办理继承权公证

办理继承权公证（精选12篇）

办理继承权公证 篇1

一、继承权公证概述

(一)继承权公证的概念

继承制度是规范如何将死者生前的财产和其他合法权益转移给他人所有的民事法律制度。继承权公证是指公证机构根据法律的规定和继承人的申请,依法证明继承人的继承行为真实、 合法的活动。

目前,根据我国《继承法》的规定,我国的继承分为法定继承和遗嘱继承两种,对应到公证领域,继承权公证也分为法定继承公证和遗嘱继承公证。

(二)继承权公证的现状

较之于西方,我国的公证制度起步较晚,发展速度较慢。 2005年我国才颁布了《中华人民共和国公证法》,我国的公证体制的发展与完善仍有很大的空间。而作为公证制度中的重要组成部分,继承权公证在实务过程中也常面临各种新的挑战和风险。当前我国不仅尚未确立统一完备的继承权公证制度,而且实务中出现的众多问题也缺乏一个较为成熟、统一的操作依据。

在办理继承权公证过程中,公证员目前适用的主要法律依据有《继承法》及其解释、《婚姻法》及其解释、《物权法》《公证法》 《公证程序规则》,然而上述法律对继承权公证的相关规定较为宽泛含糊,对实务的具体操作很难起到指导性作用,甚至可能出现新法和旧法互相矛盾冲突。

随着国家经济发展,实务中往往出现各种新的问题。由于法律自身存在的滞后性特征,导致在办理继承权公证过程中,公证员很容易陷入无所适从的情景。以《继承法》为例,《继承法》及其意见是上世纪80年代制定,而《婚姻法》于2001年作了重大修改,《物权法》则是2007年实施,对于许多问题适用不同的实体法依据,会得出完全不同的结果。立法机关至今未作立法解释, 最高人民法院也无司法解释,这使公证机构无所适从,典型例子就是转继承。在权威解释出台之前,公证机构在办理此类案件时,很有可能被认为是适用法律错误。

除此之外,我国当前各种社会矛盾显现,道德观念受到强烈冲击,在继承权公证领域产生了严重的负面影响。由于失信的违法成本极低,在实务中会出现当事人编造被继承人死亡事实、隐瞒被继承人子女数量、冒名顶替继承人等情况,不仅侵害了其他合法继承人的利益,还加剧了公证机构和公证员的执业风险,使之成为受害者。

二、继承权公证实务中存在的问题

由于当前公证法律体系的不完善以及不断涌现的各种新型挑战,导致公证员在具体实务工作过程中还存在着一些问题,其主要表现在:

(一)被继承人的死亡情况认定难

被继承人的死亡事实及其死亡时间是继承活动的核心和开始,同时也是确立相关法律关系的依据。

在实务公证过程中,出现被继承人死亡久远,公安机关、县级以上医院两部门无据可查不给出具死亡证明的情况,此时继承权公证很可能就无法继续展开。

(二)亲属关系难以证明与核实

当前我国已逐渐变成一个陌生人社会。过去,公证机构在核实证明材料时多采用调查相关的人事档案或户籍档案,也可通过走访的方式了解与核查有关情况。但是随着人事、户籍制度管理的弱化以及社会人员快速的流动性,基层人民政府因不了解被继承人的家庭情况,也就无法出具相关的证明材料。而对公证机构而言,传统的核实查证方法也已不太能适应当前高速发展变化的社会。

(三)财产认定有难度

我国经济水平的提高在继承权公证领域的反映之一就是继承人的财产呈现多样化、复杂化的趋势。除此之外,由于历史遗留的一些问题,如房改房,在继承权公证实务中也存在办证无依据等难题。

(四)证据材料核实力度不够

《公证法》中并没有规定公证机构的独立调查权。因此,公证机构在调查取证时没有法律上的强力支持和保障。在此种背景之下,公证机构往往采取发调查函这种单一的形式来核查证据材料的真实性,导致公证活动的可靠性打了折扣,公证的公信力面临挑战。

三、继承权公证实务中存在问题之思考

针对目前继承权公证实务中出现的问题,笔者有以下几个方面的思考:

(一)完善法律体系

在现行公证法律体系中,必须完善和强化公证人员的调查权,使公证员在调查核实证据的活动能够得到法律的有效保护。 另外要大力加强对作假证者的惩罚力度,加大造假的法律成本, 从而减少造假现象的出现。

(二)完善信息查询体系,提高核实取证水平

随着科技的进步,公证机构在办证过程中适当的引进科技手段,尽量在办案过程中采取录音、录像的手段,以获取更为真实可靠的证据。针对实务过程中出现的证据材料无法核实的情况,我国应该尽快建立快捷、有效、完整的公民信息查询系统。

(三)深化同行业的业务合作

在信息社会,作为同行,公证机构应该互相加强交流合作。 不同地区的公证机构在办理继承权公证中很可能出现不同的新的情况,深化同行业之间的沟通交流,不仅有利于提升公证员自我的法律素养,同时也能更好地为当事人提供法律服务。

四、总结

面对日新月异的时代变化,公证在未来会面对越来越多的挑战,我们在办理公证的过程中,不可避免地会遇到难以处理的困难,但我们不可一推了之,要认真对待,积极为当事人出主意、想办法,在本地区多与其他部门如民政局、银行、派出所等加强联系,积极宣传公证知识,取得这些部门和单位的理解,请求他们配合。继承权公证作为基本公证之一,在现实中起到预防继承纠纷、减少诉讼,维护财产关系和家庭关系稳定的重要作用,办好继承权公证,也是对每个公证人员的基本要求,因此,要把握好每次办理公证的机会,努力发现问题,解决问题, 提高办证效率和办证能力,以更好地为群众服务,对群众负责, 让群众放心。

摘要：近年来,随着我国商品经济的快速发展,人民物质生活水平的不断提升,公民的财产也日益增多,涉及财产继承权公证的业务也与日俱增。继承公证涉及的法律关系较复杂、程序众多,专业要求程度高、利益面广。因此,公证员在日常的继承权公证办理过程中一定要注意对相关事实和行为的认定、审查、判断,以确保真正实现公证预防纠纷、减少诉讼的职能作用。

关键词：继承权公证,证据核实,亲属关系

办理继承权公证 篇2

工具/原料

 身份证，产权证明等。

步骤/方法 1.当事人申办继承权公证时，应向户籍所在地或主要遗产所在地的公证处提出申请，如果涉及到不动产的继承；则应到不动产所在地的公证处申办。申请时应提供下列证明材料：

（一）继承人的身份证明。如居民身份证、户口簿等。

（二）申请继承的遗产的产权证明。如房屋所有权证明、银行存折等。

（三）被继承人的死亡证明。该证明应由被继承人死亡时的医院或原户籍所在地公安派出所出具。如果继承人已死亡，也应出具继承人的死亡证明。

（四）被继承人的亲属关系证明和有无依靠被继承人生活的人的证明。如继承人所在单位人事部门出具的社会关系证明等。

（五）继承人如果委托亲友或机构代理申请公证时，就应向公证处出具委托书。委托书一般应经公证处公证；来自国外的委托书还必须经所在国公证人公证和我国驻该国领事馆认证。

2.公证处受理了当事人的申请后，需向当事人询问有关继承的具体情况，查明如下几个问题：

（一）被继承人的姓名（包括别名）、性别、出生日期、生前住址、死亡地点及时间等。

（二）遗产的种类、范围、数量等。

（三）遗产是属夫妻共有财产，或是与其他人共有的财产等。

（四）被继承人生前的亲属关系；包括被继承入的配偶、子女、父母、兄弟姐妹等情况，以及是否有依靠被继承人生活的无其他生活来源的人。

（五）法定继承人中有无已死亡的。如果有死亡的，还应查明该法定继承人的晚辈直系血亲的情况。

（六）被继承人生前是否立有遗嘱。

（七）被继承人生前是否有债权、债务。

（八）继承人中是否有放弃继承权的情况。放弃继承权的表示应是书面的。

3.公证人员制作公证文书，经公证处负责人签字同意后予以盖章。注意事项

继承公证实务研究 篇3

关键词：继承公证；问题；原因；解决方法

中图分类号：D926.6 文献标识码：A 文章编号：1671-864X（2015）06-0056-01

继承公证是指公证机构根据法律规定和继承人的申请，依法证明继承人的继承行为真实、合法的活动。①近些年随着经济的发展，房价的攀升，社会结构的变化，继承公证实务中不断涌现出新问题，这些新问题不但引起了公证界人士的关注，还引起了社会的广泛关注，陆续有媒体报道公证处出具错误的继承公证，侵害了利害关系人的权益，公证机构面对这样的“指责”，似乎有苦难言，大多数公证机构选择了沉默。继承公证为何频频出错？公证机构究竟有何难言之苦？谁该为此错误买单？笔者从一个真实案例出发，结合实务经验，剖析继承公证中遇到的问题，提出解决方法。

