国际商标许可合同

2024-07-26

国际商标许可合同（精选7篇）

国际商标许可合同篇1

。向许可方提交的每份产品在得到其书面同意前不能视作通过。样品按本节所述得到同意后，被许可方在未得到许可方的书面同意前不能做实质变动。而许可方除非提前６０天书面通知被许可方，不能撤销其对样品的同意。对被许可方开始出售协议产品后，应许可方的要求，将免费向许可方提供不超过＿＿＿＿＿＿＿＿件的随机抽样样品及相关的纸箱、包装箱和包装材料。

八、标签１．被许可方同意在出售许可合同项下产品或在产品广告、促销和展示材料中将根据第一节附文中商标权第五、六条的规定标明“注册商标＿＿＿＿＿＿＿＿公司＿＿＿＿＿＿＿＿年”，或其他许可方要求的标志。如果产品、或其广告、促销、展示材料含有商标或服务标志，应标明注册的法律通知及申请。如果产品在市场出售时其包装纸箱、集装箱或包装材料上带有商标，在上述物品上也应标明相应标志。被许可方在使用小牌、标签、标记或其他标志时，在广告、促销和展示材料中标明商标，需事先得到许可方的同意。许可方的同意不构成此协议下许可方权力和被许可方责任的放弃。２．被许可方同意与许可方真诚合作，确保和维护许可方（或许可方的授与人）对商标拥有的权力。如果商标、产品、相关材料事先未注册，被许可方应许可方的要求，由许可方承担费用，以许可方的名义对版权、商标、服务标志进行恰当注册，或应许可方的要求，以被许可方自己的名义注册。但是，双方确认本协议不能视作向被许可方转让了任何与商标有关的权利、所有权和利益。双方确认除根据本许可协议，被许可方享有严格按协议使用商标的权利外，其他相关权利都由许可方保留。被许可方同意协议终止或期满时，将其已获得的或在执行协议项下行为而获得的有关商标的一切权利、权益、信誉、所有权等交回给许可方。被许可方将采取一切许可方要求的方式来完成上述行为。此种交回的权利范围只能基于本协议或双方的契约而产生。３．被许可方同意其对商标的使用不损害许可方的利益，而且不因为其使用该商标而取得关于商标的任何权利。

九、促销资料１．在任何情况下，被许可方如果期望得到本协议产品的宣传材料，那么生产该宣传材料的成本和时间由被许可方承担。所有涉及本协议商标或其复制品的宣传材料的产权应归被许可方所有，尽管该宣传材料可能由被许可方发明或使用，而许可方应有权使用或将其许可给其他方。２．许可方有权，但没有义务使用本协议商标或被许可方的商标，以使本协议商标、许可方或被许可方或其项目能够完满或卓越。许可方没有义务继续在电台或电视台节目中宣传本协议商标或其数字、符合或设计等。３．被许可方同意，在没有得到许可方的事先书面批准的情况下，不在电台或电视台作使用本协议商标的产品的宣传或广告。许可方可以自由决定同意批准或不批准。

十、分销１．被许可方同意将克尽勤勉，并且持续制造、分销或销售本协议产品，而且还将为此做出必要和适当的安排。２．被许可方在没有得到许可方的书面同意前，不得将本协议产品销售给那些以获取佣金为目的的、有可能将本协议产品当作促销赠品的，以促进其搭售活动目的的及销售方式有问题的批发商、零售商、零售店及贸易商等。

十一、会计记录被许可方同意建立和保留所有有关本协议项下交易活动的会计帐本和记录。许可方或其全权代表有权在任何合理的时间内查询该会计帐本或记录及其它所有与交易有关的、在被许可方控制之下的文件和资料。许可方或其全权代表为上述目的可摘录其中的内容。应许可方的要求，被许可方应自行承担费用，将其至许可方提出要求之日止的所有销售活动情况，包括数量、规格、毛价格和净价格等以独立的、公开帐本方式，向被许可方提供一份详细的会计报告申明。所有的会计帐本和记录应保留至本协议终止两年之后。

