商的信任度，减少投资方的风险，为双方的合作打下良好的基础。
第二，可以保证招标承建商市场运作的规范化，杜绝不合理的压价竞标。在建筑市场招投标运作中，有些承建商为了中标，在投标时把造价压到成本以下，中标后，在施工时以增项、洽商等手段.太幅度增加造价。这种不正当竞争导致建设单位错误地选择和确定承建商，排挤了规范化运作的承建商。实行履约保证金制度后，中标的承建商如果不按合同的造价执行，建设单位可以另外选择承建商，履约保证金不退还原中标的承建商，用作补偿招标单位另选承建商的费用损失，这样就可以制约和预防投标单位压价欺骗招标人，扰乱建筑业市场。
第三，有利于维护合同的法律效力，保证合同的正常履行。建设工程合同的执行过程是一个相当长的时间区间，需要承建商严格按照合同条款履行承担的义务，才能按工期、质量要求完成建设任务+也就对承建商的工程实施进行监督和制约。履约保证金是招标单位对中标承建商极为有力的约束条件，有利于建设单位、监理单位对承建商实施有效的监督与控制，防止承建商采取以次充好、偷工减料等手段转移建设资金，降低工程质量水平，促使承建商认真履行合同。
第四，有利于我国建筑业市场同国际市场接轨。履约保证金是国际建筑市场运作的一个惯例，世行指南和亚行准则都有相应规定，国际咨询工程师联合会制定的《土木建筑工程合同条件》中也有明确的履约保证金规定。实行履约保证金制度，可以利用国际上的有关规定，保护国内投资者的利益，使我国建筑业市场同国际市场在相关规定上同步，为我国更好的参与国际大竞争做出贡献。
第五，有利于规范整个建筑业市场管理，促使建设工程向信誉、质量好的承建商集中，目前我国从事工程施工的企业过多，企业实力普遍较弱，特别是在80年代建筑市场极速膨胀时，大量的小企业纷纷成立，其工程运作能力极为低下。随着我国建筑业市场趋于平稳，市场竞争将更加激烈，需要有相应的制度淘汰一批落后的承建商，以求建筑业市场供求基本平衡。通过履约保证金制度，银行、保险等金融机构可以给施工力量强、工程质量有保证、市场信誉好的承建商提供担保，促使工程向这些企业集中，实力极弱、运作不规范的承建商在市场中的占有率就会下降，最终达到整体行业科学、规范经营运作的目的。
履约保证金的管理
第一，应严格招标单位的资格审核，保证招标单位主体资格的真实、合法。这是履约保证金制度能否有效实施的重要环节，也是保护承建商安全和合法权益的基本途径。在审核招标方资格时，建设单位的实力、信誉，建设项目的真实性、合法性，建设项目资金的来源、状况等应该是审核的
重点内容，切实保证建设单位、建设项目符合国家法律制度的相关规定以及建设单位项目运作的规范化，以防止不法分子利用工程项目欺骗承建商，诈取承建商的资金。
第二，严格履约保证金的管理，切实制定并落实履约保证金的具体管理细则，特别是向招标方提交现金时，对履约保证金的详细管理办法十分重要，不仅对承接工程的投标方是否投标产生重要影响，同时也是防止招标方将履约保证金充作工程款或挪做他用的重要保证条件。履约保证金的管理，重要的是确定履约保证金的管理机构，应该由信誉好，与招投标方没有利害关系的金融机构进行管理，绝不能由建设单位或总承包商直接进行管理，也不能由他们的上级进行管理，以提升承建商对履约保证金管理的安全感。
第三，违约的处理问题必须由权威机构认定后执行，这也是履约保证金制度能够顺利实施的重要举措。在建筑装饰工程施工中，需要变更设计、施工方案的概率要大于土建、安装工程，因此，如何正确地鉴定合同各方的违约也是重要的环节。是否违约，哪方违约的认定必须由第三方进行。进行违约鉴定的第三方，必须是专业机构并具有公正、权威性，才能准确地界定违约责任，进行相应的经济处罚，行业团体、审计、法律事务所等都应在此方面有所作为。
履约保证金的现实意义
施工合同履约风险控制解析 篇7
施工合同是发包方和施工单位共同执行的重要的技术经济文件,解析一份施工项目合同始终存在着风险与回报两个最基本的元素。没有不承担风险的绝对完美的合同,对于从事建筑活动的施工单位而言,在任何一份施工合同中,常常隐藏着许多风险,为了高质量高标准完成施工任务,施工单位必须将如何防范风险作为一项细致的工作认真做好。
1 常见施工合同履约风险
1.1 来自工程本身的风险