一、典型案例

2015年2月2日的《扬子晚报》刊登了一篇题为《没想到花甲老人的百岁祖母还健在，公证处被蒙蔽错办遗产公证当了被告》的文章，该文章报道了一位快60岁的王先生因其父亲去世，前往公证处办理继承公证，希望能继承自己父亲的遗产，王先生称其祖父母已经去世，如果在世的话都100多岁了，因为去世时间早无法提供死亡证明。最终在王先生的“软磨硬泡”下公证处按照常理推断其祖父母去世，为王先生出具了继承公证书。后来，当王先生要卖这套房子还债时，王先生“已故”的祖母出现，要求撤销继承公证书。虽然最终王先生的祖母没有对公证处追责，但是公证处出具的这份继承公证书出现错误已成定局，最终肯定要面临撤证。

案例中的祖母是真实的受害者还是王先生的“同谋”我们不得而知，但是出于各种原因欺骗公证处的当事人却真实存在。

二、剖析继承公证频频出错的原因

（一）当事人欺骗公证处的动机。当事人欺骗公证处的动机一是怕麻烦，二是利益驱动。因为陈述的情况需要提供相应的证明材料，所以有的家庭怕麻烦，直接把再婚夫妻说成原配夫妻，把继子女说成亲生子女。这类“欺骗”通常并没有遗漏法定继承人，不会影响最终的结果。除了怕麻烦，还有一种更为恶劣的欺骗公证处的情形，就是在利益的驱动下，为了谋求更多的财产，故意隐瞒法定继承人，欺骗公证处。是否是恶意不好判断，但遗漏继承人的直接后果就是侵犯了利害关系人的合法权益，公证书错误，需要撤销。公证机构还有可能被追责。

（二）公证机构审查不出虚假证明的原因。公证机构在去相关部门核实申请人提交的证明材料时，困难重重。

1.证明材料的证明力问题。在办理继承公证中最重要的一项证明材料是亲属关系证明，它是确认法定继承人的直接依据。一般出具亲属关系证明的部门有两类，一类是被继承人的原工作单位，另外一类是出具证明的街道办事处或者派出所。大部分被继承人的原工作单位会提供人事档案供核实人员查阅。行政机关、事业单位、部队、国企等档案保管正规、严格的单位，档案的可信度高，内容全面。如果调查时遇到的是老同志，与被继承人相识几十年，即使档案记载的不全，也会非常肯定的证明被继承人的家庭成员都是谁。对于此种情况，有人证又有物证，公证人员的内心确认程度较高。在街道办事处或者派出所如果遇到了解情况的老同志，其所出具的亲属关系证明可信度也比较高。但是随着年轻人接班，很多岗位出现了不了解情况的新人，如果没有档案证明，他们对出具继承使用的亲属关系证明很抵触，怕承担责任。有的出具依据就是当事人的保证。这其实形成了一个怪圈，就是当事人自己证明自己是继承人，如果此时存在故意隐瞒继承人的情况，那是怎么核实也核实不出来的。在经济高速发展的今天，人员迁移频繁，工作变动频繁，一个人在一个地方住一辈子，在一个单位工作一辈子这样的过去常见的情况在如今却很难见到。等到这批人老去，他们的后代需要办理继承公证时，谁又能为他们开证明呢？

2.公证处权力少、责任大。公证机构不同于公、检、法，没有调查权。所以在公证机构去民政部门核实婚姻情况时，可能会因为没有调查权而被拒之门外。核实人员只能通过查询档案，走访老邻居等方法核实相关证明材料的真伪。在权力和责任不对等的前提下，其实是让小人儿在办大人事，怎么能办的妥当？

（三）法律震慑力不够。我国《公证法》第四十四条规定，“当事人以及其他个人或者组织有下列行为之一，给他人造成损失的，依法承担民事责任；违反治安管理的，依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）提供虚假证明材料，骗取公证书的…… ”②通过该法条可以看出，如果当事人提供虚假证明材料隐瞒继承人，即使被发现，也只要承担民事责任，把属于其他继承人的部分还给其他继承人。从利益上看只是自己占不了便宜，并没有损失什么。从实际情况看，公证机构即使被骗也无法去公安机关立案，因为不是案件关系人。公证机构又无法直接追究造假当事人的责任，在造假当事人更改过证明材料后，还得无条件的为其继续办理继承公证。因为于法无据，公证机构即使被骗，也只能“忍气吞声”。

三、解决办法

要想解决继承公证频频出错，建议从以下几个方面入手：（一）提高违法成本。违法成本低是当事人提供虚假证明材料有恃无恐的一个原因。希望能出台相关法律法规，将当事人欺骗公证处的后果具体化，比如规定罚金、纳入征信等。（二）建立“家庭信息”平台。父母是谁？是否是原配夫妻？几个孩子？这些问题只有“自己”最清楚。但是办理继承公证时，“自己”已经去世无法进行证明，怎么办？如果利用现在先进的网络资源，建立“家庭信息”平台，“自己”在世时把涉及继承的亲属关系信息录入平台，获取“档案卡”，并授权公证机构在“自己”百年后，可以依继承人的申请调取信息，那棘手的亲属关系证明将不再困扰当事人，无法核查清楚被继承人的亲属关系这一问题也将不复存在。（三）赋予公证机构调查权。有了调查权，公证机构在核实相关证明材料时就不会遭遇“冷板凳”，甚至还可以依职权主动调查，改变现存的被动核实模式。当事人只要提交申请，寻找证明材料的事情就不用管了，公证处可以一办到底。

公证机构在办理继承公证时遇到的问题不是一朝一夕形成的，同样，解决这些问题也不是一蹴而就的，需要整个社会的共同关注，法律人的共同努力。希望笔者从实务角度所做的分析和建议能为继承公证改革贡献绵薄之力。

注释：

①江晓亮主编，公证员入门，法律出版社，2007。

办理继承公证之建议 篇4

关键词：继承公证,继承人,建议

回望改革开放以来, 从城市的景色面貌到普通百姓的着装饮食, 我们都真切的目睹和感受到了我国经济社会的发展和人民生活的巨变, 储蓄已经成为公民个人理财最常见的方式。百姓储蓄的目的除了收益, 还有追求安全稳定、准备将来开销、结算方便、给儿孙留有遗产等各种考虑。多数人还在为未来的养老、子女教育、医疗费用、住房等诸多的问题担忧, 社会保障体系的不健全, 绝大多数人选择了储蓄方式理财。因存款人死亡而发生的存款继承业务经常在我们身边发生。存款人死亡后, 继承人不知道存款数额, 只知道家人有存款, 那么如何办理查询、确定数额?公证机构和银行业金融机构该如何操作就成为我们面临的课题。为了更好地保护被继承人 (存款人) 财产, 解决办理存款继承“难”的现象, 同时又能规避操作风险, 笔者结合自己多年的公证实践提出了应对此类现象发生的建议。

为了保护公民储蓄的所有权, 我国《宪法》第十三条规定:“公民的合法的私有财产不受侵犯, 国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权”。存款人一旦死亡, 继承人就会面临存款的继承和支取问题。早在80年代, 中国人民银行、最高人民法院和检察院、公安部、司法部出台了《关于查询、停止支付和没收个人在银行的存款以及存款人死亡后的存款过户和支付手续的联合通知》。明确了存款人死亡后, 合法继承人应当向当地公证处申请办理继承权公证, 证明自己的身份, 才能有权提取该项存款, 银行才能办理过户或支付手续。如果对该存款的继承权有争议的, 合法继承人应持人民法院的判决书、裁定书或调解书到银行办理存款过户或支取手续。但在实践中, 银行业金融机构和公证机构, 为了防范风险, 操作时过于僵化, 还存在着一些不尽人意的地方, 因此, 办理存款继承手续就成了一些人的棘手问题。

2013年3月19日以前, 司法部和中国银行业监督管理委员会还没有出台《关于在办理继承权公证中查询被继承人名下存款等有关事宜的通知》 (司发通﹝2013﹞78号) , 确实在实践中给继承人带来了诸多的不便。

