合同签订中的风险防范

合同签订中的风险防范（通用8篇）

合同签订中的风险防范 篇1

合同签订过程中的风险防范

江苏宁致律师事务所贾荣玉

在生活中，存在着各种各样的交易，因此也存在着各式各样的合同。从不同的角度划分，可以划分出不同类型的合同。按照法律有没有规定名称来划分，可以把合同分为有名合同和无名合同。法律规定了具体名称的合同，就是有名合同。法律没有规定具体名称的合同，就是无名合同。比如，《合同法》中规定了买卖、借款、租赁等15大类合同，这些合同就属于有名合同。除了有名合同之外，人们在生活和经营活动中，还自行创立了一些五花八门的合同，有些合同不具有典型性，法律中没有规定名称，这些合同就属于无名合同。对于不同性质的合同，签订时的注意事项各有不同。人们在签订和履行合同过程中，需要注意的一些技术上、细节上的问题进行说明和提示。

首先，在不同的政治、经济、文化背景下，对签订和履行合同有不同的要求。假设处于一个高度诚信的社会，大家都是君子。那么，签订合同时本着一颗平等自愿、互利互惠的心去签就是了，用不着千方百计防范合同陷阱、在合同字眼上反复推敲。假设处于一个司法公正的社会，法官都秉公执法。那么，即使合同有什么地方约定不完善、不清楚，公民的权益一样能得到保障。为什么说在司法公正的前提下，合同存在瑕疵，公民的权益仍然能得到保障呢？因为按照《民法通则》的立法精神、以及《合同法》第一百二十五条的规定，当事人对合同条款的理解有争议的，就应当按照合同所使用的词句、条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。就是说，合同即使内容有所欠缺或模糊，法官也可以本着公正和效率的原则来解释合同、并进行判决，从诚实信用的角度保护当事人的合法权益。

但是，在我国当前的社会环境下，法官会不会本着公正公平的原则来解释合同、来适用法律呢？现实中，我国法官的意志和判决往往是各方力量博弈的结果，并不一定完全依据事实和法律。这个道理，是无数律师和当事人在无数惨痛的教训和失败中总结出来的，希望大家一定要引起高度注意。

社会诚信缺失、司法公正性难尽人意，这是当前的社会背景。基于我国的社会现实和司法状况，我们在签订和履行合同的过程中，一定要树立以下三种基本观念：

1、要树立风险观念。风险主要指两类风险，一类是在经营活动中存在各种合同风险。比如说去赊销货物，货物赊销出去了，但是对

方会不会准时把货款给付呢，这就是经营过程中的风险。对方是否会违约，是难以预料和控制的。但作为我们自己，则要有风险意识，签订合同的时候，就要假设对方可能违约，要考虑到如果对方违约，我们在合同中应当为对方设定哪些违约责任、我们应该通过哪些途径来维护自己的合法权益。另一类风险是在诉讼中的风险。打官司是一件费时耗力的事，一场官司从诉讼到执行拖个一年两年并不奇怪，赢了官司输了钱也很寻常，这些都是诉讼中的风险。除此之外，还有一个很大的风险，就是法官作出判决，有时并不仅仅依据事实和法律，方方面面的因素都可能左右最终的判决结果。从这个角度上看，诉讼有风险甚至风险非常大，因此，大家应尽可能避免打官司。要避免打官司，就要注意加强合同法律法规的学习，牢固树立风险防范意识，尽可能做到未雨绸缪，防患于未然。

2、要树立证据观念。在履行合同过程中，一定要注意收集和保留各类证据。保留各类材料，一是出于档案管理的需要，二是在发生纠纷时，可以运用各类证据维护自己的权利。如果发生纠纷要打官司，根据“谁主张、谁举证”的原则，就必须运用证据来证明自己的主张。打官司，归根到底就是打证据。在实践中，因为没有证据观念，不注意保留证据，一些本来应当胜诉的案子最后反而败诉的教训非常多。因此，在履行合同过程中，一定要多一个心眼，注意收集和保存证据。

3、要树立时效观念。我国的民法、刑法、行政法中，都规定了时效制度，三种法律规定的时效制度是不一样的。今天我们探讨的内容只涉及民事诉讼时效，指的是权利人在法定期间内不行使权利，就丧失胜诉权的制度。除法律另有规定以外，普通民事诉讼时效期间为二年。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。如超过诉讼时效期限，则其权利不再受法律保护。实际上许多单位都不太注意时效问题。如果超过诉讼时效期限起诉，权利得不受法院的保护。

在签订和履行合同的过程中，一定要树立风险观念、证据观念和时效观念。我们今天重点讨论为了预防可能出现的风险，在签订合同过程中应注意的一些问题。

（一）作为预防风险的第一步，就是在签订合同以前，认真审查对方的真实身份和履约能力。审查身份就是查对方的经营主体资格是否合法和真实存在。审查履约能力就是要查清对方现有的、实际的、真实的经营情况。

对对方基本情况的调查，这一工作有助于在拟定合同条款的时

候，根据对方的单位性质、规模、信用情况，在提供货物或劳动等及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。比如对信用不好、经营状况差的企业，对其付款方式等约定上可以严格一些；而对于规模大、信用好的企业，则在付款方式等约定上可稍微放宽一些。

（二）审查合同公章与签字人的身份，确保合同的有效性。原则上应在合同上加盖单位行政章或合同专用章，尽量避免仅由其法定代表人签字而不盖章的情况。如果对方盖的是法人分支机构公章或内设机构公章，则应当要求其提供所属法人机构的授权书。如对方签字人是企业的法人代表，那么在签订合同之前，应要求对方提供法人代表身份证明，营业执照副本；如对方只是企业的业务人员，则还应让其提供企业及其法人代表的授权委托书、合同书、业务人员自身的身份证明等相关证明文件。审查对方有无签订合同的资格，可以避免与没有资格的主体签订无效合同而给单位带来经济损失。

（三）对合同主要条款的拟定和审查

对合同主要条款的拟定和审查是防范和规避合同风险的核心环节。一般来讲，在实际的交易活动中，合同由签订双方协商共同起草的情况是很少的，绝大部分情况都是由一方提供预先拟好的文本，再由另一方进行简单补充。买卖合同，多数情况都是自己拟定合同，然后再交与对方协商。自己拟定合同条款最大的优势，就是可以防止对方在合同条款中预设陷阱。

除了自己拟定的条款外，对方也可能要求增加一些条款。对此，签约单位要特别谨慎地审查对方提供的合同条款。总体上来讲，审查合同时，大的原则是要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。而对于合同条款的审查，则不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。合同条款决不能含混不清或者模棱两可，避免给以后履行时埋下隐患。涉及到对我方不利的条款，必须据理力争，要求对方变更。

当然，一个句子是否通顺，是否有语病，字词是否有歧义，可能有些人就看得出来，有些人就不见得看得出来。一个人的文字水平如何，并不是一个法律问题，是一个人的语文素养问题，也是一个人的经验积累问题。除了审查合同字句是否表述准确清楚之外，我们还要注意合同约定是否与法律相抵触。《合同法》规定，和法律、行政法规的强制性、禁止性规定相抵触的合同条款无效。各类法律法规，是浩如烟海的，律师、法官甚至法学权威，要精通每部法律都是不可能的，更不用说普通的非法律专业人员了。在不熟悉各类法律规定的情况下，我们怎么才能避免合同约定与法律相抵触呢？

我们要注意的是，如果将来在现有的合同条款基础上，要增加什么新的条款，假设我们对新增加的条款是否合法没有十足的把握，那么我们就不要贸然签订那份合同。打个比方说，有一家企业要请水利院给他们提供设计，但我们对那家企业的付款能力又没有信心。在这种情况下，那家企业就说，我肯定能按时付款，如果不相信，我还可以请个担保人作担保。于是，那家企业就请企业所在地的镇政府或办事处作担保人，而镇政府或办事处呢，也同意作为企业的担保人，保证在企业不能支付款项时，代替企业支付费用。这就是一个新问题了，我们能不能在合同中约定镇政府作为担保人？可能有些同志知道镇政府不能作担保人，可能有些同志未必很清楚。在我们对这条约定拿不准的情况下，怎么办？我们可以把担保法找出来，看一看，法律对此是怎么规定的。我们把书翻来一看，担保法第八条规定，国家机关不得为保证人；第九条规定，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。通过查找法律，我们发现，原来，法律规定了许多种情况，许多单位和部门是不能当保证人的。