对于一个工期短的大型项目设计图纸供应往往不及时;由于时间短涉及工程项目设计的工种多,便难以保证设计图纸不存在缺陷、地质条件考虑是否全面等因素;特别是选用新技术、新工艺的规范是否恰当,工艺设计是否达到先进性指标,工艺流程是否合理以及安全性等设计方面工作存在或多或少的问题,在施工过程中完善势必造成的设计变更,影响实际发生的工程费用和造成工期延误。
1.2 来自施工单位自身的风险
1)项目经理素质对工程履约的风险
对于大型工程项目经理素质是决定工程成败的关键。
2)工期问题
业主根据需要和可能确定工期,没有按照工期定额进行科学计算,致使工期被压缩。而在工程施工过程中,由于各种因素的限制,使得施工单位不能顺利履行施工合同条款中关于工期的约定,很可能导致工期延误,产生工期和费用索赔的风险。
3)资金问题
施工单位资金紧张,导致材料、设备和劳动力不能正常满足工程需求,影响工程正常进行的风险。
4)施工问题
施工方案不合理;施工安全措施不当等造成的风险。
1.3 来自业主方面的风险
1)建设资金不到位
由于工程性质和建设程序等种种原因业主不能按实际工程进度拨付工程款,这主要是由于缺少细致的合同条款,特别是对业主逾期拨款缺少大力度、量化、可操作的措施,使得业主在违约情况发生后,没有后果责任,给施工单位带来很大的损失。
2)业主权利放大
目前建筑工程市场形势仍属于买方市场,部分业主特别是政府投资工程项目的业主部门,在签订承包合同时,常常强调约束施工单位种种条款。比如索赔条款本应是合同的主要内容,但在许多合同中却闭口不提;又如延期拨款条款,几乎所有合同中对其没有详细规定,这也是施工单位给自己留下最大隐患。
1.4 外界环境变化和不可抗力事件发生造成的风险
在工程实施过程中,外界环境变化和不可抗力事件的发生,不可避免。如遇工程交叉施工且结构和场地关联密切的合同以外工程,业主对此因素的控制力度不强,由于缺少规范的合同文本和详尽的合同条款执行,更不能对由此造成的损失后果进行前期预测并在合同中予以量化和约定,施工合同不约定业主很难确认,双方无法达成共识,给施工单位带来一定的风险。
1.5 来自合同条款的风险
1)合同条款表述不清楚
合同条款没有将双方的责权利关系全面表述清楚,或没有预计到实施中可能发生的各种情况,或合同条款间相互矛盾、存在歧义,使得施工单位不能清楚理解合同内容,而造成损失。现在施工合同虽有标准文本,但由于工程个体情况不一样和一些人为的因素,对一些合同的条款的权力义务不能对等约定。如合同对施工单位的义务规定得非常具体,而对其应享有的权利和关键事项没有约定或一笔带过。如有些工程合同中在有关追加款额的条款中出现“发生重大设计变更或Ⅰ类、Ⅱ类可增加款额”这种字眼,而何为重大设计变更或Ⅰ类、Ⅱ类则并无细则说明。一旦出现类似情况,业主或监理工程师往往解释不一依据查找行业相关规定处理,对这类变更如何处置也没有细则说明,给施工单位带来风险。
2)合同权利义务界定不明确
由于施工合同文件内容复杂,分析困难,双方的立场和角度不同,造成对合同权利和义务的范围、界限的划定理解不一致,合同双方对合同理解的差异造成工程实施中行为的偏差,致使工程管理失误。由于业主主导地位的自然优势,使得在合同条款上对施工单位造成一定的风险。
1.6 合同类型本身存在的风险
施工合同价款有三种方式,即固定价格合同,可调价格合同,成本加酬金合同。不同类型本身也存在一定的风险。固定价格合同指在约定的风险范围内价款不再调整的合同,该类合同使施工单位承担了施工合同约定范围内全部的风险。可调价格合同指合同价款可以根据双方的约定调整,该类合同业主承担了通货膨胀的风险,而施工单位承担了其他风险。成本加酬金合同是发包人向承包人支付工程项目的实际成本,并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同,该类合同业主则承担工程项目成本上升的风险。
2 施工合同履约风险防范对策
施工合同履约风险防范应综合运用风险回避、风险控制、风险转移和风险自担等多种方式把每一项合同存在的风险降到最低,具体的防范措施分别阐述如下:
2.1 优选项目经理保证合同履约
项目经理是项目班子的灵魂,项目经理的成功意味着项目的成功,因此项目经理应具备以下素质:
1)全面考虑问题:项目经理最起码的综合能力应该就是能“全面考虑问题”。
2)把握轻重缓急:“兵来将挡,水来土淹”,是用来形容项目经理处理问题的胆识、能力和气魄,决不能“不分轻重缓急”,要懂得优先处理“紧急重要”和“重要但不紧急”的事情。