笔者所在公证处在2013年3月19日之前, 曾经接待了几位当事人, 她们的父亲去世了, 可是她们父亲的工资卡和存折找不到了, 工资卡和存折里还有很多钱。她们先到银行去了, 银行不给她们查, 让她们到公证处来办理继承权公证。当时, 我们处里就有两种意见。一种意见是:我们不能受理她们的申请, 因为她们不能提供有效的财产证明, 而我们的继承权公证书上必须要写明财产数额, 再说银行里有没有这笔财产也不一定, 所以, 我们不宜办理。另一种观点是:我们可以先给她们办理一个亲属关系公证, 证明她们的父亲是谁, 她们委托其中一个人到银行查询其父在那里的存款情况, 拿着查询结果再到公证处来办理继承权公证。笔者同意第二种意见。公证员经过详细了解, 掌握了被继承人的基本家庭情况, 告知了继承人办理公证的程序和所需证明材料, 让其先到银行进行查询, 结果是被银行告知按照行业规定不能提供存款人的相关信息 (2013年3月19日前之规定) 。当事人既为难又不理解, 经过我们与银行多次沟通, 还专门找到了那家银行的上级, 把这种情况同他们进行了协商, 就这一问题达成了统一意见, 凡是他们银行的储户, 存款人去世的, 其亲属拿着经过公证的亲属关系证明, 可以查询存款情况, 银行可以出具存款证明, 但是不能凭亲属关系证明领取存款。必须回到公证处办理继承权公证后, 拿着继承权公证书, 领取存款。我们为继承人办理了亲属关系公证, 并出具了查询函, 银行在查询函的回执中写明了我们要求提供的存款人存款信息情况。继承人回到公证处在办理继承公证时又遇到了新的问题, 因为有两名继承人在外地工作, 不能来公证处做出意思表示, 公证员耐心的讲解了法律规定和办理公证的程序, 他们非常不理解我们的规定, 感觉程序和手续太繁琐, 我们也很无奈。

在办理继承权公证时, 根据规定当事人应当提供身份证明、存款人和已死亡的继承人的死亡证明、存款人的财产证明 (存款凭证) 、全部合法继承人情况的证明。继承人放弃继承权的, 应当亲自到公证机构办理放弃继承权声明, 在外地的应当提供经过公证的放弃继承权声明书。继承人失踪多年, 下落不明的, 应当提供人民法院宣告失踪或死亡的裁定书。继承人因特殊情况不能亲自到公证机构提出申请的, 可以委托其他继承人办理, 应当提供经过公证的委托书。笔者通过工作实践认为, 要求提供上述证明材料是完全正确的, 而且要严格审查与核实, 但应该简化程序, 方便当事人, 由存款人 (被继承人) 的合法继承人之一到公证处申请即可办理, 尤其适用于小额度存款的继承公证。

理由之一:公证事项受理的前提是继承人之间对该公证事项无争议, 继承权公证书载明了被继承人存款相关情况, 全部合法继承人的情况, 全部合法继承人对被继承人的存款享有共同共有的权利。公证书证明的是继承关系, 而不是证明谁应该继承的份额, 公证员在要素式公证书中可以详细加以表述, 写明全部合法继承人均有继承权, 来申请办理继承公证的是合法继承人之一, 是遗产代管人, 依据公证书所支取的存款, 遗产代管人有交付给其他合法继承人遗产的义务, 如果遗产代管人不履行义务, 其他合法继承人可以依据公证书诉讼到法院, 法院依据公证书做出裁定。这样做既能解决继承人之间的纠纷, 又能保护公民的合法权益, 符合法律的规定。

理由之二:简化办理程序, 符合树立创新型管理和服务的理念要求, 既方便了当事人, 又充分发挥了公证的职能作用;既是服务民生的需要, 又是维护稳定, 构建和谐社会的需要。因为受理公证的前提是继承人之间没有纠纷, 办理的公证的最直接目的是为了支取存款, 继承人奔波于相关部门, 既增加了负担, 又耗费了大量的时间和精力。

公证机构和银行业金融机构作为特殊的行业, 承担着较大的风险。尤其在面对法律规定缺失, 制度缺乏周密、操作性不强的情况下, 操作风险日益彰显。为此, 只有结合公证相关规定和工作实践, 制定具有可操作性的规程, 才能转化风险, 提高工作效率, 方便群众, 让群众满意, 让社会信服。

司法部和中国银行业监督管理委员会出台了《关于在办理继承权公证中查询被继承人名下存款等有关事宜的通知》 (司发通[2013]78号) , 要求各银行业金融机构可以凭公证机构出具的《存款查询函》, 为继承人出具《存款查询情况通知书》, 公证机构在办理继承公证过程中需要核实被继承人银行存款情况的, 各银行业金融机构应当予以协助。这是一大进步, 为当事人和公证机构办理继承公证提供了方便。

遗产继承公证办理须知 篇5

遗产继承公证的适用条件：公民去世以后，如遗留有财产（股票、基金、房产、银行存款、公司股权、知识产权），其继承人（死者的父母、配偶、子女或遗嘱受益人）需要办理遗产继承公证。

申请人需要提供的证明文件如下：

1、所有继承人的身份证、户口簿或其它身份证明（包括父母、配偶、子女），所有继承人需全部到公证处申请办理；如不能亲自至公证处办理的，需要在当地办理委托公证，委托他人代为办理继承权公证；如不能亲自至公证处办理并且放弃继承权的，需要在当地办理放弃继承权的声明书公证；

2、死者的死亡证明和注销户口证明（缺一不可）；（死亡证明可以是复印件，如果没有复印件，需先至公证处领取一张介绍信，至所在区卫生防疫站开具死亡证明，也可以由死亡时的医院开具；户口本上如果没有死者的户籍注销记录，需提供户籍地警署户籍注销证明，有则不用开具注销证明）

3、所有继承人与死者间的亲属关系证明（如单位证明、结婚证、独生子女证），所有继承人需要亲自到场，如果有人放弃继承的，需要签署放弃继承权的声明；

4、继承人已死亡的，提交死亡证明、婚姻证明和亲属关系证明（包括父母、配偶、子女）；

【注：申请人应先至公证处领取专用表格，交由死者原单位人事或人事档案部门开具】

5、死者的婚姻证明；【注：指结婚证、离婚证（或法院离婚判决书及生效证明、离婚调解书）、户口本上婚姻状况记载；结婚年代久远或结婚证遗失的，可以不提供结婚证；死者死亡时如果是未婚、丧偶、或离婚的，需提供由户籍地民政局开具的《无婚姻登记记录证明》】

6、死者的财产凭证，如房地产权证、银行存款证明、股票对帐单等；【请注意不要遗漏，否则需要重新办理；遗产税尚无法律规定，继承权公证办理完毕后，至交易中心办理过户登记时，会另收取一定的手续费等，请向该房地交易中心咨询】

7、死者生前有遗嘱的，应提供遗嘱原件；

申请办理继承公证，应当注意的问题有：

（1）遗产应当是公民死亡后遗留的个人合法财产；

（2）被继承人的遗产状况应清楚，例如有无典当、抵押、是否共有的情况；遗产现在何处，由谁保管，产权有没有争议；除已知遗产外，有无其他债权债务；

（3）对于夫妻共有财产的继承，我国婚姻法规定，除有约定外，夫妻关系有效期间取得的财产属于夫妻共有财产。因此在办理夫妻一方死亡的继承公证时，夫妻共有财产，只有属于死者的那部分才能作为遗产进行继承，另一部分则应归在世的一方所有。

（4）在被继承人生前立有遗嘱或遗赠扶养协议的情况下，应当先确认遗嘱或遗赠扶养协议的效力，决定适用的继承形式和法律规定；

（5）办理遗嘱继承权公证，事先要审查遗嘱是否有效，遗嘱继承人和遗产有无变化，如有下列情况，应按法定继承办理：①遗嘱继承人放弃继承的；②遗嘱继承人先于立遗嘱人死亡的；③遗嘱继承人丧失继承权的；④遗嘱无效部分涉及的遗产；⑤遗嘱未处分的遗产。

（6）遗嘱继承权公证应对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。遗嘱人未保留上述继承人遗产份额的，处理遗产时，应为该继承人留下必要的财产，所剩余部分才可参照遗嘱继承人的原则处理。

浅谈继承公证的防范措施 篇6

关键词：继承公证；存在风险；防范措施

一、继承公证概述

继承公证是随着社会发展而产生的一种解决继承问题的方式，为了更好探讨继承公证存在的风险以及采取何种措施避免这些风险，需要首先明白继承公证的一些基本内容。

1.继承公证的概念

在我国民法中，继承是指作为个体的公民死亡或者被法院宣告死亡后，依照相应的程序将死亡或者被宣告死亡的公民所遗留的财产转移给继承人所有的一种民事法律行为。按照法律规定，死亡或者被宣告死亡的公民在继承关系中是被继承人，而依照法律程序接受财产的公民则是继承人。在民事法律关系中继承制度是为了明确死者的财产应当如何处理的一种制度，而继承公证是为了更好的保障继承关系中的继承行为所设立的一种公证制度，在实践操作中，公证机构办理继承公证时需要根据相应的法律，比如《继承法》、《婚姻法》等。