十二、破产、违约等１．如果被许可方在达成协议后３个月内未开始生产和销售一定量的第一节所述的产品，或者３个月后的某个月未销售产品（或类产品），许可方在采取其他补偿措施以外，可书面通知被许可方因其该月未生产销售协议产品（或类产品）而终止合同。通知自许可方寄出之日起生效。２．如果被许可方提出破产陈诉，或被判破产，或对被许可方提起破产诉状，或被许可方无偿还能力，或被许可方为其债权人的利益而转让，或依照破产法做出安排，或被许可方停止经营，或有人接收其经营，则此许可合同自动终止。除非得到许可方书面表示的同意意见，被许可方、其接收者、代表、受托人、代理人、管理人、继承人或被转让人无权出售、利用或以任何方式经营协议产品，或相关的纸箱，集装箱、包装材料、广告、促销和陈列材料。这是必须遵守的。３．如果被许可方违反本协议条款下的义务，许可方在提前１０天书面通知后有权终止合同，除非被许可方在１０天内对其违约行为做出全部补偿，令许可方满意。４．根据第十二条所述条款，终止许可合同将不影响许可方对被许可方拥有的其他权利。当协议终止时，基于销售额的使用费即刻到期需马上支付，不能缺交最低限度使用费，且最低限度使用费将不返还。

十三、竞争产品如果协议第一节所述的产品与目前、今后生产的使用该商标的产品，或其下属、附属机构生产的使用该商标的产品相矛盾，许可方有权终止协议。许可方书面通知被许可方后３０天此通知生效。根据第十五条的条款，被许可方在协议终止后有６０天时间来处理手中的协议产品和在接到终止协议通知前正在生产的产品。然而，如果在６０天期间，对协议产品的终止有效，被许可方应缴纳的实际使用费少于当年的预付保证金，许可方将把签约当年已付的预付保证金与实际使用费之间的差额退还给被许可方。上句所述的退还条款仅适用于第十三条规定的协议终止情况，而不影响除表述相矛盾的条款外其它所有条款的适用性。

十四、最后报告在协议期满后６０天内，或收到终止通知的１０天以内，或是在无需通知的协议终止情况下１０天以内，被许可方应向许可方出具一份报告以说明手中的和正在加工中的协议产品的数量和种类。许可方有权进行实地盘存以确认存货情况和报告的准确。若被许可方拒绝许可方的核查，将失去处理存货的权利。许可方保留其拥有的其他法律权利。

十五、存货处理协议根据第十二条的条款终止后，在被许可方已支付预付款和使用费，并已按第二条要求提供报告的情况下，如协议中无另外规定，被

国际商标许可合同篇2

关于技术转让(从受让方的角度讲,可称“技术引进”)的定义,联合国《国际技术转让行动守则(草案)》中是这样定义的:“技术转让是为制造某种产品、应用某种工艺流程或提供某种服务而转让的系统知识。”中国1985年颁布的《技术引进合同管理条例》规定,“技术引进是中华人民共和国境内的公司、企业、团体或个人,通过贸易或经济合作的途径,从中华人民共和国境外的公司、企业、团体或个人获得的技术,其中包括:专利权或其他工业产权的转让或许可:以图纸、技术资料、技术规范等形式提供的工艺流程、配方、产品设计、质量控制以及管理等方面的专有技术、服务技术。”

所谓技术许可合同(或协议),是指“有权阻止其他人利用或使用某种技术(发明、设计、商标)的人(许可方),同意某一人(被许可方)可以使用该项技术从而取得费用的协议。有时被许可方对技术的利用还要受许可方对商业利用的限制。

从世界的范围看,在国际贸易中,以(技术转让)技术贸易为代表的无形贸易增长非常迅速,它的平均增长速度大大超过其他商品贸易的增长速度。例如,1964年,世界各国技术贸易总额仅为27亿美元,到1994年则高达1 500亿美元[1]。根据联合国的统计,从1975—1985年10年间,国际技术贸易每年增长16.3%,而同期国际总贸易额的增长率只有3.3%[2]。

以中国与美国公司的技术贸易为例,1987年,美国来自中国的版权税及许可证收入仅4 300万美元,1994年为7 200万美元,七年时间增长不到1倍;到了2002年,美国来自中国的版权税及许可证收入则上升到79 200万美元,与1994年相比,八年时间增长了11倍多[3]。