3)平衡各方期望:项目在实施过程中需要综合考虑项目各相关方的感受和接受程度。变外部因素为有利因素,让内部管理团队合力增强。
4)冷静对待异议:冷静对待来自项目各方面的意见并采用理智的方式接收和处理,树立项目经理“人格魅力”。
5)善于承担压力:项目经理是联系用户和公司的桥梁,是项目的第一责任人,能够承担项目成本、进度、质量、效益、人力资源等方面的压力并妥善地处理好。
6)不计个人得失:项目经理要有一种豁达的胸怀,绝不能和下属“争名夺利”,增强团队凝聚力。
2.2 规范合同用语控制风险
签订合同用《建设工程施工合同示范文本》,结合工程具体情况,将合同条款认真研究,逐条推敲。除执行通用条款外,对工程的一些具体要求在专用条款内约定。不能使用“争取”等不规范用语,前后条款不能互相矛盾或相互否定,各项约定都必须非常具体。例如:由发包人完成的施工场地“三通一平”,应写明水、电、电讯等管线接至的地点,接通的时间和要求;道路的起止地点,开通的时间,路面的要求;施工场地的面积和应达到的平整程度等要求以及影响开工的责任等,如果由于发包方的原因导致承包方不能如期开工,则工期顺延。对于合同工期要明确确保工期对于发包方约定,否则工期顺延。
2.3 采取有效的报价策略回避风险
报价时应综合考虑各种风险,对风险采用一些相应的报价策略。首先,提高报价中的不可预见风险费用。对风险大的合同,可以提高报价中的风险附加费,为风险作资金准备,以弥补风险发生所带来的部分损失,使合同价格与风险责任相平衡。其次,采取一些报价策略和技巧,降低和避免或转移风险。例如采用设计变更、不平衡报价法等。第三,在招标文件允许的条件下,在投标书中使用保留条款、附加或补充说明,这样可以给合同谈判和施工索赔留下伏笔。
对于一些按概算确定工程造价的项目,施工过程中要加强成本控制,个别项目超出概算价格,施工过程中形成详实的资料,为概算清理做好基础工作。
2.4 通过合同谈判完善合同条款回避风险
在工程施工过程中许多风险都是客观存在的,实现合同双方责、权、利的平衡和合理减少或避免合同风险,是施工合同谈判的重点。通过双方合同谈判,完善合同条款,选择合适的合同类型,使合同能体现双方责、权、利关系的平衡和公平合理,这是在实际工作中使用最广泛,也是最有效的对策。
2.5 认真进行合同管理控制风险
施工单位必须加强合同管理,主要包括:合同归口管理制度;合同审查制度;委托代理制度;合同考核制度;合同用章管理制度;合同台帐、统计及归档制度;合同交底制度。同时将投标报价、合同交底合、合同履行分析和工程管理有机结合,贯穿于整个工程建设的始终。
2.6 购买保险,通过分包分散和转移风险
购买“建筑工程一切险”、“施工设备险”、“第三方责任险”、“人身意外伤害险”等,将风险转移;通过与其他专业承包商建立联营体联营承包共同承担风险,将风险分散;将一些风险大的工程分包给有资质的分包商,分包合同的责权利条款与总承包合同挂钩,将风险转移。对于有资质的分包商,应要求其开具以总承包人为受益人的履约保函,通过保函获得经济担保,制约分包,规避风险。
2.7 创造条件充分合理利用风险
风险与赢利机会并存,风险大,合同价格就高,赢利机会就大。因此,在施工合同的签订和实施过程中,充分利用自身优势,采取技术、经济、管理和组织等措施,提高施工合同风险的预测能力、应变能力和对风险的抵抗能力,消除和降低风险,获得超额利润。
2.8 进行良好的工程索赔管理降低风险
履约保证书 篇8
关键词：休息 隐性疲劳 特殊环境 最低配员 港口设施
0 序言
MLC2006公约将于2013年8月20日全面生效，无疑给中国海员在船“体面工作”注入了职业动力，带来了清新空气，让海员扬眉吐气。
随着现代航海技术的发展，船舶自动化技术的应用，船舶操纵和安全性能极大改善，海员劳动的强度减轻，海员数量也跟着骤减。海员的心理、生理疲劳并没有随着自动化而自动减弱，而由于人为的管理因素，海员职业的工作疲劳更趋严重。
鉴于海员职业对船舶安全和海洋防止污染的重要性，海员的休息被提到了国际海事公约约束的高度。MLC公约的生效让海员休息不足得到了改善的契机。明显影响海员休息的状况得到了监控。但MLC公约不可能面面俱到，海员隐性的休息不足成为克服疲劳的空白。