2.继承公证需要审查的基本内容

在继承关系中，公证的做出需要有一定的依据，这就要求当事人提供相应的材料，由公证机构进行审查，提交的材料应当包括当事人的身份证明原件及复印件、被继承人的基本财产情况的证明、产权证明等、是否有遗嘱及复印件，同时还有提供一些当事人和被继承人之间关系的证明。代位继承人申办公证的，还应提供继承人先于被继承人死亡的证明及申请人与继承人关系的证明，以及公证处要求提供的其他材料。公证人员对当事人提供的材料情况进行审查，审查的基本内容包括：首先是有关被继承人死亡的相关情况，比如死亡的时间、地点、原因，同时还要审查被继承人的遗留财产请况进行详细的审查，包括财产的数量、种类等，对被继承人拖欠的税款等款项，按照相应的法律法规办理；其次是对是否有遗嘱的情况作为重点进行审查，如果有遗嘱的，就要按照遗嘱进行办理，不能违背被继承人真实的意愿，如果没有遗嘱则要按照相关的法定程序做出公证。再次是审查当事人是否属于法定继承人范围内的公民，继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。如果不是继承人，则不予受理。最后是审查当事人是否属于代位继承或转继承人。前者指继承人先于被继承人死亡时，由继承人的晚辈直系血亲代位取得其应继承份额；后者指继承人在被继承人死亡之后、尚未实际接受遗产前死亡，可由继承人的法定继承人继承其应得遗产份额。公证人员应依具体情况办理上述公证。

二、继承公证风险防范措施

针对继承公证存在的风险，为了更好的保障社会的稳定，处理好继承关系，维护各方利益，相关部门应当积极采取有效措施，尽量避免继承公证的风险，笔者从实践的角度出发，认为可以从以下几个方面进行防范。

1.提高意识，转变观念

观念的形成与人们的生活环境和生存历史有很大关系，也是潜移默化、深入人心的一种内容，因此，观念指导人们的行为，转变观念是极为重要的。公证机构应当充分认识到这一情况，在公证过程中不仅仅要扮演着工作人员的角色，还应当根据实际情况扮演专家的角色，为民众提供一个真心的服务，帮助他们熟悉与继承有关的法律法规，使他们能够了解相关理论，在当事人提供证据材料不全或者不会举证时，对他们进行辅导，指导他们根据要求收集证据。同时，公证机构还应当为民众提供其他登记部门的登记事项和流程，使其能够尽快的完成相关事项。在继承公证办理过程中，如果出现了一些棘手的问题，应当积极的与立法机构和司法机关进行有效的沟通和协调，找到解决问题的办法，同时关注遗产税的问题，为以后实施该政策提供帮助。

2.深化告知义务、明确告知内涵

我国《公证法》对公证机构的告知义务进行了明确规定，法律之所以做出这样的规定，不是为了让当事人认识到公证机构已经进行了告知，也不是为了公证机构在出现相关争议时明确自己已经完成了告知义务，而是希望将这一义务职能化，将公证机构工作人员的身份转变为专家人的身份，尽最大可能的维护当事人的利益，使其感到公证的公平合理性。同时笔者认为，在日常义务进行告知后，还应当对以下内容进行告知：第一，对于继承人在婚姻关系存续期间发生的继承获得的财产能否属于夫妻共同财产，这一内容关系到公民在处理以后相关问题时解决方法，公证机构在办理公正的过程中应当进行明确。第二，就是关于继承人获得被继承人遗产后的税收问题要进行告知。这是一项极为重要的内容，因继承人继承不动产可能需要缴纳契税、印花税，在将继承的不动产对外销售时可能会缴纳个人所得税，因个人所得税、契税涉及金额较大，而各地执行该文件的情况不一，因此公证机构应告知继承人到有关税务机关了解税务政策。第三，关于放弃继承权或者遗产可能对放弃人产生的影响等问题要进行明确告知。由于实践中存在着各种复杂的情况，因此，有必要将上述内容向当事人详细的告知，前一种放弃是对继承权利的放弃，而后一种则是对所继承的遗产进行的直接放弃。对于放弃后的法律后果应当重点向当事人说明，放弃后在公证机构的公证中就不再享有相应的权利，当事人要想继续获得权利，只能诉至法院进行解决。

3.建立诚信制度，完善核实方法

诚信是当代社会文化建设的依托，对于公证机构办理公证也非常重要，因此，要建立起诚信制度，不如说诚信档案，使当事人不敢提供虚假信息。同时，公证机构还有完善核实方法，保证对当事人提高的虚假材料能够有效辨认，保障公证质量。

继承公证关系到多方利益，如果不能处理好，会严重影响社会关系的稳定，为了做好继承公证工作，公证机构应当充分发挥主观能动性，创新方法，加强宣传，使尽量多的公民能够理解且认识到继承公证的重要性。

办理继承权公证 篇7

一、代位继承的概念和特征

(一) 概念

代位继承又称为间接继承、承租继承, 是法定继承中的一种特别的继承方式。一般意义上说, 是指有法定继承权的人在继承开始前死亡, 由其晚辈直系血亲代其参加继承, 并继承其应继承的份额的一种继承制度。在代位继承中, 已先于被继承人死亡的继承人叫作被代位继承人, 简称被代位人。代替被代位人继承遗产的人叫作代位继承人, 简称代位人, 代位人代替被代位人继承遗产的权利叫作代位继承权。《继承法》第十一条规定“被继承人的子女先于被继承人死亡的, 由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。代位继承只能“往下”, 不能“往上”。代位继承男女平等, 辈数不限, 但遗嘱继承和遗赠不能代位继承。代位继承是和本位继承相对应的一种继承制度, 是法定继承的一种特殊情况。代位继承人的法律地位与被代位继承人同一顺序的其他继承人相承人先于被继承人死亡的情况, 这时, 被代位继承人客观上无法行使继承权。

2、被代位人须为先于被继承人死亡的子女。

即代位继承人必须是被继承人的子女, 只有被继承人的子女先于被继承人死亡才能引起代位继承, 公民死亡后对其他公民的继承权也一并消失。但若是被继承人的子女, 则其继承权并不消失, 根据法律规定, 被继承人子女先于被继承人死亡的, 可由其子女代位行使继承权。

3、代位继承只适用于法定继承。

在遗嘱继承中不发生代位继承问题。代位人须是被继承人的晚辈直系血亲, 包括被代位继承人的生子女、养子女或有抚养关系的继子女, 孙子女、曾孙子女、外曾孙子女等, 代位继承人不受辈数的限制;拟制血亲也可代位继承。代位继承人的旁系血亲或长辈血亲均无代位继承权。最高法院《意见》第26条“被继承的养子女、已形成扶养关系的继子女的生子女可代位继承;被继承人亲生子女的养子女可代位继承;被继承人养子女的养子女可代位继承;与被继承人已形成扶养关系的继子女的养子女也可以代位继承”。

4、继承人丧失继承权的, 即被代位人

未丧失继承权, 其晚辈直系血亲也不得代位继承。最高法院《意见》第28条:继承人丧失继承权的, 其晚辈直系血亲不得代位继承。

5、代位继承人只能继承被代位人应继承的遗产份额。

代位继承人为数人的, 原则上由数个代位继承人平分被代位人应继承的份额。如该代位继承人是缺乏劳动能力又没有生活来源的人, 或是对被继承人尽赡养义务较多的, 可适当分给遗产。或者对被继承人尽过主要赡养义务的, 分配遗产时, 可以多分。

6、发生代位继承时, 代位人替代被代

位人的继承地位与第一顺序的继承人共同继承, 代位继承人与第一顺序继承人具有相同的法律效力。如果第一顺序没有其他继承人, 那么代位继承将作为唯一的继承人, 取得全部遗产。