二、国际技术许可协议的特征

(1)国际技术许可协议最大特征就是客体为技术使用权的许可。许可的内容包括专利许可、商标许可、版权许可、专有技术许可、特许权许可、形象许可或包含这些内容的混合许可[4]。(2)较长的期限性。国际技术许可协议的期限一般都在五年以上,有的长达十年甚至二十年。(3)不可随意转移性。技术许可协议的受让方只是在一定时期内取得了许可证项下的技术知识的使用权,除非许可合同另有约定,否则,受让方无权将许可使用的技术知识转让或赠与给第三人。(4)地域性。国际技术许可协议中一般都会限定被许可方在一定地域范围内使用所许可的技术或在一定范围(国家或地区)内销售许可技术生产的产品。以法国雷诺卡车公司与东风汽车公司之间的dCi11汽车柴油发动机技术许可合同为例,合同专门针对发动机的生产场地做了“合同工厂”的定义;针对被许可方独占性的权利做了“合同区域”的定义,即独占性权利限定在合同区域内;针对许可合同下生产的产品的销售范围,以合同附件的形式列举了国家和地区名单。这主要是因为技术转让方考虑到该技术还将卖给其他国家的企业,既要避免各被许可方之间的利益发生冲突,还要防止某个被许可方的产品抢占了许可方在某些国家和地区的市场,同时还要防止许可技术的过度扩散。(5)许可技术的成熟性(或相对滞后性)。国际技术许可协议的技术对象大多都是较成熟(相对滞后)的技术,被许可方更希望通过技术许可产生立竿见影的效益,而成熟的技术往往是已经经过市场检验和证明并广受客户接受的,因而尽管不是最新的新兴技术,但从风险和效益见效速度考虑是比较稳健的选择。从许可方来讲,为保持自身技术上的领先地位,并不希望将最先进的技术转让出去,而是更希望将那些次新技术以及面临换代或已经淘汰的技术转让出去,想方设法让那些过时的技术在退役前为企业创造“剩余价值”。

三、技术许可合同签约前的风险控制

(一)慎选许可方

在技术许可协议下的国际贸易中,受让方首先要考虑的是其交易对象———技术许可方的选择问题。选择一个资信程度高、交易记录良好、拥有先进技术、国家关系当时相对稳定的交易对象,往往能使项目更易取得成功;必要时,可通过政府有关部门、银行、咨询公司等多种渠道对许可方开展资信调查。

(二)选择有利的许可形式

1.独占许可(exclusive)。这是被许可方享有最大使用权的一种方式。在合同规定的期限内,在合同确定的区域,被许可方对合同项下的技术享有独占或垄断权,许可方或其子公司不得在该区域内使用该技术,也不得将该技术许可给该区域内的第三人。一般来说,如果该技术所引进的市场规模不大,为了避免竞争,就应该使用独占许可合同。这样可以避免销售上的困难。

2.排他许可或独家许可(sole)。在指定区域内,除被许可方外,没有其他的被许可方,但许可方或其子公司可以在该区域内使用该技术。不难看出,许可方或其子公司在该区域内的存在如果不排除使用该技术,就有可能造成被许可方与许可方或其子公司之间相互竞争的局面。该许可形式对被许可方来讲并非最佳的选择。

3.普通许可(simple)。普通许可仅构成技术使用的授权,许可方或任何其他被许可方都可以在该区域内使用该技术。在普通许可的情况下一般含有最惠受让条款:同一区域内,被许可方享有的条件不低于以后的被许可方享有的条件。可以看出,该形式的许可合同对被许可方的利益保护是最低的。所以,仅当引进的技术市场容量较大时,才能选择该许可方式,因为较大的市场容量不至于出现强烈的竞争而影响其购买的技术达到预期的受益[5]。

(三)选择成熟、适用的技术

被许可方在考虑选择所需要引进的技术时,并非绝对最新的技术就是最好的选择,而应选择相对成熟的技术。

比如新研制的药品所引发的不良反应就是很好的例子:20世纪西方国家发生的诸如DES事件、沙利窦卖药害(Thalidomide Disaster)事故以及斯蒙病等因药物不良反应而导致的社会灾难,在中国却并没有发生。这主要是因为中国当时只移植了国外过了保护期且安全性经过时间检验的产品和技术。