根据法律的规定，镇政府属于国家机关，不能当保证人。如果合同中约定镇政府当保证人，这条约定是违法的，是不受法律保护的。以后那家企业如果不支付费用，我们没有办法通过法律途径要求镇政府承担保证责任，尽管有合同约定，但是我们的权益得不到法律的保障。因此，在签订合同的时候，凡是遇到我们不清楚的合同条款，就应当找到与合同条款相关的法律法规，把合同约定与法律规定相比对，以此来确定合同条款是不是合法，约定是不是有效。如果通过这种方式，仍然不能确定合同条款是否有效，那么我们还可以向律师咨询。生活中出现的新鲜事物，我们可以用开放的心态来接纳；可是对于合同中出现的新鲜条款，我们就要尽量保守一点了，避免想当然和大而化之。

（四）对方的详细地址、联系电话、传真要约定清楚。并且，我们可以在合同中约定，在合同履行期限内，如果一方的地址、联系方式发生变更，应当在变更之日起几日内，以书面形式通知另一方。约定了这个条款之后，如果对方变换办公地点和联系方式，导致我们不能按时将货物或资料交付给对方，相应的责任就应当由对方承担。我们假设一下，如果对方的办公地点和联系方式变化了，可能我们就无法把货物资料交给对方。将来打官司，我们说对方没按时付款违约了，对方会说我们没有按时提交货物资料等，也违约了。我们就会说，我们按时交了呀，但是你们的办公地点变了，没办法交给你们。对方会说，那时候我们没有搬呀，可是你们并没有来送资料，我们是才搬走的。或者，他们会说，那时我们是搬了，但我们单位的留守人员仍然在那里办公，你们根本就没有送过资料嘛。在这种情况下，我们怎么办？我们得向法官证明，我们什么时候、什么人交的资料，把资料送到什么地方；还得证明当时对方已经搬走了，并且对方单位没有留守人员在原办公地址。要证明这些内容，是非常麻烦的。如果在合同中明确写清楚对方的详细地址，约定地址变更必须书面通知，那么，如果当面交付找不到人，我们可以通过特快专递把资料邮寄过去，没收到就是对方的责任了。如果要万无一失，我们也可以请公证处的同志跟着跑一趟，做个现场公证是件很简单的事，成本也不高，责任也容易明确。

（五）违约责任条款：如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。我们在合同中应注意约定逾期付款的违约金条款。所谓违约金就是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物，违约金可以是补偿性的，也可以是惩罚性的，可以约定一个具体的数字，也可以约定具体的计算方法，总之，违约金的数额至少应大于对方违约可能给自己造成的损失加上向对方索赔的成本支出（如律师代理费、车旅费等等）。

一般来讲，证明自己因为对方违约遭受的损失是很困难的，有时还需要委托专门机构进行评估，评估费用就是一笔不小的支出，而且，有些损失是是评估不出来的。约定违约金的好处在于免去对方违约时证明自己损失的困难，迅速确定赔偿金额。如果约定了违约金，在通常情况下，对方违约就应无条件支付，从而既补偿了自己的损失，又避免了证明上的麻烦。如果对方逾期付款，每逾期一天，就按总货款的一定比例支付违约金。表面上看起来违约责任不大，但如果拖延付款的时间长了，违约金可能非常高。因此，根据对方逾期付款的时间、按一定比例支付违约金，能较有效地维护我方的合法权益。

当然，违约责任是双方的，对方的合同责任主要是按时付款；我方的合同责任主是按时按约提供货物。因此，在约定我方违约责任时，也要充分考虑我方在合同履行过程中可能出现的意外，对技术指标、进度、提交技术成果时间等重要事项要尽量留有余地。

（六）争议处理条款。

关于争议处理条款，最重要的是约定诉讼管辖地，我们要争取到自己所在地的法院 有管辖权。如果在外地法院打官司，可能会遇到地方保护主义，诉讼成本相对比较高、跑几趟不但会产生较高的差旅费、关键在于许多时间都会浪费在路途上、诉讼结果还难以保证，即使胜诉了要在异地法院申请强制执行也非常麻烦。因此，争取在本地法院打官司中是非常重要的，道理不言而喻。我们在合同中需要注意的是，关于管辖法院的约定要明确、合法。依照《民事诉讼法》第25条的规定，合同当事人可以选择的约定管辖地只有五处，分别是：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。在约定管辖时常见的错误有：

1、表述不清楚，容易产生岐义，如：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”；

2、约定由上述五个地方以外的法院管辖；

3、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；

4、约定违反了专属管辖的规定。如果约定不清楚或错误，就没有效力，没有意义了。

一般应约定由自己所在地的人民法院管辖，双方实在无法达成一致意见时，应当约定双方所在地的人民法院都有管辖权。约定双方所在地的人民法院都有管辖权时，如果发生了争议，应当尽快向本地的人民法院提起诉讼，否则，如果对方先起诉的，对方的人民法院将首先立案，你将不得不到对方所在地打官司，对财力与精力消耗都比较大。

（七）合同签字盖章时的注意事项

一是对方应加盖其单位的公章，或者对方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。加盖的公章应清晰可辨。

二是如果合同是打印稿并由多页构成，尽量在最后一页注明“本合同共..页”的字样，并且一定要在骑缝处盖章，涉及自然人的按手印，以防止对方抽出部分页面篡改后又订在一起。

三是合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章或者按手印确认。

合同签订中的风险防范 篇2

市场经济即是法律经济、契约经济。企业在生产、经营、管理活动过程中更是通过合同来确定交易各方的权利义务, 并以此约束对方进行经济活动, 达到交易目的。企业经营管理的成败在一定程度上取决于合同的签订和管理, 然而, 由于企业因未能建立和完善一套与市场经济法律体系相适应的合同管理体制, 造成合同法律风险接连发生, 而法律风险一旦产生, 企业自身又没有掌控和处理的措施, 往往会给企业带来难于挽回的损失。

1 企业合同法律风险的概念及特征

企业合同法律风险是指在市场交易过程中, 由于外部法律环境、社会环境发生变化, 或由于企业自身在内的合同主体未按照法律规定或合同约定有效行使权利、履行义务, 而对企业造成负面的法律后果的可能性。其特征除了具备风险所共有的客观性、偶然性、可变性等特征外, 还具有以下特征: (1) 企业合同风险产生的缘由是市场交易和企业运营的各种因素所致, 带有明显的复杂多变性; (2) 企业合同风险存在于市场交易当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的全过程; (3) 企业合同风险发生导致的后果是企业承担合同法律责任; (4) 合同法律风险是可以避免、可以预防、可以控制的。

2 存在着的主要法律风险问题及成因

2.1 缔约过失。

据调查统计, 缔约过失责任占合同法律风险的25%以上。主要反映在没有对合同签订者进行主体资格、资信、授权、有效合法性等方面进行审查, 致使当事人主体不合格、违反法律法规相关规定, 或是没有履行能力造成合同签订无效或不能履约;自身没有建立授权制度, 或是对联系业务的经营人员的相关授权不明确, 造成未经授权者也对外签订合同, 所导致的货款结算、物资采购结果往往是对企业不利;不懂得签订合同前也有“先合同义务”如互负保护对方利益的义务、诚实信用义务, 片面认为承担责任是“有合同才有义务”。其原因在于法定代表人、相关负责人合同法律意识差, 而且没有意识到缔约也是关键的一环, 从而埋下合同法律风险。

2.2 不签书面合同现象突出。

据权威部门发布, 62%的中小企业仅凭对方的电报、电话、发货通知单就进行交易, 签订合同的金额不足经济往来总额的40%。因企业盲目轻信“口头承诺”, 轻视书面合同, 一旦一方陷入经济困境或失信, 便纠缠不清;没有正式书面合同, 形成各执一说而没有任何凭据, 双方的权利义务不能明确, 给合同履行带来隐患, 也不利于见薄法庭证据采信, 法律风险极为严重严重。其原因是主观上混淆了要约、要约邀请的规定, 既有出于信任对方的可能, 也有图省事的可能, 没有重视交易中书面承诺的价值。