二、转继承的概念和特征

(一) 概念

转继承又称转归继承、连续继承或第二次继承、再继承, 是指继承人在继承开始后实际接受遗产前死亡, 继承人有权实际接受的遗产归由其法定继承人承受的一项法律制度。也就是指继承人因故于被继承人死后, 未及实际接受遗产而死亡或宣告死亡 (遗产分割前继承人死亡的) , 由其继承人继承其相应继承的遗产份额的一种法律制度。我国《继承法》中未明确规定转继承, 但在最高法院《意见》第52条规定:继承开始后, 继承人没有表示放弃继承, 并于遗产分割前死亡的, 其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。第53条规定:继承开始后, 受遗赠人表示接受遗赠, 并于遗产分割前死亡的, 其接受遗赠的权利转移给他的继承人。也就是说转继承是指被继承人死亡后, 继承人在财产分割前也死亡, 继承人的继承权由其合法继承人 (一般是法定继承人, 但也不排除遗嘱继承人) 承受, 被继承人先死, 继承人 (可能是晚辈, 也可能是长辈) 后死。

(二) 特征

1、转继承权必须是在继承人在继承开始以后, 分割财产以前死亡方才产生。

如果继承人先于被继承人死亡则为代位继承了;只有在被继承人死亡之后, 遗产分割之前, 继承人也相继死亡, 才发生转继承。

2、转继承人的份额仅以已死亡的继承人的法定继承份额为限。

转继承人一般只能继承其被转继承人应得的遗产份额, 只能由继承人的法定继承人直接分割被继承人的遗产。

3、如果已死亡的继承人在继承开始

以后, 财产分割后才明确表示放弃遗产, 那么就不存在转继承的问题, 只有继承人在前述的时间内死亡而未实际取得遗产, 而不是放弃继承权。

4、转继承不仅存在于法定继承中, 而且存在于遗嘱继承之中。

遗嘱继承人在继承开始以后, 财产分割以前死亡的, 他的法定继承人同样可转继承遗嘱继承人的那份该继承的遗产份额。转继承人一般只能继承其被转继承人应得的遗产份额。

5、转继承人可以是被继承人的直系血亲, 也可以是被继承人的其他法定继承人。

三、代位继承与转继承的区别

第一, 继承人死亡发生时间和条件不同。代位继承是被代位继承人先于被继承人死亡, 就是被继承人的继承人先于被继承人死亡或与被继承人同时死亡, 代位继承只能发生在被代位继承人在继承开始前死亡, 它只发生在法定继承中;转继承是被转继承人在继承开始之后, 即被继承人的继承人在继承活动开始之后、遗产处理之前死亡, 它只能发生在继承开始后、遗产分割前, 既可以是法定继承, 也可是在遗嘱继承, 被转继承人可以是任一继承人。

第二, 适用的范围、主体不同。代位继承中的代位继承人只能是被代位继承人的晚辈直系血亲或拟制血亲的子女范围内, 被代位人只能是先于被继承人死亡的子女, 如子女、孙子女、外孙子女、曾孙子女、曾外孙子女等, 且不受辈份限制, 均可成为代位继承人;但不能是其他法定继承人, (根据“意见”第53条) 代位继承只适用于法定继承, 而不适用于遗嘱继承;转继承人是被转继承人死亡时生存的所有法定继承人或遗嘱继承人, 在转继承中, 享有转继承权的人是被转继承人死亡时生存的所有法定继承人, 因此, 作为第一顺序继承人的子女、配偶、父母都有转继承权, 也可能是继承人的第二顺序法定继承人。

第三, 继承的内容不同。代位继承是继承人的子女直接参与对被继承人遗产的分割, 与其他有继承权的人共同参与继承活动;转继承只能对其法定继承人应继承的遗产进行分割, 不能与被继承人的其他合法继承人共同分割被继承人的遗产。

第四, 性质不同。代位继承是代位人基于代位继承权直接参加遗产继承, 是直接由继承人的晚辈直系血亲继承被继承人的遗产;转继承是对第一次继承基础上的再次继承, 是在继承开始继承人直接继承后又转由其继承人继承其遗产。

第五, 产生的原因不同。代位继承是因在被继承人死亡以前, 被代位继承人 (即被继承人的子女) 已经死亡。而转继承则是因在继承开始后, 遗产分割前继承人死亡而发生的。

【案例介绍】于某和赵某共有两个儿子, 一个女儿。长子于甲娶齐某为妻, 生有一个儿子于A;次子于乙娶张某为妻, 生有一个儿子于B。女儿于丙嫁给李某, 生有龙凤胎长子李C、长女李D。于某是独生子女, 于某的父亲先于其死亡, 母亲于李氏还健在, 赵某的父母先于赵某死亡。1990年长子于甲因心脏病复发死亡, 于某和赵某分别于1994年4月17日、1992年4月16日因病死亡, 他们生前共遗有70万元, 生前未留有遗嘱, 亦未与他人签订遗赠抚养协议。在办理完于某的后事后, 于李氏因承受不了丧子之痛, 于1994年7月也离开人世, 1993年于某和赵某的女儿于丙病亡。2011年来公证处申请办理《继承权》公证, 经协商, 李某、李D放弃继承权, 由于乙和于A、李C共同继承, 他们来到公证处要求办理继承权公证。

【案例分析】本案涉及代位继承和转继承、转继承中代位继承。根据《中华人民共和国继承法》第5条、第10条的规定, 被继承人于某和赵某的遗产应由法定继承的顺序。在本案中, 长子于甲先于被继承于某和赵某死亡, 发生代位继承, 长子于甲应继承的份额由其长子的儿子于A代位继承;其孙子于A就可依据法律代位继承该财产权利。于某的父亲先于于某死亡, 赵某的父母先于赵某死亡。于某的母亲于李氏在于某之后死亡, 依据最高法院《意见》中第52条的规定, 于李氏继承其子于某遗产的权利转移给他的合法继承人, 因而于李氏应继承的遗产由孙子于乙 (孙女于丙和孙子于甲先于其死亡) 代位继承。于某的女儿于丙先于于某死亡, 发生代位继承, 由其二个儿子代位继承于某的遗产。赵某的女儿于丙在遗产分割之前赵某死亡后死亡, 发生转继承, 其应继承的份额转由其丈夫李某、长子李C、长女李D共同继承。案例中的案情显示长子于甲、女儿于丙分别满足转继承和代位继承的所有法律要件。因此要素式公证书应写明:根据上述事实并依据《中华人民共和国继承法》第三条的规定, 被继承人于某和赵某死亡时遗留的上述个人合法财产为于某和赵某的遗产。根据《中华人民共和国继承法》第5条、第10条、第25条的规定, 被继承人的遗产应由其父母、子女共同继承, 因被继承人于某的父亲先于其死亡, 被继承人赵某的父母先于其死亡, 故被继承人于某和赵某的遗产应由其母亲于李氏、长子于甲、次子于乙、长女于丙共同继承。因被继承人于某和赵某的长子于甲先于其死亡, 并遗有子女一人, 长子于A;被继承人于某的长女于丙先于其死亡, 并遗有二个子女, 长子于C、长女于D。根据《中华人民共和国继承法》第十一条的规定, 长子于甲应继承于某和赵某遗产的份额由其长子于A代位继承;长女于丙应继承于某遗产的份额由其长子于C、长女于D代位继承;又因于李氏于1994年7月在继承开始后、于某遗产尚未实际分割前死亡, 于丙于1993年在尚未实际取得赵某遗产时死亡, 根据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》中第52条:“继承开始后, 继承人没有表示放弃继承, 并于遗产分割前死亡的, 其继承遗产的权利转移给他的合法继承人”的规定, 于李氏继承其子于某遗产的权利转移给她的合法继承人, 因于某是独生子女, 于李氏死亡后已无我国《继承法》中第十条规定的法定第一、第二顺序继承人, 但我国《继承法》第11条同时规定:“被继承人的子女先于被继承人死亡的, 由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。”因而于李氏应继承的遗产由于甲、于乙、于丙代位继承。于丙应继承赵某遗产的权利转移给于丙的合法继承人—配偶李某、长子李C、长女李D;而李某、李D表示放弃对被继承人于某和赵某的继承权, 因此, 兹证明被继承人于某和赵某的上述遗产由次子于乙、孙子于A、外孙子李C共同继承。

在现代社会中, 独生子女已普及, 上述问题在不远的将来会尤为突出, 迫切需要我们去解决。在现行的我国《继承法》及最高院的司法解释中并未涉及到有些问题, 许多专家和学者对这个问题也有较大的分歧, 我们正确出具要素式公证书, 才能更好地保护公民的合法私有财产, 才能更好地维护当事人的合法权益。