被许可方除考虑技术的成熟性以外,还要考虑技术的适用性。比如上海从德国引进的的磁浮列车,虽然非常先进,但在只有8分钟的行程上使用这种技术,经济上并不合算。

还有一例,神龙汽车有限公司20世纪90年代从法国技术许可引进的雪铁龙ZX系列的轿车。该车型当时在欧洲非常畅销,但整个20世纪90年代,神龙公司的ZX(富康)两厢轿车的销售都是非常艰难。(当时的轿车消费群体主要是单位而不是个人,而这样的消费群体更注重“面子”,因此小巧的富康车当时主要用作了出租车。此例说明国外的先进的技术在中国并不一定就适用。

(四)法律顾问早期介入

国际技术许可合同,涉及到许多法律部门,不仅涉及国内的民法、合同法、公司法、专利法、商标法、税法、仲裁法等,还涉及国外相应的一些法律法规。国外的做法是,首先会向掌握国际惯例和规则,熟知国际法、国际贸易、财会知识和产业政策的法律顾问咨询意见,并由法律顾问对许可合同的签署提供全程的专业服务。

曾有这样的故事:2000年,上海的一家小企业,与日本一家公司签订了合同金额为50万美元的技术许可合同。由于没有聘请法律顾问也没有进行法律咨询。结果,当该公司凭该技术许可合同向银行申请购汇对外支付预付款时,银行不予受理,才知道遇到了大麻烦:首先,该公司没有进出口贸易经营权,根据中国的有关法律法规,没有资格成为该技术服务合同的主体;其次,根据当时国家有关技术引进合同的管理规定(国务院1985年5月颁布的《中华人民共和国技术引进合同管理条例》第4条,“受方和供方必须签订书面的技术引进合同(以下简称合同),并由受方在签字之日起的三十天内提出申请书,报中华人民共和国对外经济贸易部授权的其他机关(以下简称审批机关)审批;审批机关应当在收到申请书之日起的六十天内决定批准或不批准;经批准的合同自批准之日起生效。在规定的审批期限内,如果审批机关没有作出决定,即视同获得批准,合同自动生效”),该技术许可合同没有报有关部门批准,合同签字后不能自动生效。

另有一个技术出口的例子:专利权人方某与菲律宾新联公司订立《实用新型专利技术转让合同》,后双方发生纠纷。经二审法院审理查明:方某与菲律宾新联公司订立的专利实施许可合同未依法经有关主管机关批准。当地地方法规《技术出口管理办法》第11条规定未经项目审查的技术出口项目,不得与外商进行实质性谈判(包括提供样品);该办法第17条规定技术出口合同应报技术出口合同审批机关审批。二审法院判决方某和菲律宾新联公司所签订的专利实施许可合同无效[6]。

(五)避免出口许可证带来的风险

部分发达国家对具有战略意义的尖端技术的出口加以特别控制,日本、美国、德国都有这样的做法。

2005年,东风公司从日本引进的汽车发动机缸盖加工中心就属这样的例子。该类加工中心属于日本政府通过出口许可证特别控制的设备。设备引进合同是2004年6月15日生效的,按合同的规定从日本装船时间是2005年6月15日,但由于出口商日本三菱重工业公司很长时间没能从政府取得出口许可证,造成设备2005年9月15日才从东京装船发货,延迟发货整整3个月。(1)

而东风公司同期从德国NAXOS-UNION公司引进的发动机曲轴主轴颈数控磨床同样也办理了出口许可证,却没有被要求提供如此复杂的资料,出口许可证在设备制造完成前就提前办妥了。(1)

(六)配备专业的翻译人员

国际技术转让合同,是一种超越国界的技术转让。当签署协议双方的母语不同时,翻译就成为至关重要的问题。特别是对双方都有法律约束力的合同文本,它直接影响当事人的权利和义务,如翻译中有严重失误将会产生严重后果。因此,选择合适的翻译人员既是避免技术技术许可合同风险的重要环节,也是取得项目取得成功的一个重要因素。