2.3 合同签订不规范、约定不明确。

许多企业在经济交往中, 也注意签订相关的合同, 但却没有使用成文的格式合同文本;双方合意的目标指向物也没有一个明确的约定, 含糊不清, 对合同标的约定不明确, 主要条款不完善, 责权利表述不明确;对于效力待定合同的生效条件没有明确;以上这些合同极容易造成约定、履行不完全, 甚至陷入欺诈圈套, 致使合同无效, 或是引发合同纠纷。其原因在于当事双方没有注重使用规范格式合同, 不熟悉《合同法》的主要条款、责任和规定, 没有进行认真细致的调查、商讨来订立合同条款。

2.4 合同管理不完善, 履约效果差。

企业基本上没有把合同管理纳入经营管理之中, 没有建立相应的合同管理机构或管理制度, 更为突出的是企业的公章和空白合同等重要的法律文书没有专人管理或被他人盗用、借用。签订前没有进行合同评审;签订后认为“合同一签就完事”, 没有专人来做履行监控或只是流于形式;在履约当中, 对于遇到的不可抗力、情势变更、商业风险时, 管理者不能与业务职能部门进行沟通协调, 没有具体执行和监控, 而且在发生合同纠纷时束手无策。其原因在于企业不重视合同管理, 特别是履约管理。

3 加强合同签订与管理, 降低法律风险, 提高履约率

随着中国市场经济体制的发展, 经济全球化加快, 市场竞争愈加激烈, 市场竞争环境不断变化, 企业面临更多的机会和风险。合同法律风险与自然风险、商业风险相比, 其发生的概率有时更高, 负面影响可能更大, 但相比之下, 法律风险是最具有可控。如果我们能够重视和加强合同签订和管理, 对其存在着的法律风险进行管理, 构建起事先防范和过程控制为主, 以事后救济为辅的企业法律风险防范体制, 通过发现、识别、分析、控制、监控和处理好各项法律风险, 制定和实施相应的应对措施, 并按合同约定有效行使权利、履行义务, 那就可以最大程度回避和防范合同法律风险。

3.1 提高合同的法律意识和管理意识。

合同已不再是简单的要约、承诺、签约等内容, 不仅是经济责任, 更表现为法律责任;企业要重视宣传合同的法律约束力和法律责任, 当事人如违反合同约定的内容, 就必须承担相应的法律责任;对业务人员加强法制教育和监督;加强“标的、履行期限、违约责任”等8大权利义务条款、“先合同义务也是法定义务”等主面内容的学习和培训, 明确以上属于合同法强制性规定范畴, 特别是先合同义务是以过错而不是以合同为要件的, 从而彻底走出的认识误区;同时, 要建立专门的合同管理机构和实行专员负责, 健全一系列管理和授权制度, 进行全过程、全方位、科学的管理。

3.2 规范合同签订, 杜绝缔约过失责任、要约与承诺、合同成立与生效等法律问题的产生。

本着审慎性的原则, 对合同进行法律审查。一是注重签订前的主体资格和履约能力审查, 以及授权委托是否真实有效;如果是重大合同应先按招标程序进行要件审查, 防范签订前的法律风险。二注重合同的内容和形式审查。合同内容是否违反法律强制性规定;是否正确完整合法;是否包含了基本条款约定, 明确违约责任和解决争议的办法。三是注重审查形式要件的完整性。最好在格式文本上进行充分商讨。签订时双方代表是否亲自签字、加盖公章;要件是否齐备, 有附件的是否签章、签时间、有两页以上的是否加盖骑缝章等等。

3.3 建立预警机制, 对合同进行创新性法律风险管理。

合同签订后, 应及时了解和掌握合同履行的情况, 建立合同档案和报表制度, 做好履行的监控工作。但是, 市场千变万化, 风险无时不在, 为此, 下列四点合同法律风险预警机制具有创新性和全程监控的作用, 一旦发生与监控有所偏离, 就马上启动风险处置预案。一是证据预警;主要是在无收发货记录或合同收发记录有瑕疵, 有造成合同效力、履行、货款清收等负面影响时, 合同管理人员及时提出通过签订补充协议、债权确认文书等方式予以补救的措施。二是时效预警;主要是指距最后一次付款接近两年、此后无书面催收记录也未达成书面还款协议时, 合同管理人员及时向具体业务人员提出通过公证催收等手段进行弥补时效的措施。三是质量预警;时常提醒义务人员在合同约定检验期限内, 或在合理期限内、质量保证期内, 最晚在收到货物两年内对货物质量进行检验并就质量问题及时提出问题, 并保留相关书面证据的措施。四是偿债预警;如有逾期货款的, 负债方有改制、合并、分立、破产、隐匿财产行为, 可能影响合同履行时, 企业要通过实施不安抗辩权、代位权、诉前保全、起诉等权利谋求司法救济, 运用法律武器进行自我保护, 从而有效控制法律风险。

摘要：市场经济即是法律经济、契约经济。笔者针对当前企业合同签订与管理中存在着的法律风险, 提出一些合同管理的有益探索, 从而避免和防范法律风险。

论合同签订过程的法律风险防范 篇3

关键词：合同；签订；法律风险防范

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同签订是各方当事人为缔结合同而进行协商、达成协议的过程，是合同管理过程中最为重要的环节之一。合同签定是否得当，在一定程度上决定了合同能否正常履行。为有效签订合同，防范合同签订过程中可能出现的各类法律风险，应当在合同签订过程中注重对各个环节法律风险的防范，以保证合同签订后可以顺利履行。

一、做好合同签订的前期准备工作

（一）合同签订前应注重对相对方资质的审查

合同签订前，应当首先对合同相对方资质进行审查，确保对方主体资质真实、合法、有效。在实践中，若对方为单位，应当要求其提供经过年检的营业执照、组织机构代码证等复印件并加盖单位公章，属特殊行业的，还应当提交相关资质证书，并要求签署人提供法定代表人（单位负责人）身份证明或法定代表人（单位负责人）授权委托书；若对方以下属单位名义签订合同的，还应当审核其下属单位的资质。若合同对方为个人，则应当要求其提供本人身份证复印件、真实的居住地址、联系电话等信息，以便出现纠纷时及时诉诸法院并为法院执行提供准确的信息。

（二）对合同相对方进行现场调研

为确保相对方具备履行能力，规避合同签订后履行不能的风险，对于首次合作的单位，必要时应组织相关人员进行现场调研，审查其提供各类证照的原件，对其真实性进行确认。同时，对其规模、设备等进行现场考察，衡量其是否具备履行合同的实力。经考察，认为相对方履行能力有所欠缺的，则与其签订合同时应当进行慎重考虑，在拟定合同条款时对其进行一定限制；若相对方根本不具备履行合同的条件，则放弃与之签订合同的意向。

二、拟定完善的合同条款

（一）合同一般条款应当完整

按照《中华人民共和国合同法》规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：①当事人的名称或者姓名和住所；②标的；③数量；④质量；⑤价款或者报酬；⑥履行期限、地点和方式；⑦违约责任；⑧解决争议的方法。在签订合同时应当认真进行审查，确保合同条款完整，避免因条款不完整而造成合同履行过程中权利义务不明确，无法确定相关责任导致合同无法正常履行的风险。

（二）合同签订地点

《民事诉讼法》第三十四条规定，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖。据此，合同当事人可以选择合同签订地法院作为纠纷管辖法院。在合同中，若当事人约定纠纷管辖法院为合同签订地法院，则在签订合同时一定要写明合同签订地点。否则，合同约定的管辖地点无法确定，将视同没有约定。

（三）合同签订时间

合同签订时间是合同成立的依据，在没有专门约定的情况下，合同签订日期即为合同生效日期。合同一经签订，当事人便应当按照合同约定履行义务。因此，在签署合同时应特别注意日期的填写，以确认双方当事人责任的起始时间。若不填写日期，则无法确定合同当事人何时开始履行义务，那么，在任何一方不遵守诚实信用原则的情况下，很可能会导致合同义务无法履行。此外，合同签订日期亦是诉讼时效起算的重要依据，若合同中未写明合同签订日期，则在很多情况下，合同的诉讼时效无法进行准确计算。