参考文献

办理继承权公证 篇8

法院经审理后认为,作为原告提起行政诉讼的“与具体行政行为有法律上利害关系人”的条件,应当符合《行政诉讼法》第二十七条的规定,即行政主体作出的具体行政行为,对其权利义务产生影响。原告张某与陈某之间存在债权债务关系,债权效力所及范围只限于特定的债务人;债权从性质上讲属于对人权,债权人只能向特定的当事人行使请求权。张某对陈某享有债权,就是属于对人权。而被告作出的具体行政行为是对不动产所有权转移的许可,是物权变更行为,物权属于对世权。张某对陈某以刘某名义出售的不动产,不享有所有权,也未设置用益物权和担保物权,因此张某对该房产不享有追及力。所以,原告张某与被告房屋登记机构许可交易的不动产之间,没有法律上的直接联系。是否许可该不动产转移,对原告向第三人陈某实现债权,没有法律上的利害关系。张某不符合作为有利害关系的第三人参加行政诉讼的条件,不具备原告的诉讼主体资格。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十四条第一款第(二)项的规定,裁定驳回原告张某的起诉。

一、该房属于陈某与刘某的共同财产

我国《婚姻法》规定,夫妻在婚姻关系存续期间的财产,归夫妻共同所有,夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十九条规定,由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋,房屋权属登记在一方名下的,应当认定为夫妻共同财产。因此,本案中登记在刘某名下的房屋是属于陈某和刘某的共有财产。

二、登记机构不能为死者办理交易过户登记

我国《民法通则》第九条规定,公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。所谓自然人的民事权利能力是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事行为能力是指自然人能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。刘某去世后,其民事行为能力自动终止,继承开始。其财产应由继承人继承,在办理继承转移登记后由新的权利人与第三人蒋某进行房产交易才符合《继承法》和房产交易的有关规定。陈某以刘某名义出售房屋无法律依据,房屋登记机构给蒋某直接办理权属登记是错误的。按照《物权法》第二十九条的规定,因继承或受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。第三十条规定,依照第二十九条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。

所有权人死亡后,未按照规定申请继承登记,直接以产权人名义申请交易过户的转移登记,造成登记错误,这类案件实践中比较常见,法院一般会判决撤销转移登记。

发生这种登记错误的情形主要有以下几种:一是继承后又要办理过户手续的情况下,当事人为图省事,少交继承登记发生的手续费、公证费等相关费用,直接以被继承人名义办理过户交易手续;二是继承人有多人的,其中某个继承人为了侵占其他继承人的份额,直接以被继承人名义办理交易手续,试图一人独占全部售房款;三是继承人有多人的,其他继承人默许一个继承人以被继承人名义办理交易手续,后来由于家庭内部或继承人内部纠纷和矛盾出现,其他继承人再明确表示反对;四是依据其他部门出具的文件或资料办理登记手续,后来发现该文件或资料错误而导致登记错误;五是债务人将房产证、身份证、土地证等资料交给债权人,后来债务人死亡,在债务人的被继承人没有办理继承登记的情况下,债权人持有关证件直接以被继承人名义办理过户手续。

三、蒋某的权利应受到保护

张某与陈某之间的借贷关系属于民事法律关系中的债权债务关系,且张某未对陈某与其妻共有的房屋设定抵押,因此对陈某处置的房屋无优先受偿权。根据最高人民法院《民法通则意见》第九十六条规定,“共同共有人对共有财产享有共同的权利,承担共同义务。在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的,应当维护第三人的合法权益;对其他共有人的损失,由擅自处分共有财产的人赔偿”。如果蒋某系该房屋的善意有偿取得人,则其合法权益应该受到保护。《物权法》中关于善意取得的条件也对蒋某的权利予以了认可。

四、不告不理

我国行政诉讼实行“不告不理”原则,即当事人不起诉,人民法院不能主动受理。本案中,房屋登记机构未尽审查职责,违法办理了房产权属登记,其具体行政行为存在过错。张某不具有作为利害关系人的诉权,但如果与此过错存在利害关系的行政相对人没有向法院起诉,法院不能主动受理,即只有当事人起诉,法院才受理。

办理继承权公证 篇9

《中华人民共和国公证法》第二条规定, 公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请, 依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。本条明确规定公证是依据法定程序进行的证明活动。《中华人民共和国公证法》及《公证程序规则》规定了公证程序, 包括:管辖, 申请, 受理, 审查, 核实, 出证等。但上述法律法规仅是对公证活动整体规定, 具体到某一个具体的公证个案中, 除开上述程序的规定, 针对办理公证过程中, 公证员应如何办理, 先办什么后办什么, 还要按照所公证事项本身设计的法律关系本身特性中的程序性要求进行。正是有了这种可选择性, 因而存在公证员选择的公证方案的是否具有正当性的问题。笔者欲通过一则案例, 对公证员选择继承公证方案的正当性进行分析。

某日, 孙某到公证处要求办理一项这样的公证:孙某父母双亡, 遗有房屋四间, 登记在一本房地产权证上, 现其兄弟四人要求每人继承一间房屋。某公证处的公证员受理此案后, 要求其到当地房地产登记机构对上述四间房屋测绘面积, 并依据测绘图, 让孙家兄弟四人中的三人对其中一间房屋办理放弃继承权声明书公证, 另外一人办理继承权公证。以此方法重复四次, 完成了孙家的公证申请。

很显然, 上述案例中公证员所选择的公证方案不具正当性。其违背了正当性要求中合法性、合理性、公益性三方面的要求。理由如下:

第一, 继承的承认或抛弃, 应就遗产或应继份为之, 不得就遗产或应继份之一部分为之, 这就是所为承认抛弃不可分之原则。该原则是概括继承原则的必然产物。该理论源于大陆法系大多数国家的立法规定, 弥补了我国继承法存在的漏洞。如《德国民法典》第1950条规定“承认和抛弃不得限于遗产的一部分。对于一部分的承认或抛弃为无效”。

第二, 最高人民法院1987年在《关于继承开始时继承人未表示放弃继承遗产, 又未分割的可按析产案件处理问题的批复》中明确指出:“各继承人都没有表示放弃继承, 根据《继承法》第25条第1款的规定, 应视为均已接受继承。诉争的房屋应属各继承人共同共有, 他们之间为此发生之诉讼, 可按析产案件处理, 并参照财产来源、管理使用及实际需要等情况, 进行具体分割”。结合该批复, 上述案例实际上是两个法律行为。第一个法律行为是继承人共同继承被继承人留下的、继承人申请继承的遗产。第二个法律行为是共有人分割共有物的行为。在第一个法律行为, 也就是继承遗产的过程中, 案例所涉及的遗产为房屋所有权。而不动产物权的产生、变更、转让和消灭, 除法律另有规定外, 则须依法进行登记, 否则不发生物权变动的效力。而案例中公证员擅自将一个所有权分割成四个所有权的做法, 违反了物权法定原则。

第三、《公证法》第二十七条规定, 申请办理公证的当事人应当向公证机构如实说明申请公证事项的有关情况, 提供真实、合法、充分的证明材料。所谓测绘图是房地产测绘机构受申请人的委托, 对其要求测量的房屋进行实地测量, 对房屋现状客观描述, 记载了房屋的坐向、建筑年代、建筑面积、占地面积、自然结构等客观要件的具专业性的文书。不能否认测绘图的证据效力, 单仅依据测绘图上所显示的由测绘委托人要求测绘的房屋的基本单元, 认定权利的分割及转移, 显然是不充分的, 不能单独作为公证依据。

第四、《公证法》第六条规定, 公证机构是依法设立, 不以营利为目的, 依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。此条体现了公证的公益性。公证的公益性的最直接体现是:一个公证案例中有两种或以上的公证方案, 公证员应考虑公证处的公益性要求, 在不损害公共利益及第三人利益的前提下, 选择有利于当事人的公证方案为之。案例中的公证方案明显加重了当事人的负担, 不符合公证机构公益性质的初衷。

诚然有种种现实的困难摆在各个公证机构及公证人员的面前, 但我们不应当以牺牲公证员办理公证过程中选择公证方案的正当性, 来缓和困难。此举无疑是饮鸩止渴。只有将选择公证方案的正当性作为公证员办理公证过程中的考虑因素, 才能使公证成为人们保障自己权益的首要选择。公证员办理公证过程中选择公证方案的正当性, 直接影响公证书的质量, 反应公证员的素质, 体现公证处的责任。公证人应对法律抱有虔诚的信念, 自觉维护职业形象, 遵守法律法规, 履行社会责任, 提升服务品质, 繁荣公证事业。