隐性的客观原因：最低海员数量配置；恶劣天气影响；时差变化；频繁安全检查；港口现代化、自动化装卸属具应用；长期航行、港口超短时间停留、交通不便、服务设施不到位等引起海员心理不适的疲劳。
真正改变海员隐性休息不足的状况得通过港口、船东和海员的和谐沟通，达成共识。给予海员宽容的、主动的服务，达到“体面工作”，尽可能消除隐性疲劳形成的条件。
本文罗列、分析上述部分海员产生疲劳的原因并建议采取必要的措施消除隐性疲劳。
1 航海环境对海员休息的隐性影响
海员作为特殊职业，对正常休息的影响首先来自于船舶环境。根据大气环流周期性变化，航海肯定会遭遇到大风浪的天气，特别是跨洋航行，几乎每个航次都会遭遇恶劣天气对船舶的影响。海洋气象变化使得海员很少享受镜子般平静的海洋美景。
船舶的摇晃是6个自由度运动。船舶运动可分为沿三个坐标轴的运动和绕三个坐标轴的转动。说得通俗一点就是船舶横摇，纵摇、垂荡及飘荡等复杂的运动特征。在顶大风浪航行中的运动直观表现为“上下运动，前后颠簸，左右摇动”。
处于大风浪中，无论海员职业生涯的长短都有头晕眼花晕船症状和感觉。除非中耳平衡系统先天性迟钝，刚上船的海员都有严重的晕船症状。船舶摇晃、颠簸，即使不上岗工作，海员躺在床上，心理和生理上抗衡左右翻滚、上下颠簸，休息肯定不好，疲劳依然存在。在航海实践中，船长基本未考虑大风浪对人体产生典型的隐性疲劳现象，消除疲劳不可能在休息表中体现。如何消除航海环境对海员疲劳的影响？
从很多航海故事中总能看到，刚上船的水手在大风浪中晕船了，上吐下泻，体力严重不支，水手长非常坚强地拖着水手到摇晃最厉害的船首艏楼储藏室内“锻炼”，以此来克服晕船。事实上，水手长的做法并不妥当，并让水手对晕船产生恐慌，动摇了当海员的意志。准确做法是让水手在房间内安顿下来，给予精神上的鼓励。只要经过一段时间在船舶的生活，晕船会自然好转的，至少会减轻。
对于深谙航海环境影响海员休息、导致疲劳的船长来讲，最有效的方式应用现代气象导航的相对准确的预报，避开恶劣天气。当船舶因航行地理位置无法摆脱恶劣天气时，船长应该采取减速缓行的方式，减少船舶的颠簸摇晃。当恶劣天气确实导致海员休息不足的疲劳，除了必要的安全航行和安全检查外，船长应该在风平浪静之后实施人性化安排，海员的主要任务是抓紧时间休息，消除疲劳。最好，因大风浪的休息在记录上有所体现。
2 海员配员不足对海员休息的隐性影响
IMO在经修正的《1974年国际海上人命安全公约》上规定了船舶的最低配员，保护海员的劳动健康。我国也制定了《中华人民共和国船舶最低安全配员规则》，限制船公司因经济利益而无休止地减员。
MLC2006公约并未根据航海特殊职业而限定最低配员。船公司认为配员满足公约就意味满足海员休息了。目前最低配员和海员休息的矛盾产生了海员心理、生理疲劳。
航运是经济活动，船东以实现利润最大化为最终目标。上世纪80年代中期，代表着航运现代化的集装箱船大量出现在海洋上。集装箱船以高速、快捷、方便的方式让航运业发生了质的变化。高度的船舶自动化和导航仪器的现代化，使现代船舶，即使是超级、快速的集装箱船，可以一人操作实现值班瞭望的目的。当年，台湾航运公司成了全世界航运业界的减员代表。一艘大型船舶的海员减到了11人！甚至发展到海员伙食变成了工厂化生产的快餐便当。至今，船舶得到的最低配员证书上绝对排除大厨和服务员的配员！
当过海员的深有体会，在海员人数充足的情况下，可以闲聊，做一些驾驶台的清洁保养工作，达到消除精神疲劳的目的。当值班驾驶员一人执行瞭望值班时，因为空旷海洋环境和聚精会神、专一的瞭望，使人会感觉孤寂的精神疲劳。
最低海员配置会产生海洋航行的恐慌。某公司驾驶员一人在驾驶台值班瞭望，往往还开着“watch alarm ”却伴着主机的轰鸣声进入梦乡，当发现状况时，恐慌和无助导致无法正常思维操作，最终导致重大碰撞事故。
船舶进入狭水道航行，船长、驾驶员和水手形成团队执行狭水道航行，水手必须坚守舵轮旁操舵。如此，四小时站立同一位置，重复同一动作，无人替代，哪怕15分钟休息也没有提供，疲劳不言而喻了。疲劳致精力无法集中，从而导致操舵失误而发生安全事故。
因为疲劳在正常的工作时间中发生，满足公约要求，但成为事实上的隐性疲劳。
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令人遗憾的是，公约在导则B2.3.1仅显示对低于18周岁的海员有建议：“应允许每连续工作2小时候有15分钟的休息时间！” 无论如何，最低配员都无法让船长去调节海员休息，配员不足，海员得不到短暂工间休息也是产生疲劳的原因。