（四）合同签署及用印

一般情况下，与单位签订的合同，应当由法定代表人或单位负责人签署，若由委托代理人签署的，则应当要求其提供法定代表人或单位负责人授权委托书及有效的身份证件。特别重大的合同还应当面签，以保证签字的真实性。合同盖章一般为合同专用章或单位公章。签订多页合同时，为确定每页内容，可以进行页签或加盖合同骑缝专用章，以防止对方不予承认。此外，应尽量避免以传真方式签订合同而导致合同一方当事人不承认合同条款的情形出现。

三、合同签订中应当注意的问题

（一）倒签合同

倒签合同是指在合同签订之前已经开始实际履行合同义务，而在合同履行过程中或在合同履行完毕后补签合同的现象。对于合同签订前的履行过程，由于存在较大的不确定因素，双方权利义务关系不明确、法律责任界定不清晰，从而容易产生法律纠纷，而一旦产生纠纷后由于证据难以取得，解决起来又比较困难，合同的事前控制作用无法体现，存在较大的法律风险。对于施工合同而言，可能因存在重大安全责任事故或工程量变更等可能性，缺少合法有效的合同作为依据，争议难以得到解决；对于采购合同，则可能因为标的设备的市场价格浮动或运输损失风险而发生爭议，又无法出具有效的合同作为证明，如适用合同履行地或货物交接时的市场价格，可能因市场价格浮动变化较大，导致一方当事人付出更高的成本，损害自身的经济利益。因此，一定要先签订合同，待合同生效后，再履行合同义务，确保履行过程中出现问题有据可依，使纠纷得到及时解决，避免造成不必要的损失。

（二）避免不平等条款的出现

在合同签订过程中，固然应当约定对己方有利的条款，认真审核修订合同文本，使对方当事人没有借口不按合同约定履行义务，也没有理由减轻或免除自己的责任。但同时也要注意不可一味对合同对方约定义务、限制权利而出现违反法律规定或是显失公平的不平等条款。否则，真正出现纠纷而诉诸法院后，因约定条款为不平等条款，法院可能会裁决其无效，使得条款失去意义，从而使自身陷入不利的境地。

参考文献：

合同签订中的风险防范 篇4

一、签订施工合同应重点把握的事项

建设工程施工，是建设项目在完成工程设计和施工招标后进行建筑产品生产之前的最后阶段，具有投资大、周期长、风险环节多、管理难度大的特点，签订及履行施工合同应引起施工企业格外重视，把握并处理好下列问题：

1、严格审查发包方资质等级及履约信用。

施工单位对发包方主体资格的审查是签约的一项重要的准备工作，它将不合格的主体排斥在合同的大门之外，为将来合同能够得到及时、正确地履行奠定一个良好的基础。施工方承包的项目应当是经依法批准的合法项目，如果项目不合法会导致所签订的建设工程施工合同无效。因此，在订立合同时，应先审查建设单位是否依法取得企业法人营业执照、相应的经营资格和等级证书，审查建设单位签约代表人的资格，审查工程项目的合法性。另外还应对发包方的履约信用进行审查，以降低风险。

2、认真审查施工图纸及招标文件，审慎提交投标文件。

施工图纸是否符合业主的质量要求，是否符合国家的强制性标准，对该工程是否合法、工程是否能获得施工许可证有决定性的作用。实践中不排除因为设计的原因导致工程无法施工而被延误，甚至整个工程重新招标，从而损害施工单位的利益，因此在投标前施工单位应当认真研究。对招标文件施工单位也应当认真研读，因为一旦中标，招标文件、投标书都会成为施工合同的附件，对双方都有拘束力，如果不引起重视随随便便投标，合同履行过程中就可能追悔莫及。

3、使用示范合同文本，并切实约定“专用条款”。

建设工程施工合同涉及面广，自拟合同文本难以全面约定当事人的权利义务，往往造成一些不必要的疏漏，因此建议使用国家示范文本。目前普遍采用建设部与国家工商总局共同制定的GF-1999-0201《建设工程施工合同》示范文本。该文本由协议书、通用条款、专用条款及合同附件四个部分组成。签订合同前应仔细阅读和准确理解“通用条款”，这一部分内容注明了合同用语的确切含义，引导合同双方如何签订“专用条款”，当事人应根据工程及双方具体情况，据实约定并填写“专用条款”的内容；当“专用条款”中某一条款未作特别约定时，“通用条款”中的对应条款自动成为合同双方一致同意的合同约定。

4、恰当约定工程的计价方式。

常见的工程计价方式有三种，分别是总价包干、单价包干、成本加酬金。三种计价方式其实是有各自的适用特点的，不能不加考虑地随便选用。比如总价包干方式，适用于技术不是很复杂、图纸已经很稳定、工期也不是很长的工程，也就是合同风险已经基本明了的工程。但是，多数工程在施工过程中都会有设计变更、现场签证和材料差价的发生，所以明智地选择一般不约定“一次包死，不作调整”，但这仅是一种理想的状态，一般发包方都希望总价包干，而承包人都希望签可调价合同，到底签什么计价方式的合同，涉及到双方力量的平衡。如果选择可调价的合同，合同中必须对价款调整的范围、程序、计算依据和设计变更、现场签证、材料价格的签发、确认作出明确规定。关于材料涨跌价差可约定为：“若任一种建材政府指导价上涨或下跌幅度超过5%（具体比例双方可协商），则甲乙双方应在该指导价公布后十天内，按公布后的该建材指导价对原合同金额进行相应的追加或调减。”

5、明确约定进度款的支付条件和竣工结算程序。

一般情况下，工程进度款按月付款或按工程进度拨付，但如何申请拨款，需报何种文件，如何审核确认拨款数额以及双方对进度款额认识不一致时如何处理，往往缺少详细的合同约定，引起争议，影响工程施工，应当约定清楚。合同中也应明确约定参加工程验收的单位、人

员，采用的质量标准、验收程序，须签署的文件及产生质量争议的处理办法等。此外，合同还应约定具体的竣工结算程序。

6、具体约定工期顺延的情形和停工损失的计算方法。

合同一般约定发生以下情形，经发包方或者监理单位确认，工期可以相应顺延：（1）发包方未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包方未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非施工方原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。同时，合同还应明确具体地约定非施工方原因发生停工时，施工方损失的计算方法，利于出现停工并发生损失争议时顺利向发包方索赔。

7、预防工程定金、保证金或预付款陷阱。

有的发包方并不是真正想把项目建设完工，而是想利用施工合同骗取承包方的定金、保证金或预付款。因此，凡交纳工程定金、保证金或预付款的应采取防范措施以降低风险。防范措施有以下一些：（1）核实发包方是否存在，过往的资信状况；（2）落实工程是否存在，是否办理合法报建手续；（3）发包方是否已落实工程后续资金（此点对垫

资承包尤为重要，以防止垫付的资金被套牢）；（4）要求发包方提供财产抵押或第三人担保；（5）尽可能进行公证，并对发包方收取的工程定金、保证金、预付款由公证机关制作赋于强制执行效力的债权文书。

8、明确监理工程师及双方管理人员的职责和权限。

施工过程中，发包方、承包方、监理方参与生产管理的工程技术人员和管理人员较多，往往因相关人员职责和权限不明确或不为对方所知，造成双方不必要的纠纷。合同中应明确列出各方派出的管理人员名单，明确各自的职责和权限，特别应将具有变更、签证、价格确认等签认权的人员、签认范围、程序、生效条件等约定清楚，防止无权人员随意签字。

9、详细约定违约情形及违约责任。

工程施工合同就是发包方与承包方之间的法律，双方必须严格遵守，一旦违约，就应承担相应的法律责任。但在实践中，很多工程承包合同无违约责任，或违约责任订得不全面、不具体，无法操作。没有违约责任的承包合同对双方缺乏约束力，失去了订立合同的意义。因此，必须将承担或减免违约责任的条件、方式、时间等写明，以便日后履行。