参考文献

继承权类公证特征分析 篇10

1. 将公证工作的准司法性质体现得最为充分

继承权公证一般通过调查、取证、核实相关证据,确认相关法律事实,最后得出一个明晰的法律结论:某被继承人的什么遗产由谁一人继承或由某某几人共同继承。公证处作出的该种法律结论类似于法院的终审判决,对整个社会发生普遍约束力。该种公证文书成为房管局、车管所、银行、证券公司等物产管理部门变更权利人登记的重要法律依据。公证处的继承权公证书显然行使着司法确认的职能,明显不同于一般公证种类对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。从一定意义上说,继承权公证已突破了《中华人民共和国公证法》第二条“公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动”关于公证性质的规定,继承权公证已不仅仅是一项单纯的证明活动,而在性质上更接近于司法确认。这一特征使得继承权公证在众多的公证种类中显得别具一格,特色鲜明。

2. 继承权公证工作的极端重要性

随着我国正进入老龄化社会(一定量老年人的去世),乡村城镇化进程的深入(大量城区改造涉及拆迁补偿工作),以及《物权法》等法律施行后普通民众私有财富的增长和人民群众财产权利意识的自然觉醒,有关房产、存单、存折、公司股权、股票或有价证券继承的民事活动迅猛增长,几乎家家户户都需要办理继承权公证。继承权公证工作在维护正常的民事流转关系、构建和谐社会中发挥着重要的职能作用。

3. 办理继承权公证的相对复杂性

由于继承权公证是一项独特的公证,因此办理继承权公证是一项相对复杂的公证活动。其相对复杂性主要表现在:

(1)审查内容的复杂性。承办一项继承权公证需要核实的法律事实往往较多,比如被继承人是否确已死亡、被继承人的具体死亡时间、其间所涉及的代位继承或转继承关系、当事人到底有几次婚史、不同家庭组合情况下的继子女是否应该享有继承权等。核实这些法律事实绝不像承办一些单一民事公证那样简单,如学历公证只需上网查询核实即可。

(2)办理程序和过程的复杂性。由于继承权公证的复杂性,为确保公证质量,司法部特别为办理继承权公证制定了非常严谨的办证规则和程序,如要求承办公证员亲自接触每一个继承人,逐一核实身份;认真制作谈话笔录,要求逐一签字确认;外地弃权继承人必须办理弃权声明书公证,等等,从而使办证程序显得相对繁琐。根据要求,对有关单位提供的证明,公证机构必须通过查档阅卷、询问有关证人等逐一进行核实,从而使办证过程显得冗长。这些都是为了确保出证的严谨而作出的特别规定。

(3)取证方式及过程的困难性。依据《中华人民共和国公证法》第二十九条和《公证程序规则》第二十六条的规定,公证员在审查出证过程中,依法享有核实权。但该种核实权不同于公安部门的调查权,从理论上讲,没有基本的证明材料,公证机构无法进行核实。比如,被继承人是否存在非婚生子女的问题,不可能由某个单位先给公证机构出具一份书面证明,再由公证机构去核实。从现实角度讲,公证机构行使核实权存在诸多困难,如现在人口流动性变强,有关人事档案管理日益复杂多样,加重了相关证据核实的难度;老国有企业的关、停、并、转,导致一些职工的档案流失,最终不知所踪;相关单位或部门的人员变动,导致公证员通过电话核实时无法给予明确的答复;还有些单位、部门的接待人员态度恶劣,拒不履行予以协助的法定义务,但相关法律对该种违法行为并没有赋予公证机构任何进行惩戒的权利和措施,因而公证机构或公证员对此毫无办法。

(4)适用法律的相对复杂性。办理继承权公证,对我国继承法及相关司法解释的正确适用是一项基本要求。但这其中,有些特殊家庭情况在适用法律时显得较为复杂,需要公证员具备较高的法律素养,对有关法条和司法解释相当熟悉。如部分家庭几代人之间出现非正常死亡顺序时所涉及的代位继承或转继承关系;不同家庭组合情况下的继子女是否享有继承权的确认;遗嘱继承中立遗嘱人立遗嘱的次数,最终有效的是哪一份遗嘱的确认;所遗财产到底是被继承人个人财产还是夫妻共同财产,如果是共同财产,是与前配偶共有还是与后配偶共有的确认,等等,均需要公证员在查清事实、核实证据后适用正确的法规法条作出正确的认定,这比一般单一民事证适用法律要复杂得多。

4. 公证处及公证员所承担责任的高风险性

由于办理继承权公证本身的相对复杂性,当前继承权公证制度设计上的缺位,以及少数当事人出具虚假证明甚至冒名顶替,办理继承权公证面临极易出错证的风险。目前在承办继承权公证活动中,有些法律事实在现行公证法仅赋予公证员核实权的情况下,公证处是无法查实的。比如被继承人是否留有遗嘱这一事实,承办公证员一般只能依据当事人述说而无法核实,并以此为据,启动法定继承程序,现行制度设计上并没有要求遗嘱持有人限期申报保障继承权的程序。若事后出现有人手持遗嘱主张权利的情形,不论该遗嘱的真实性及合法性,公证处依据法定继承程序出具的公证书显然面临错证的可能。更有甚者,现实中确有少数当事人为达到非法目的,隐瞒事实,出具虚假证明甚至冒名顶替骗取公证书。公证员稍不留神就会落入当事人设计的法律陷阱中,从而使公证活动陷入风险之中。

5. 彰显公证工作重要社会职能作用的突出性

办理继承权公证 篇11

案例：王某与张某系夫妻，王甲系王某养子。王某去世后，张某凭某公证处出具的继承文书办理了房产登记，将王某房产转移至自己名下。王甲发现后向某公证处提出撤销申请，称张某隐瞒真实情况、提供虚假证明材料，侵犯其继承权，要求撤销公证，经调查后某公证处做出了撤销公证的决定。王甲遂持公证处的撤销决定向房屋登记机构申请撤销转移登记，将房产恢复至王某名下。

本案中，对王甲的撤销申请，房屋登记机构当如何处理，笔者认为应从以下几个方面考虑。

一、公证机构的撤销决定能否成为房屋登记机构撤销登记的法定依据

根据《房屋登记办法》第81条规定“司法机关、行政机关、仲裁委员会发生法律效力的文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记的，房屋登记机构可以撤销原房屋登记，收回房屋权属证书、登记证明或者公告作废，但房屋权利为他人善意取得的除外”。适用撤销登记的前提是有生效法律文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记，且该生效法律文件的制作主体限定为：司法机关、行政机关、仲裁委员会。解题的关键在于公证机构的性质，其是否可归入司法机关或者行政机关。

首先，无论是司法机关还是行政机关，都是国家权力组织，行使的是一种国家权力。司法机关行使司法权（主要以审判权为中心），法院常被视为司法机关的代名词，在我国，广义上的司法机关还包括检察院以及在刑事追诉程序中承担一定职能的公安机关；行政机关行使行政权，对公共事务实施行政管理，在我国，行政机关主要包括国务院及其各部委、地方各级人民政府及其职能部门。

其次，公证机构并不属于国家权力组织，这一点可从我国公证制度的立法演变得以印证。1982年的《公证暂行条例》曾经规定“公证处是国家公证机关”，不过此条例已随着2005年《公证法》的出台而成为历史。《公证法》第6条对公证机构的界定是“公证机构是依法设立，不以营利为目的，依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构”。由此，从现行法律制度来看，公证机构应该是一种提供法律服务的市场中介组织，主要功能是对有关民事法律行为、具有法律意义的事实或者文书的真实性、合法性予以证明，并且公证的结果被法律赋予较一般证明更高的效力。公证活动中，公证机构和申请人本质上是一种民事法律关系，如果因过错造成当事人权益受损，公证机构应承担相应的民事责任。

公证机构既不是司法机关，也不是行政机关，当然更不同于仲裁委员会，那么其作出的撤销决定显然不能作为房屋登记机构撤销登记的法定依据。

二、恢复登记是否可行

本案中，王甲要求撤销转移登记、将房产恢复至王某名下，从法理上分析并不可行。

第一，王某已去世，其作为民事权利主体的资格已灭失，其曾享有的财产权也一并消灭，恢复登记并不能反映真实的权利状态。根据《物权法》第29条“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力”，自王某死亡时，该房产的所有权已经发生变化，即时由王某的继承人取得。即使公证书被撤销，对房屋登记而言，也绝不是简单地撤销和恢复，而是应当通过法定程序重新确定房产的权属状况。

第二,恢复登记在王某的继承人名下也不可行。房屋登记机构无法对继承这一民事法律关系作出实体认定。本案中，王某究竟有多少继承人、是否留有遗嘱、继承份额如何等问题，必须通过法定程序予以确定。根据现行法律规定，公证和诉讼都是确定继承关系的法定渠道，登记机构只能依照上述程序形成的文书进行登记，而不能自行认定。