海员按岗位工作，一个萝卜一个坑，在海洋孤独航行时，海员不是机器人，会出现身体不适而离岗的情况，谁来顶替？即使有人顶替，那么顶替的人如何给予时间休息？这又成为了隐性疲劳发生的原因。似乎最低配员证书无法满足国际海事劳工公约、SOLAS公约和STCW公约要求，公约的空白仍然使海员得不到解除疲劳的休息。
现代船舶的周转需要更多的海员参与工作，实践证明最低配员标准无法满足正常航海的人力资源配备。建议航运公司合理增加水手，驾驶员增加驾助职位。
国有航运企业尽管持有一张11人的最低配员证书，但实际定员数量都超过21人。可以看出最低安全配员已经受到大部分正规航运企业的抵制。试想，意外事故发生的付出可能远远超过雇佣海员的工资成本。履行MLC2006公约所要求的条款，也应该重视海员通常航行环境下的工间休息，从而更深层次保护海员身心健康。
3 时差引起海员生理疲劳的隐性影响
大航海时代，时差对人们的影响并不明显，未形成拨钟概念。如麦哲伦时代的航海，航海者都要在一个地方休整一段时间才能完成航次。
现代航船速度快，海员肌体几乎都对拨钟很敏感。拨快时钟更容易产生疲劳。海员感觉美西航线太累，倒不是劳动强度增加的累，是船舶地理位置变化后打破了海员正常的生物钟规律，引起人体生物钟无序变化，导致生理疲劳引发的肌体累。
海员饱受现代航海带来的时而兴奋、时而困乏的拨钟痛苦，常常因睡眠不足引起生理防御机能弱化致口腔溃疡。影响最大的还是地理位置变化引起的疲劳，疲劳对危险防御的条件反射下降，灵敏迟钝，极易发生人身伤亡事故。
拨钟频率与船速有关，船速越快，拨钟间隙越短。船舶从远东到美西的航线，在夏季两地的时差是9小时。根据集装箱船特点，该航线全速跨洋航行需要10天时间。如此，几乎每天船钟都要拨快1小时！到美西时与出发地的时间发生了颠倒黑白的差异！海员在拨钟的环境下，生物钟极度混乱，是在“煎熬”中度日，疲劳使得海员痛苦不堪。
早期航海习惯对拨钟导致的肌体疲劳很少引起重视。海员在同一航线上服务至少6个月，每月两次的颠倒黑白，是正常人无法体会的。
拨钟对休息不足的隐性影响很长时间没有引起船长们的重视。由于航海传统理念和习惯，船长安排拨钟都是在晚上海员休息中进行，尽可能不影响白天的工作。
在航海实践中，海员无法改变时差变化，但可以最低限度地减少时差对海员生物钟的影响。科学地调整拨钟方式不失为一帖缓解良药，不能根除但确实会减轻疲劳。
将船舶东行拨快船钟的时间安排在白天。海员按拨快的船钟工作，按拨钟的时间休息，海员生理感觉在心理暗示下疲劳显著减轻，在工作现场敏捷度得到了提升。
拨慢船钟安排在海员休眠之中，仍然沿袭古老习惯。海员多睡1小时，醒来之后的精神状态也发生了积极变化，提高了驾驶员航行瞭望的灵敏度和操作反应。
船长应该明白海员的工作效率与海员的精神状态有关，海员在船工作少一个小时和多一个小时并不会影响维修保养。当海员处以疲劳状态，你硬性让海员度过8小时日常工作时间，那么在无精打采的情况下何谈工作效率，还会影响人员安全，增加海员抵触情绪。
MLC2006公约中并没有提及时差引起的疲劳的概念和采取适当的措施，实属遗憾。海员在实际操作中对时差应该引起重视，时差产生的疲劳客观存在，它影响海员健康！建议类似在美西航线上，海员在船的合同期相应的缩短，以维护海员的生理健康。
4 港口设施的进步对海员休息的隐性影响
中国的集装箱泊位、滚装船泊位几乎达到了如同农作物抓季节“抢收抢种”的超常规工作速度。一台集装箱桥吊一次吊装、吊卸4个标准箱！极端情况下，仅仅靠泊码头数小时。散货矿砂码头，一艘大型散装船如果不是强度要求控制压载水，30万吨的矿砂可以在24小时内就被吞噬了。我国的现代化港口作业让海员为之颤抖，望而却步。因为快速的装卸速率让海员根本得不到休养生息的时间。
现代化的集装箱桥吊改变了港口作业的效率。中国的港口创造桥吊操作司机吊装集装箱的世界纪录。航运界都为港口装备现代化大唱赞歌，但装备和设施都忽略海员休息的权利。
如某公司的班轮航线，今天刚在洋山港开航，不到8小时就到了长江口上引航员靠泊外高桥了。刚一个潮水（8小时左右）又开航去往只有8小时航程的宁波北仑港了。海员在港口未及缓解疲劳又被送到了大洋。此类隐性疲劳情况基本上都是海员自我消化了。