二、履行施工合同最常见的纠纷及其防范

建设工程合同的履行，归根结底就是三件事：工期、质量和价款，即工期要保证，质量要合格，价额要合理，这三点处理好了，就不会发生大的纠纷。

1、工期问题。

拖延工期的原因主要有：工地交付不合格，勘察不翔实导致地基处理复杂，施工中频繁变更设计，业主资金短缺工程款不到位致使施工方怠工、停工，有些大型工程还可能出现几个施工单位之间衔接、配合不顺畅，而延误工期。工期延误将带来一系列的问题。首当其冲的就是第三人责任。如果项目是商品住宅，就会涉及到向购房人交付的问题，推迟交房会产生一系列的索赔发生；如果是部分工程停工（比如土建工程），就会影响后续工程的进行，会引发材料的品质变化，材料堆放的保管费用等等。此时施工方要开展以下工作：如果是施工方以外的原因导致施工无法进行，应及时向有关关联方发函，提醒其采取相应措施以减轻停工带来的损失；如果是因发包方未按期支付工程款等原因而主动停工，则需事先邀请律师共同分析停工是否是一个有力的措施，研究停工时享有的权利，决定停工后应分别向承包商发函提出复工条件，向上游、下游单位发函做好解释工作。

2、质量问题。

造成工程质量问题的原因很多，一般有以下几种：

（1）设计缺陷引起的质量问题。工程设计是由发包方自己委托设计单位完成的，交由施工方执行，这就存在一个责任承担的问题。施工方应以图纸执行人的身份审核图纸，并且要从施工合理性和安全性的角度指出设计缺陷。

（2）施工作业本身的问题。施工作业本身的问题经常发生在隐蔽工程，如果事后发现就明显滞后了，这就要求施工方应将已经完成的隐蔽工程及时交付验收，确保隐蔽工程质检无误再进行下道工序。施工方不能忽视施工组织方案，应当针对具体工程的特点量身定做施工组织设计方案。

（3）质量保证体系。质量保证体系实际上是由一整套文件组成的。例如工地现场的材料管理体系，一些重点的、公共的工程或者对质量有特别要求的工程，需要双方共同选择一个中立实验室做材料检验工作。除了选择这个中立实验室之外还要注意送检方法，是在监理工程师的监督之下提取样品封存送检，还是由施工单位或者材料单位自己封存送检，再交给各方面检验报告，这二者之间的差异非常大。所以，工地管理问题是一个严格而科学的问题，应把它纳入到质量保证体系

中严格执行。此外，还有工程的验收、检验方法，在质量保证体系中也要作出规定。

3、价款问题。

价款纠纷实际上就是结算纠纷。在工地上经常会发生洽商、技术变更，但是有了洽商、变更不一定就会导致合同价款的改变。工程价款的结算必须要有证据的支持，证据的搜集要求工程双方在工地现场特别注意将技术签证转化为经济签证。在工程签证工作中应注意以下几方面的问题：

（1）凡是发生工程设计变更，均必须由发包方书面告知施工方，方可组织实施。施工方无权擅自对原工程设计方案进行变更，否则发包方有权对设计变更调整的工作量不予认可并追究施工方的违约责任。

（2）施工方必须按照施工合同约定的时间，向发包方或监理单位提交已完工程量的报告并要求其签收。若发包方未能按期定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，则施工方可以停止施工，并由发包方承担违约责任。在因发包方原因造成停工时，施工方一定要在合同约定的时间内向发包方书面发函并说明停工理由。

（3）所有工期顺延均必须由施工方向发包方书面提出具体要求顺延的天数。施工方应在顺延工期情形发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。如果施工方仅仅是在函件中指出上述事实并提出要顺延工期，但并未明确提出顺延的天数，则工期仍无法顺延。在现实中，不少施工方确实曾经针对设计变更、甲供材不及时、甲方支付工程进度款不到位等情形向发包方或者监理单位提出了工期顺延的请求，但是并没有明确提出顺延的天数，这往往导致日后在诉讼过程中法院认定工期不应当顺延而判罚施工方承担高额逾期竣工违约金，致使施工方付出了沉重的代价，教训尤为深刻。

（4）发生合同价款调整的情形施工方应及时向发包方发函。施工方应在设计变更、政策性价款调整、工程造价管理机构的价格调整等发生后14天内，将调整原因、金额以书面形式通知发包方。如果施工方没有在规定时间内书面通知发包方，则发包方有权不进行调整。

（5）工程完工后施工方应及时向发包方提交竣工验收报告并要求发包方签收。施工方应注意竣工验收备案表上载明的竣工时间应与实际竣工时间保持一致，以免在日后的诉讼中发生竣工时间约定不明的问题而对施工方不利。在工程竣工验收报告经发包方认可后28天（或者合同约定的其他时间）内，施工方应及时向发包方提交竣工结算报告，发包方拒绝签收竣工结算报告的，施工方可以采取公证送达的方式提

交。施工方如果未能在约定时间内向发包方提交完整的竣工结算报告，经发包方催促后14天内仍未能提供，则发包方有权根据已有资料自行进行审查，责任由施工方自负。

4、慎重签订补充协议或会议纪要。

补充协议或会议纪要是施工合同的组成部分，个别协议或纪要甚至对工期、质量标准、付款方式、结算方式、违约条款等合同条款进行了重大修订，有时候往往就是凭一份关键的补充协议或会议纪要而导致案件胜诉或败诉，十分重要。如果在施工过程中需要与发包方达成补充协议、会议纪要或者应发包方要求出具书面承诺函时，应严格按照施工方内部的合同评审程序进行合同审核，及时将有关函件在签字盖章前送交施工方总部各部门进行审查，并报施工方高层领导同意，从而最大限度规避公司经营风险。

5、注重法律文件的有效送达。

一旦合作的双方发生纠纷，任何一个细节都可能成为主张权利的障碍。看一家企业的管理水平，首先要看企业在履行合同过程中的签证意识，尤其是送达的管理。可能一些施工企业提交了很多工程量报告、停工通知等等，但只是交给了发包方，自己手上没有留存提交了这些法律文件的证据，一旦对方不承认收到，施工方就傻眼了。为了防范

合同签订中的风险防范 篇5

字体大小：大 中 小 沈开付 发表于 2011-01-05 10:35评论0条阅读514次

一、及时签订劳动合同

1、合同先行

用人单位要树立“劳动合同先行”的观念，及时签订劳动合同，最好建立先订合同后用工的习惯，先与劳动者签订劳动合同，再办理入职手续，让合同签订时间在前，合同期限开始时间在后。

2、及时签订

最迟必须在一个月内订立劳动合同，超过一个月即为违法，需要承担法律责任。因为在新《劳动合同法》下，从劳动者到用人单位工作的第一天起，或者说从用人单位开始使用劳动者劳动的第一天起，无论是否订立书面的劳动合同，双方都已经建立了劳动关系。用人单位如果想通过不签订书面劳动合同而否认劳动关系、规避法律责任，可能会承担法律责任。

3、预约生效

所谓“预约生效”，是指订立劳动合同在建立劳动关系之前时，双方约定劳动合同生效的条件。

由于市场的变化或者其他原因，往往会导致已经签订但是还没有生效的劳动合同不能履行。但是劳动合同一经签订就具有法律约束力，用人单位如果不履行就需要承担高额的法律成本。在这种情况下，用人单位可以通过约定劳动合同生效的预约条件，避免不能履行劳动合同而带来的部分法律风险。

4、员工先签字单位后盖章

劳动合同双方签字盖章难以在同一时间完成，用人单位可以要求员工在劳动合同上先签字，且暂时不填写签字时间，然后交还用人单位，用人单位再予以签字或盖章。这样，用人单位就会在签字时间上掌握主动权。

5、尽早辞退不确定员工

对于不确定是否满意的入职员工，如果决定不录用，尽量在用工之日起一个月内让其离开。

二、按规定建立职工名册

对于与本单位建立劳动关系的劳动者，用人单位应当建立职工名册，以备劳动行政部门查看。

职工名册是用人单位制作的用于记录本单位劳动者基本情况及劳动关系运行情况的书面材料。建立职工名册的对象包括所有与用人单位建立劳动关系的劳动者，即用人单位以各种形式招用的劳动者（合同工、劳务工、非全日制工等），其内容一般包括劳动者的姓名、性别、民族、出生年月、文化程度、职务、级别等。此外，用人单位还应当将职工名册报当地劳动行政部门备案。

《劳动合同法》规定用人单位建立职工名册，一方面是督促用人单位规范用工，同时也是为了用人单位在劳动争议中承担举证责任预设的一个重要依据。在某种意义上说，这既是劳动行政管理部门对用人单位规范管理的一种手段和有效的形式，也是对用人单位的一种保护。同时，建