三、利害关系人的救济渠道

本案中，王甲的继承权确实受到侵害，其撤销房产登记的申请合乎情理，但是于法无据。此种情形下，王甲有何救济途径？

如果该房屋已被张某转让或者抵押，那么王甲很有可能因第三人的“善意取得”而丧失对房屋的权利，转而追究张某、甚至是公证机构的民事责任。庆幸的是，本案的争议房屋尚未处分，仍登记在张某名下。因此，王甲首先应当采取措施阻断该房产登记的公信力，预防交易发生。这一措施就是《物权法》和《房屋登记办法》规定的“异议登记”制度，所谓异议登记，是指利害关系人对不动产登记簿记载的权利提出异议并记入登记簿的行为，是在更正登记不能获得权利人同意后的补救措施。需要注意的是，异议登记有时效，《物权法》第19条规定“登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起19日内不起诉，异议登记失效”。故异议登记只是一种临时保全措施，不能解决实体问题，利害关系人还应当及时通过司法程序确定房产权属，并凭生效法律文书进行相应登记。

办理继承权公证 篇12

1 放弃继承权可否附加条件的问题

案例一:甲、乙兄弟的父母均已死亡, 甲想要继承父母遗留的1套房产, 乙同意放弃该房产的继承权, 但要求甲给予自己一定的货币补偿, 并要求在签署放弃继承权声明书时附上该条件, 否则不同意放弃继承权。

上述案例涉及到放弃继承权可否附加条件的问题, 对于此问题, 世界上有2种立法例: (1) 大多数国家的法律规定, 放弃继承既不能附条件, 也不能附加期限。比如《德国民法典》第1947条规定, 允受或拒绝接受继承, 不得附加条件或期限。 (2) 部分国家的法律规定放弃继承可以附加条件。比如《前苏联民法典》和《匈牙利民法典》主张给予放弃继承权人更大的自由, 允许其附加条件。而我国继承法和相关法律对此未作出明确规定, 但学界和司法实践都持《德国民法典》的观点, 笔者也赞同这一观点。

放弃继承权属于单方法律行为, 该行为与多方法律行为不同, 无法获得约束他人的法律后果。继承法赋予公民接受继承的权利或放弃继承的自由, 进而在被继承人死亡后, 使他的财产有所归属, 使各继承人之间和睦团结地处理家庭事务, 最终使社会关系得以稳定。但附加条件的民事行为具有不确定性, 如果允许放弃在继承权中附加条件, 在所附加的条件不成立时, 放弃继承权便无意义, 这样会使放弃继承权的行为产生不确定性, 继承法律关系就无法稳定, 社会关系也会随之不稳定, 不符合立法的宗旨。

我国立法机关正在进行《中华人民共和国继承法》的修改工作, 于2012-05-23—24召开了继承法修改研讨会, 对如何修改《继承法》进行了深入研究讨论, 提出了重要的修改意见。《中华人民共和国继承法》修正草案建议稿第十二条第一款规定, “附加条件、附加期限、部分接受或放弃继承的意识表示无效”。这一建议也倾向于放弃继承权不能附加条件的观点。

结合案例一, 乙附加条件放弃继承权属无效的意识表示, 公证机构不宜受理该公证申请。在处理方式上, 可引导甲、乙共同继承上述房产, 在双方均取得房屋所有权证后, 再由甲支付相应价款购买乙的产权份额, 这样不仅可以顺利办理继承公证手续, 也更有利于和谐继承关系。

2 继父母与继子女关系的解除问题

案例二:甲丧偶后与乙再婚, 再婚时乙携带1名未成年女子丙, 且丙与甲共同生活多年, 后甲、乙二人婚姻关系破裂, 离婚。目前, 甲已死亡, 丙已成年, 丙对甲的遗产是否享有继承权?

在上述案例中, 丙是否享有继承权主要取决于其与甲的继父女关系是否在甲与乙离婚时自然解除。在实践中, 各公证机构对此案主要持有2种观点: (1) 虽然甲与丙之间共同生活多年, 且形成了具有抚养关系的继父女关系, 但这种关系已在甲与乙离婚时自然解除, 导致丙无继承权。 (2) 由于甲与丙之间形成的具有抚养关系的继父女关系并不会因甲与乙离婚而自然解除, 所以, 丙有继承权。

关于继父母与继子女关系是否随继父母与生父母婚姻关系的解除而自然解除的问题, 最高人民法院曾作出多次批复, 比如, 最高人民法院关于继父母与继子女形成的权利义务关系能否解除的批复 (87) 民他字第44号中提到, “继父母与继子女已形成的权利义务关系不能自然终止, 一方起诉要求解除这种权利义务关系时, 人民法院应视具体情况作出是否准许解除的调解或判决。”;1989-02-21, 最高人民法院民事审判庭关于汤真发诉刘天权继承一案的复函 (88) 民他字第53号中提到, “有抚养教育关系的继父母与继子女间的权利义务关系不能因继父母离婚而自然解除。”;1989-03-21, 最高人民法院关于继母与生父离婚后仍有权要求已与其形成抚养关系的继子女履行赡养义务的批复中提到, “虽然继母王淑梅已与生父李明心离婚, 但王淑梅与李春景姐弟等人之间已经形成的抚养关系不能消失。”虽然这些批复与具体案情和当时的社会状况息息相关, 但均持有继父母与继子女已形成的权利义务关系不能自然解除的观点。

笔者认为, 在案例二中, 在甲、乙解除婚姻关系的情况下, 甲与丙之间的关系出现了法律上的不明确性。对于这种不明确性, 法院有权裁判, 但公证机构作为证明机构无法决定。公证机构可依据上述最高院的批复向当事人阐释法律问题, 并要求全体当事人 (包括丙) 对丙享有继承权的事实予以确认。在全体当事人均同意的情况下, 公证机构可以受理;如果当事人之间有争议, 则公证机构不宜办理。由于法院有相关司法判例, 所以建议当事人前往法院解决。

3 非精神疾病丧失意识能力成年人的继承问题

案例三:甲、乙兄弟二人想要将父母所遗留的房屋产权过户至弟弟丙名下, 但丙因车祸而深度昏迷, 无任何意识, 即医学上所说的“植物人”。此时, 该如何办理继承权公证?

上述案例涉及到非精神疾病丧失意识能力的成年人继承遗产的问题, 现实生活中, 各类非精神疾病丧失意识能力的患者是客观存在的, 这些患者在办理各类问题时, 往往具有比普通人更为复杂的程序, 公证机构如何办理此类公证, 帮助这些患者切实解决困难, 已成为异常棘手的难题。办理该类公证, 着重要解决2个问题: (1) 如何认定此类患者为无民事行为能力的人。 (2) 确定监护人。笔者认为, 如果仅从接受继承遗产的角度出发, 则上述2点均可以参照精神病人的无民事行为能力认定和监护人确定的程序执行。

非精神疾病丧失意识能力的成年人是否为无民事行为能力的人必须由法院裁决。《民法通则》第十九条规定, “精神病人的利害关系人可向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力的人或限制民事行为能力的人。”由此可见, 只有法院才有权依法认定精神病人的民事行为能力, 对非精神疾病丧失意识能力患者的民事行为能力的认定更应由法院进行。公证机构并非专业的鉴定机构, 不具备鉴定能力, 更没有权利认定公民的民事行为。

非精神疾病丧失意识能力的成年人已被认定为无民事行为能力的人, 可按照下列顺序确定监护人: (1) 由全部具有监护资格的人员协商确定。 (2) 协商无法达成一致的, 由无行为能力的人所在的单位或住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。 (3) 对指定不服时, 可向人民法院提起诉讼, 由人民法院裁决。

在案例三中, 通过上述程序确定丙的监护人后, 监护人可代理丙办理接受房产继承的相关手续。但此类非精神疾病丧失意识能力的成年人经过一段时间的治疗后, 随时可能恢复民事行为能力。对于监护人而言, 如果要代理非精神疾病丧失意识能力的成年人办理出售房产等一些处分行为, 且需要办理公证手续时, 则需另行商榷, 确定更为严谨的办理程序。

摘要：随着社会主义市场经济的不断发展, 申请办理继承权公证的当事人日益增多, 公证机构在办理继承权公证的过程中遇到的问题也越来越多。通过分析笔者在办理法定继承权公证过程中遇到的案例, 提出了解决办法, 以期与各位同仁共同思索、探讨和进步。

关键词：继承权公证,监护人,民事行为,继承关系

参考文献

[1]刘春茂.中国民法学·财产继承[M].修订版.北京:人民法院出版社, 2007.