5 结束语
诸多海员隐性疲劳的发生尽管有自然的因素，更多的是中国航海观念的滞后、经济发展、船舶设备的更新。MLC2006公约的生效，给中国航海界带来了不小的冲击，特别对海员“体面工作”的要求，实际上是对主导中国航海发展的政府部门、主管机关、航运企业的要求。善意地执行MLC2006公约，也是测评主管部门与世界先进航运理念接轨的考卷。主管部门对2013年8月20日生效的MLC2006公约抱着积极态度才是硬道理，当好为海员服务的公仆大概就是MLC2006公约的初衷。
我国的经济发展需求和滚动式的港口操作会一个阶段带来经济效益，科学管理才能保持可持续发展。目前，中国港口都无法达到发达国家港口白天、上半夜作业制度。
如何改变？海事部门作为政府执法部门应该抓住MLC2006公约生效的契机，建议把海事相关部门的执法理念延伸到港口作业，要求港方有合理的靠泊时间保证海员足够休息。
当短距离港口靠泊过多的情况，海事主管部门要求港口调度合理延长靠泊时间，当海事部门发现海员因频繁靠泊导致疲劳，港方应配合海事部门滞留船舶于码头，海员得到足够休息后方能离开港口。
除了MLC2006公约要求更要求科学态度对待海员体面工作，港口设施对海员服务更人性化点，增加能缓解海员身心疲劳的硬件设施，如港口为海员设立类似海员俱乐部的休息场所。或者诸如MLC2006公约所建议的为海员提供廉价的交通工具。
美国和欧洲发达国家的港口白天、上半夜作业方式令海员们兴奋。他们获得了合理的休息，中国港方应该借鉴、创新港口操作更是可持续发展发展的动力。
海员不可能日夜劳作，同样港口和船舶不能夜以继日的操作。消除各种航海环境下、频繁进出港存在的海员隐性疲劳，关心关爱海员特殊环境对健康的影响，管部门、港口管理部门、航运公司责无旁贷。
工程履约保证金 篇9
我国现行法律法规对建设工程履约保证金测算办法，交纳标准、方式及退还时间等没有明确规定。由于立法滞后，政府引导、监管的缺位，造成目前我国建筑领域有关建设工程履约保证金呈现一定程度混乱状况。发包人、承包人为实现自己利益的最大化，均从各自利益出发，导致履约保证金的表现五花八门，尤其是处于建筑市场弱势地位的建筑企业叫苦不迭，抱怨法律法规的这一疏漏给建筑企业增添不少烦恼和负担。履约保证金已经成为建设工程合同中的突出问题之一。现根据有关法律法规、行业惯例，结合我所开展业务实际，对建设工程履约保证金几个问题提出如下看法，与各位共同交流。
一、工程履约保证金含义、特点
1、履约保证金的含义。
履约保证金是履约担保形式之一。而履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。其形式有履约保证金、履约银行保函和履约担保书三种。
2、履约保证金特点。
第一，履约保证金具有选择性。招标人必须在招标文件中明确规定出中标人提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标文件中没有明确规定，在中标后不得追加。
第二，履约保证金具有实践性。履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包人完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包人顺利履行完毕自己的义务，发包人必须全额返还承包人。履约保证金的功能，在于承包人违约时，赔偿发包人的损失，且并不以交纳履约保证金为限。如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金;如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力。因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件。因此，履约保证金具有实践性。
第三，履约保证金应当具有对等性。履约保证金强调的是保证发包人或投资者的利益，这种保证既可由中标的承包人承担，也可由第三方承担，但须发包人认可方为有效，由此产生第三方承担连带责任，因此具有替代性。当中标人违约时，中标人的赔偿责任由第三方承担为了平衡招标方和中标方的利益，2003年3月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”