立职工名册也会督促用人单位及时签订劳动合同，减少因不规范用工带来的法拉利成本。

三、劳动合同一定要采用书面形式

劳动合同有书面形式和口头形式。书面形式是劳动合同的法定形式。口头约定的条款，由于其违反劳动合同法的义务性要求，发生纠纷查无实据，这种约定对劳动者不发生法律效力。

因此，用人单位在与劳动者签订劳动合同时，一定要采取书面形式，不要为了贪图方便省事而直接以口头形式约定劳动关系双方当事人的权利义务。当然，根据规定，非全日制用工的，可以订立口头协议。以书面形式订立劳动合同严肃慎重、准确可靠、有据可查，一旦发生争议，便于查清事实，分清是非。并且，书面劳动合同能够加强合同当事人的责任感，促使劳动合同所规定的各项义务能够全面履行。

四、劳动合同不可缺少的九个”必备条款”

1.劳动合同不可缺少的九个”必备条款”

（一）用人单位的名称,住所和法定代表人或者主要负责人;

（二）劳动者的姓名,住址和居发身份证或者其他有效身份证件号码;

（三）劳动合同期限;

（四）工作内容和工作地点

（五）工作时间和休息休假

（六）劳动报酬

（七）社会保险

（八）劳动保护,劳动条件和职业危害防护

合同签订中的风险防范 篇6

大家好，本次博思汇的主题是“风险管理，人人有责”，作为公司主要风险管理部门，这个责任更是重于泰山。我们投资管理部将居公司之内则心忧工地，处杭州之远则心忧工期，先公司之忧而忧，后公司之乐而乐。古人云：风险者，世事之不定也，天有不测风云，也许从古至今，风险是一直存在的，但是孟子曰：“天时不如地利，地利不如人和。”故此三者，人和为重，所谓人和，君王之尊，将相之威，官吏之权，士子之达，农汉之力，技工之巧，商贾之富。对于自然的风险，我们无法预知和控制，但是对于人为可能产生的风险，我们是可以预知合同管理中的风险并找到规避风险方法的。

按照合同管理工作流程，合同管理一般分为四个阶段：合同准备阶段；合同签署阶段；合同履行阶段和履行后管理阶段。从合同准备阶段的策划、谈判，到签署阶段的拟定合同文本、审核、正式签署，到合同履行、变更或转让、终止、处理纠纷，直到最后合同归档保管、执行情况评价，公司在合同管理的每一个流程中均存在来自外部环境、合同对方及企业自身因素所带来的风险。

因此合同管理中的风险控制贯穿于整个合同管理过程，科学规范的合同全过程管理，能有效防范与控制合同风险，从而维护公司的合法权益。在此过程中，作为合同管理人员，就要有本着君王之尊，将相之威，农汉之力，技工之巧的原则，今天着重从合同签订过程的角度出发，对合同管理中的风险控制和防范与在座的各位同事和领导进行交流。

1、对方主体资格的审查

订立合同前，应当对对方单位的主体资格、相关业务资质、资信能力、履约能力进行调查，不得与不能独立承担民事责任的单位（如项目部、业务部、分支机构等）签订合同，不得与不具备履行合同必须具备相应资质（如房地产开发资质、建筑施工资质、广告经营资质等）的单位签订合同。为此，公司应在合同谈判前取得对方的经年审合格的营业执照和资质证书复印件（加盖对方公章）。

公司一般不得与自然人签订经济合同，确有必要签订经济合同，应先征询公司法律顾问意见。此为君王之尊，一切合同的前提是，签订人有足够的资格。

2、对方履约能力的审查

公司不得与对方单位签订与该单位履约能力明显不相符的经济合同。根据合同的性质，可以从对方单位的注册资本和实收资本、最近一期经审计的财务报表、对方单位的员工总数、荣誉证书等方面，对其履约能力做出综合判断。此为将相之威，有资格，也得有能力履约。

3、本方履约主体资格和履约能力的审查

签约前公司应审查自身作为相关合同方的主体资格是否符合，是否具备相关经营资质，是否具备相应的履约能力。需要相关部门配合的是否已经协调妥善，如，合同拟约定的资金支付计划，是否已由财务部门认可可行；合同的履行能否得到相关部门的技术支持。此为农汉之力，各方面的配合和协调对于合同履约很重要。

4、合同的形式

公司订立合同，均应当采用书面形式，并订立正式的合同书。由于传真件的证据效力在法律上存在不确定性，有关书面合同签署后必须取得合同原件，并妥善保存。

5、合同的起草权

对于重大合同，公司应尽量争取合同起草权，并尽量使用公司拟定的合同示范文本。这样的话，可以在合同谈判过程中争取有利的谈判地位，并有利于公司合同管理和审批的效率。

6、签订合同前的批准和授权

按规定须经公司相关关部门、相关领导流转审批才能签订的合同，必须经审批流转后才能签订。按公司章程和法律规定必须由各部门相关人员及领导签字流转的合同才能签订。经办部门严格遵守公司合同管理办法的同时，其他部门应予以支持和监督。办公室严格合同印章管理，确保只为符合管理程序的合同文本加盖合同印章。此为技工之巧，每个部门要充分发挥自己在相关领域的特长，仔细审核合同的不足。

7、合同签订过程中的注意事项

7.1合同签署前应仔细检查、核对合同各条款，确保所签署版本是最后定稿版本。

7.2在正式签署的合同文本中，应尽量避免过多空白，以避免少数不诚信的单位在合同签署过程中擅自增加合同的内容。

7.3公司与对方单位拟签订的合同，一般应先交由对方单位签名盖章，然后再由公司签名盖章。本方应要求对方盖章时使用公章或合同专用章，不得接受其他形式的印章（如业务专用章、财务专用章、部门章）在合同上盖章。

7.4为避免少数不诚信的单位在合同签署过程中擅自更换合同的内容，合同签署时双方都应盖骑缝章。

7.5除非对方单位法定代表人亲自签署合同，其他授权代表签署合同必须提供加盖公司公章和法定代表人签名的授权书。属重大合同的，即使是对方法定代表人签署，也应要求对方提供其董事会批准及授权的决议。

7.6为防范经济合同诈骗的风险，对方代表在合同上签名时，应由本方经办人员见证其亲笔签名，签名人员的身份证复印件应留底备存。

7.7合同经双方签字、盖章后，按法律法规规定或合同约定必须办理鉴证、公证、批准手续的，应及时办理。

经济合同中的财税风险分析与防范 篇7

一、经济合同及其涉税问题

(一) 经济合同的涵义

经济合同是相对于一般的民事合同而言的一种新型合同, 是平等民事主体的法人、其他经济组织、个体工商户、农村承包经营户相互之间为了实现一定的经济目的, 明确相互权利义务关系的契约的订立、履行和管理的制度, 主要包括购销、建设工程承包、加工承揽、货物运输、供用电、仓储保管、财产租赁、借款、财产保险以及其他经济合同。

(二) 经济合同涉税问题

经济活动决定税收, 经济合同记载和确认经济活动。整个营销过程涉及到合同的签订、发票的开具和取得、销售收入和应付账款实现的时间确定、税款缴纳和抵扣时间的确定以及收款和货款支付方式及时间等问题, 这一系列的活动都是围绕着合同进行。经济合同涉税管理是达到经济目的所需要付出税收成本的当事人纳税义务负担的约定与明确。作为一个企业, 想进行有效的税务规划和安排, 就一定要关注承载企业经营业务的合同, 在签订合同甚至合同谈判时, 就应当对合同所涉及的税务问题进行考虑, 而不要总是在缴税时才想起, 这样易使企业出现缴税不当、缴糊涂税的情况, 导致企业承担额外的法律或税务责任。在现实中, 很多企业聘请了法律顾问, 负责对业务部门签订合同的审核, 以实现通过合同的签订来避免经营风险的目的。合同是经济事项的源头, 从合同设计、签定方面入手, 通过事先规划, 将规避不必要的税务风险。因此, 分析经济合同中的财税风险, 将有助于企业合理制定防范措施, 减少企业运营风险。

二、经济合同中的财税风险分析

对于经济合同来讲, 主要面临着法律风险、财务风险、税务风险三种潜在的风险。其中。财务风险主要是指合同约定不明确, 带来质量降低、成本提高、货款损失、多担费用、早付晚收、追款艰难等潜在的损失;税务风险包括税收发票的风险 (发票不合格, 不合法) 、税收成本的风险 (不同的交易形式造成, 被对方转嫁造成的多担税款) 、被税务处罚风险 (补缴税款、滞纳金、罚款、取消一般纳税人资格、不得优惠、停止供应发票、被公告不良) 。经济合同中的税务风险主要表现为五方面:纳税义务的风险 (税负转嫁) ;纳税时间的风险 (递延纳税) ;税收发票的风险 (合法凭证) ;关联交易的风险 (转移利润) 和税收成本的风险 (多纳税) 。

(一) 企业投资和设立时的合同财税风险

一是投资者投资未到位资金的涉税风险。相当于逾期未到位投资资金的借款利息不得税前扣除。企业由于投资者投资未到位而发生的利息支出扣除问题, 按照《企业所得税法实施条例》第二十七条规定, 其不属于企业合理的支出, 应由企业投资者负担, 不得在计算企业应纳税所得额时扣除。

二是设备和存货投资合同的涉税风险。所谓的设备和存货投资合同是指投资者以设备和存货进行评估作价投资到另外的企业, 从而形成被投资企业股东的一种合同法律关系。根据《增值税暂行条例实施细则》第四条第六款规定, 企业将自产、委托加工或购进的货物作为投资, 提供给其他单位或者个体工商户的, 要视同销售依法缴纳增值税。在投资实践中, 一些投资者以设备和存货等动产进行投资, 并没有把投资的设备和存货视同销售进行一定的税务处理, 即申报缴纳增值税和企业所得税, 同时没有给被投资企业开具发票进行入账, 而被投资企业收到投资者作价投资的设备和存货, 往往以资产评估事务所评估报告中的评估价作为入账价值, 从而对该投资的设备进行计提累计折旧, 在企业所得税前不能扣除。

三是虚假注资和抽逃出资。虚假注册资本罪和抽逃注册资金罪二者都有“虚假”的行为, 除存在法律风险外, 还存在一定的税收风险。因为企业虚假出资后, 马上进行撤资, 在公司账上一般挂在“其他应收款——某某股东/老板”上, 产生一种跨年度的无偿借款行为, 存在要缴纳营业税、企业所得税和个人所得税的风险。

四是无形资产和不动产投资合同中的涉税风险管控。实践中, 无形资产和不动产投资合同是指投资者以无形资产、房屋等不动产进行投资所形成的合同法律关系。在以无形资产和不动产进行投资的过程中, 存在三方面的涉税风险:其一, 营业税风险。《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》第一条规定:“以无形资产、不动产投资入股, 参与接受投资方利润分配, 共同承担投资风险的行为, 不征收营业税。”根据该规定, 投资者以无形资产和房屋等不动产进行投资, 要享受不征营业税的优惠, 必须有个前提条件, 即投资者与接受投资方, 在投资合同中必须明确约定双方利润分配、共同承担投资风险, 否则不可以享受不征营业税的税收优惠政策。其二, 土地增值税风险。根据土地增值税相关规定, 以房地产进行投资、联营的, 投资、联营的一方以土地 (房地产) 作价入股进行投资或作为联营条件, 暂免征收土地增值税, 但并不是所有这样的投资都能免征, 仅限于投资双方都是非房地产公司时, 投资方才不缴纳土地增值税。其三, 企业所得税风险分析。根据《国家税务总局关于企业处置资产所得税处理问题的通知》规定, 企业将资产移送他人, 因资产所有权属已发生改变而不属于内部处置资产, 应按规定视同销售确定收入。基于此规定, 投资者以无形资产或房屋等不动产进行投资, 由于无形资产或房屋等不动产的权属必须变更到被投资企业名下, 因此, 投资以无形资产和不动产进行投资, 必须要按照视同销售申报缴纳企业所得税。

(二) 购销合同的财税风险

一是低价无票采购风险。企业采购时不能取得发票, 或者取得的发票不符合规定, 如发票抬头与企业名称不符等, 都会导致企业的损失。从财务角度分析可知, 没有发票意味着不能进成本, 就不能税前扣除, 因此, 采购方要为没有发票多负担25%的企业所得税;如果采购方未索取发票, 采购方不能抵扣17%的增值税进项税额。因此, 企业在采购过程中一定要注意索取合法的发票。

二是发票是否含税风险。在实务中, 许多不懂得税务管理的采购人员只注意合同中写明价钱的高低, 却很少关注合同里面的价格是不是含增值税。因为含税与不含税的价格, 将直接影响企业缴纳税额或抵扣额的大小。因此, 签订经济合同时, 要明确价格里面是否包含增值税。为防止发票问题所导致的损失, 企业在采购合同中应当明确供应商对发票问题的赔偿责任, 如明确供应商提供的发票出现税务问题时, 供应商应承担民事赔偿责任, 但不得包括税款、滞纳金、罚款等行政损失。

三是结算方式与增值税延期纳税。企业在生产和流通过程中, 可根据国家税法的有关规定, 做出一些合理的税收筹划, 尽量地延缓纳税, 从而获得节税利益。根据现有增值税管理规定, 增值税纳税期限最长只有一个月, 在纳税期限方面很难进行纳税筹划。要想实现延期纳税的目的, 只有在推迟纳税义务发生时间上进行筹划。要推迟纳税义务的发生, 关键是在签定经济合同时, 在合同中明确采取何种结算方式。

(三) 借款合同的风险

在借款合同中, 企业可能存在的税收风险主要有:与个人借款须签订借款合同, 利息支出才能在税前扣除;不能扣除的利息支出增加企业的税收负担;利息支出发票是否能够取得, 影响利息支出的税前扣除;代开发票时贷款方须缴纳5%的营业税及城建税和教育费附加, 企业垫付的税款不得在税前扣除;企业向个人的借款合同不须缴纳印花税等。

(四) 租赁合同涉税风险

当前, 有不少出租人在出租各种设备和厂房时, 往往不承担与租赁有关的税费, 为了更好的账务处理, 承租人一般会到税务部门去代开发票, 但到税务局代开租赁发票存在一定的涉税风险, 即企业代替出租人扣缴的租赁业营业税及其他税费不可以在税前扣除, 使企业一边承担了代扣税费的成本支付, 一边又不可以在税前扣除代替出租人扣缴的各种税费, 使企业多缴纳了企业所得税。

三、经济合同中财税风险的防范

面对众多的潜在风险, 企业应在签署合同之前, 对因合同签署而可能产生的税费进行分析评估, 包括涉及的税种、税负等, 选择最优的方案, 从而减少因合同带来的损失。

(一) 合同签订时应注意的问题

绝大多数企业天经地义的认为, 所谓的税务管理就是一个财务安排, 理所当然安排给企业财务部、财务总监去把关。业务做完之后, 突然发现税交多了, 然后在财务安排上下工夫, 做假账, 找假凭证, 给企业带来更大的风险。因此, 企业应加大对业务人员和财务人员的培训, 让谈合同、签合同和审合同的人能有效识别和防范经济合同中的税务风险。同时, 财务人员应多学习经济法知识, 及时掌握国家税收法规政策的改革趋势和了解国家税收政策制定的动向, 参与合同谈判过程。

(二) 合同具体条款的控制

合同中必须明确基本条款, 尤其是质量、价格、收付款方式、时间、交货地点。例如, 我们在订立销售合同和采购合同时, 应尽可能将价格描述清楚, 如含税或不含税、出厂价或目的地价、离岸价或到岸价等。这是因为价格是合同中的重要条款, 不同的价格会给企业带来不同的税收负担, 因此在签订合同时一定要关注价格的表述。

(三) 发票控制

《中华人民共和国发票管理办法》第二十条规定:“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人, 对外发生经营业务收取款项, 收款方应当向付款方开具发票;特殊情况下, 由付款方向收款方开具发票。”基于此规定, 企业向供应商采购货物或提供劳务, 必须在合同中明确供应商按规定提供发票的义务、供应商提供发票的时间要求、发票类型的要求以及发票不符合规定所导致的赔偿责任。