因此，履约保证金应当具有对等性。
第四，履约保证金具有独立性。履约保证金必须游离在工程造价之外，只作为中标方违约时招标方损失的补偿，招标人必须是具备招标能力的法人，其建设资金已经到位，不能把履约保证金作为工程造价的补充。因此，履约保证金具有独立性。
二、目前我国对履约保证金的主要规定及其存在的主要问题1、2001年1月1日起实施的《招标投标法》第46条规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。”该法没有明确交纳标准、方式及退还时间。
2、2003年3月8日正式施行的七部委即国家发展计划委员会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、中国民用航空总局《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”该文件同样也没有明确履约保证金的测算依据和缴纳办法。同时，该办法第85条规定：“招标人不履行与中标人订立的合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金。”明显与担保法及其司法解释规定冲突。
当履约保证金的约定具备定金性质时，发生纠纷则应适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第115条规定“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。”否则，应适用该解释第118条规定“当事人交付留置金、担保金、保证金、定约金、押金或订金等，但没有约定定金性质，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”
3、合同法第114条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
即建设工程合同约定履约保证金、质量保证金在工程质量不符合约定或未按期竣工时罚没，但实际损失少，保证金数额大，承包人认为全部罚没过高的，应当按照公平合理原则并参照合同法第114条关于调整过高违约金的规定处理。虽然法律有原则性规定，但自由裁量权难以把控，易滋生腐败。
以上法律法规规章，并没有系统完整地规范履约保证金涉及的问题。
三、目前建设工程履约保证金存在的主要问题
1、招标文件中没有载明提交履约保证金，招标人却在签订合同前要求中标人提交履约保证金。
2、招标文件虽然载明需要提交履约保证金，但不明确具体数额比例，待中标后，由招标人一方单独决定数额，使中标人无所适从。
3、招标人收取履约保证金，但不提供工程款支付担保，甚至有的招标人直接以中标人履约保证金支付工程进度款，违背合同权利义务对等原则，客观上也造成拖欠工程款包括履约保证金后果，可能引起拖欠工人工资、材料款等连锁反应。
4、履约保证金收取主体多种多样，有的招标人直接收取，有的由招标代理机构收取。
5、有的招标人要求投标人在投标时，要按照投标价的一定比例提交履约保证金。如果是按投标总价的一定比例提交，有关人员通过投标保证金的提交金额很容易推算出投标人的投标总报价。这就可能对投标人的利益形成潜在威胁。
6、有的招标人或发包人直接收取现金。这样易产生风险，也不符合现金管理规定。
7、发包人占用履约保证金时间太长，一般情况下竣工验收后退还。但有的和质保金捆绑到一起，往往质保期满后才退还，严重影响承包人的正常经营。
8、以高额履约保证金吓退不知底细的投标人，易产生暗箱操作、围标、串通投标、不正当竞争等情形。前一段我们审查过一份建设工程合同，以超过30%的巨额投标、履约保证金要求投标人参加投标、中标人签订合同。但一个标段仅3000万元，要求参加投标的企业必须交纳1000万元的投标保证金(且拒绝银行保函)，如果中标，该项资金转为履约保证金。投标保证金、履约保证金占整个造价的33%多。有的招标单位或招投标管理部门与意向单位设“局子”，用巨额保证金吓退不知内幕的潜在对手。
还有许多方式，往往是招标人、发包人利用优势地位，从自己利益出发，并没有体现履约保证金的特性，尤其是对等性特点。
四、建设工程履约保证金的规范和完善