(四) 无形资产和不动产投资合同中的涉税风险控制

投资者利用无形资产或房屋等不动产进行投资时, 必须采取以下税收风险管控策略:一是投资者在签订投资合同时, 必须在投资合同中明确注明“投资方与接受投资方利润分配, 共同承担投资风险”的字样, 而且投资方不能以投资入股之名行买卖不动产和无形资产之实, 给国家造成税款流失。二是投资者是非房地产公司, 无论以土地或房屋投资到房地产公司还是投资到非房地公司, 都要依法申报缴纳土地增值税。如果不想申报缴纳土地增值税, 必须投资到非房地产公司名下。三是投资者以无形资产和不动产进行投资, 必须要按照视同销售申报缴纳企业所得税。

(五) 购销过程中财税风险防范

一是避免采购合同的税收陷阱。在采购合同中要避免出现如下合同条款:“全部款项付完后, 由供货方开具发票”。因为在实际工作中, 由于产品质量、标准等方面的原因, 采购方往往不会支付全款, 而根据合同条款采购方可能会无法取得发票, 不能进行进项税抵扣。因此, 需要将合同条款改为“根据采购方实际支付金额由供货方开具发票”, 这样就不会出现不能取得发票这样的问题。二是合理确定采购合同的价款。在签订合同时, 应该在价格中明确款项总额、具体结算方式、税款的负担等。从小规模纳税人处购进货物时, 因小规模纳税人只能开具增值税普通发票 (按规定由税务机关代开外) , 企业就无法抵扣增值税进项税额。这种情况下, 采购方可以通过谈判将购货的价格压低, 以补偿无法取得发票带来的税收损失。三是明确合同中违约金条款。采购方在签定采购合同时, 对销售方支付的违约金必须在合同中注明与商品销售量、销售额无关, 这样可以节省增值税。

(六) 租赁合同涉税风险防范

为了控制租赁合同税收风险, 出租人与承租人在签定租赁合同时, 在合同中必须约定租金为税前租金以及承租人代替出租人缴纳租赁有关的各种税费。例如, 假设税前租金为a, 税后租金为b, 到租赁物所在地的地税局去代开发票需要承担的综合税率为r, 则简单的等式为b=a× (1-r) , a=b/ (1-r) 。在租赁合同中应签定的租金为a=b/ (1-r) , 而不是b=a× (1-r) , 企业以a=b/ (1-r) 进成本入账, 就包括了承租人代替出租人扣缴的综合税。

参考文献

[1]张树琴.浅谈如何利用合同工具规避涉税风险, 降低企业税负[J].会计师, 2012 (4) .

[2]唐爱军.若干会计、税务处理问题答[J].财务与会计, 2009 (4) .

[3]曾恩德.以房地产投资入股的涉税处理[J].财会月刊 (会计版) , 2009 (04) .

[4]高飚.房地产企业土地增值税纳税筹划探[J].新财经, 2012 (2) .

合同签订中的风险防范 篇8

关键词：商业租赁合同；商铺经营者；法律风险分析防范

0引言

一般租赁合同的框架包括双方基本信息、租期和开业时间、租金和保证金标准及支付方式、场地交接、装修和施工、转租、保险、退租和撤场、双方权利义务、合同解除和违约责任、法律适用及争议解决途径等条款，条款约定如何能维护承租方的利益，由于篇幅有限，笔者主要从以下几个方面进行分析。

1开业日、计租日、装修期或免租期

对于出租方而言，通常在合同中对开业日、计租日、装修期或免租期固定一个具体时间（段）。这样对于承租方的不利在于：根据法律规定，商铺经营者在营业前需要取得营业执照、消防验收和消防安全检查等文件，如果涉及特定商品的，还需依法取得药品经营许可证、医疗器械经营许可证、保健食品卫生许可证、食品流通许可证等。同时，装修期从字面理解，就是装修完成后不享有免租权利了。如果是非因承租方原因造成的承租方不能够在固定时间内完成证照办理并开业，那么将导致承租方在商铺开业前产生租金损失。因此，合同增加非因承租方原因导致装修期或免租期结束时未能开业的，装修期或免租期顺延这样描述，并约定计租日自装修期或免租期结束之次日为准，此日同时为开业日，从而避免承租方处于被动位置。

此外，由于在营改增后，免租期、装修期内“无偿”提供租赁服务行为面临按照增值税体系下被认定为“视同收租”的风险，按照纳税人最近时期销售同类服务、无形资产或者不动产的平均价格确定，征收相应的增值税[1]。为防范视同收租的风险，条款约定为考虑到装修期或免租期等因素，出租方给予承租方租金总价款多少折扣，折扣后租金总额为多少。

2出租方协助办证义务

各地工商局对于办理营业执照要求不尽相同，但一般均要求提供商铺注册登记地址用房的租赁合同、出租方（或产权方）产权证明；对购物中心未取得产权证明的，需要建设用地规划许可证，建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、竣工验收备案表；对商铺通过转租取得的，需要产权方与出租方的租赁合同、产权方出具同意转租说明。商铺办理消防验收及消防开业前安全检查的，需要出租方（或产权方）建设工程消防验收合格意见书。实践中，往往出现出租方未及时提供合乎办证所需的证件，或产权证明存在瑕疵，导致承租方耽误了办理证照的时间，更严重的是到最后办不了商铺营业执照，导致承租方承担额外费用，包括合同约定的承租方逾期开业的违约金等等。另一方面，承租方在未取得开业证照前就从事经营活动，则会面临行政处罚的风险，此时承租方就陷入了两难的境况。因此，避免承租方在商铺前期准备工作中投入成本过高，在合同中约定出租方协助办证义务及违约责任，承租方解除合同权利等条款就十分之重要了。

3通过转租取得的商铺

如果商铺为转租取得，如何避免产权方不同意另行书面确认同意转租，其后又以出租方未经其同意转租商铺主张转租合同无效的情形。实践中，有三种较常见的情形：一是产权方与出租方的租赁合同（下称上层租约）中无约定出租方可以转租的条款，亦没有禁止转租的条款，是否可以视为出租方有权转租。笔者认为不一定，除非承租方能举证产权人在知道或应当知道之日六个月内没有提出异议，按照法律规定则转租合同有效，通常较可行的做法是，向产权方之营业执照地址及经营地址（包括上层租约约定地址）发送告知转租的通知函，要求产权方如有异议限期提出，当然重要是做好函件及快递单证据保存，关键要写好邮寄物品的名称；二是上层租约中有约定禁止转租的条款，笔者认为这种情况除非产权方之后另行书面确认同意转租，否则法律上存在很大的风险，将会导致转租合同无效，项目可能需要搁置；三是上层租约中约定同意转租的整体物业面积限制在固定比例，超出为无效，是否可以认定出租方有权转租。笔者认为并非全无风险，关键要采取有效保护措施降低风险发生几率，例如查证物业当时整体出租情况并记录在案，计算本商铺承租面积是否包含在整体同意转租的面积中，并要求出租方进行书面确认，在举证上应通过多方面进行证据的搜集。为了防范风险，还应对出租方丧失转租权明确为出租方违约责任。

4商铺装修损失

合同法规定承租方对租赁物进行改善或者增设他物需经出租方同意。出租方也往往会在合同中约定在租期内承租方对商铺的装修需经过出租方的同意。通常在商铺交接时的开业装修，出租方一般会认可当其时留存的装修设施，但是，对于租赁期内承租方重新装修或添附他物后，租赁合同因为出租方违约而提前终止的，承租方如何主张装修损失。如果承租方不能证明其进行装修、添附时有征得出租方同意，以及出租方亦未就添附的项目进行确认；同时，在承租方清退租赁物时，不能证明就装修、添附物拆除处理事宜通知出租方，法院可能会认定承租方无法对装修损失进行核实，从而不予支持承租方的诉求[2]。因此，合同中能约定承租方在提前通知出租方的情况下有权对商铺进行重新装修最好，即使在施工队可能需要经物业管理方同意后才进场施工，也不至于需要承租方承担全部举证责任，进而增加胜诉几率。若面对强大的出租方确实无法修改，也应当留存上述相关证据，必要时进行公证。

5结语

在审核商业租赁合同的实务中还存在很多值得注意的問题，例如产权证的用途是否可作商铺使用等，尚未能一一提及，如何避免或者降低风险，需要法律工作者根据具体的项目情况处理，关键是要专业、细心、耐性和严谨。

参考文献：

[1]《国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》；