我们认为，应当从公平、公正，权利义务相一致等原则，来规范和完善建设工程履约保证金的管理，保证建设工程合同目的的实现。具体应从以下几个方面来规范和完善履约保证金: 虽然法律有原则性规定，但自由裁量权难以把控，易滋生腐败。
以上法律法规规章，并没有系统完整地规范履约保证金涉及的问题。
三、目前建设工程履约保证金存在的主要问题
1、招标文件中没有载明提交履约保证金，招标人却在签订合同前要求中标人提交履约保证金。
2、招标文件虽然载明需要提交履约保证金，但不明确具体数额比例，待中标后，由招标人一方单独决定数额，使中标人无所适从。
3、招标人收取履约保证金，但不提供工程款支付担保，甚至有的招标人直接以中标人履约保证金支付工程进度款，违背合同权利义务对等原则，客观上也造成拖欠工程款包括履约保证金后果，可能引起拖欠工人工资、材料款等连锁反应。
4、履约保证金收取主体多种多样，有的招标人直接收取，有的由招标代理机构收取。
5、有的招标人要求投标人在投标时，要按照投标价的一定比例提交履约保证金。如果是按投标总价的一定比例提交，有关人员通过投标保证金的提交金额很容易推算出投标人的投标总报价。这就可能对投标人的利益形成潜在威胁。
6、有的招标人或发包人直接收取现金。这样易产生风险，也不符合现金管理规定。
7、发包人占用履约保证金时间太长，一般情况下竣工验收后退还。但有的和质保金捆绑到一起，往往质保期满后才退还，严重影响承包人的正常经营。
8、以高额履约保证金吓退不知底细的投标人，易产生暗箱操作、围标、串通投标、不正当竞争等情形。前一段我们审查过一份建设工程合同，以超过30%的巨额投标、履约保证金要求投标人参加投标、中标人签订合同。但一个标段仅3000万元，要求参加投标的企业必须交纳1000万元的投标保证金(且拒绝银行保函)，如果中标，该项资金转为履约保证金。投标保证金、履约保证金占整个造价的33%多。有的招标单位或招投标管理部门与意向单位设“局子”，用巨额保证金吓退不知内幕的潜在对手。
还有许多方式，往往是招标人、发包人利用优势地位，从自己利益出发，并没有体现履约保证金的特性，尤其是对等性特点。
四、建设工程履约保证金的规范和完善
我们认为，应当从公平、公正，权利义务相一致等原则，来规范和完善建设工程履约保证金的管理，保证建设工程合同目的的实现。具体应从以下几个方面来规范和完善履约保证金:
1、完善立法。虽然《担保法》、《建筑法》、《合同法》等法律对履约保证金也作出了一些规定，但鉴于建设工程方面的行业特殊性，还必须建立符合建筑业和工程建设特点的配套法规，使得工程履约保证金的运作有法可依，有规可循。比如对履约保证金的形式，提交方式，金额比例、大小等做出规定。
近日，我们注意到国务院法制办公室已经公布《招标投标法实施条例(征求意见稿)》，公开征求意见。其中，第五十五条：“[履约担保]招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约担保的，中标人应当提交。履约保证金可以是银行保函、转账支票、银行汇票等。履约保证金金额不得超过中标合同价的百分之十。投标报价明显低于其他投标报价或者在设有标底时明显低于标底，但中标人能够合理说明理由并提供证明材料的，招标人可以按照招标文件的规定适当提高履约担保，但最高不得超过中标合同价的百分之十五。”
2、建议出台合同示范文本，对建设合同中的履约保证金，明确其性质，履约保证金属于物权的范畴，是一种质押担保方式。主要有两种形式，一种是由中标的承包人直接支付现金，另一种形式是由中标的承包人提供招标人同意接受的商业银行、保险公司或担保公司出具的保函。
3、应制定并落实履约保证金的具体管理细则，特别是向招标方提交现金时，对履约保证金的详细管理办法十分重要，不仅对承接工程的投标方是否投标产生重要影响，同时也是防止招标方将履约保证金充作工程款或挪作他用的重要保证。履约保证金的管理，重要的是确定履约保证金的管理机构，应该由信誉好，与招投标方没有利害关系的金融机构、公证机构、律师事务所等中介机构进行管理，绝不能由建设单位、总承包商、招标代理机构进行管理，也不能由他们的上级进行管理，以提升承包人对履约保证金管理的安全感。
4、违约的处理问题必须经合同当事人各方一致认可，或者经过建设工程合同约定的仲裁机构或者人民法院生效法律文书确认，才能执行，这也是履约保证金制度能够顺利实施的重要举措。