项目的口译人员主要是在签订合同前的谈判中发挥重要的作用。在项目谈判中,最好不依赖外方聘请的口译人员,而应配备中方自己的口译人员。己方有一个优秀的口译,往往在谈判中能取得较主动的地位。合适的口译人员除了语言水平要求外,还应当对企业、行业情况都有一定的了解,最好具有一定的专业知识。

曾经有一家上海企业与一家意大利企业因合资不愉快而谈判撤资问题和技术引进项目的提前终止。外方自己请了一个在中国学习汉语的意大利人担任谈判的翻译,但没想到中方的谈判人员有两位只讲方言,这名翻译根本很难听懂中方人员的讲话,谈判中不得不全部用中方请的翻译进行交流。外方认为,该翻译一直是站在中方的立场上翻译的,在谈判中获得的信息量比中方获得的信息量少很多,感觉到非常被动。于是在后来的谈判中又花重金从意大利聘请了在那里留学的中国留学人员到中国作为翻译参加谈判,一直到谈判完全结束为止。(2)

项目笔译人员最好是熟悉法律的,这样可以力求翻译的精准。例如“排他许可”就不能译成“Exclusive licence”而应译成“sole licence”:“Exclusive licence”的意思是“独占许可”,这是国际间通用的术语,两者有明确的含义。“Exclusive licence”表示,许可方不得再把同样内容的使用许可证协议授与该地域的任何第三者,就连许可人自己也不得在该地域使用该项技术;而“sole licence”则不同,它表示:“许可人不得把同一许可证售于同一地域的任何第三者,但许可人则保留自己在该地区使用该合同中技术的权利”。

又例“合同产品改进的知识产权和工业产权应为实施改进的一方所拥有,若该改进由双方共同实施,则其知识产权和工业产权应为双方共同拥有。”英文翻译为“The intellectual and industrial rights of the improvement on the Contract Products shall be owned by the party who has made the improvement.In case such improvement is made jointly by both parties,the intellectual and industrial rights shall be owned by the parties jointly.”如果将句中的“owned by the parties jointly”翻译为“owned by both of the parties”,则含义是模糊的,它不仅不能表示出“任何一方无独立拥有知识产权和工业产权”的意图,反而造成“双方都有产权”的误解,从而偏离了原文想要表达的“任何一方未经另一方许可,无权将该知识产权和工业产权转让第三方”的意思[7]。

摘要：国际技术许可是国际技术贸易中使用最广泛的一种重要形式。为了使国际技术许可项目在策划准备阶段不埋隐患,有必要注意控制相关风险因素。技术许可合同有其自身的特点,其最大特征是客体为技术使用权的许可,有较长的期限性、不可随意转移性、地域性、技术的相对滞后性等特征。从其前期风险控制方面讲,风险环节涉及许可方的选择、许可形式的选择、技术的选择、法律顾问及早介入、出口许可证、技术许可合同谈判团队、翻译人员选择等。这些风险中的大多数,可以通过采取适当措施予以控制或减小。

关键词：技术许可,风险,控制

参考文献

[1]俞兴宝,等.知识产权及其价值评估[M].北京:中国审计出版社,1995:6.

[2]杨荣浩.知识产权法学[M].武汉:武汉大学出版社,1995:15.

[3]肖硕.知识产权制度与跨国公司国际化经营策略——美国公司在华技术投资案例分析[J].国际贸易,2006,(9):63.

[4]郭寿康,韩立余.国际贸易法[M].北京:中国人民大学出版社,2004:135.

[5]韩立余.国际贸易案件的审理[M].北京:人民法院出版社,2000:283.

[6]蒋志培.技术合同法条文释义与案例评析[EB/OL].http://www.chinaiprlaw.com/flfg/flfg1.htm.

国际商标许可合同篇3

关键词：专利许可合同；专利文献；专利侵权；包税条款；限制性商业惯例

目前，我国已与132个国家建立了技术贸易联系，国际技术贸易已从最初的成套设备、生产线为主，向专利技术、专有技术许可、合作研发等转变，民营企业超越国有企业成为国际技术贸易的主力军，技术贸易已成为中国创新型国家建设的重要助推器和加速器。在我国仍以技术引进为主的国际技术贸易中，专利许可已成为关键技术引进的重要方式，而拟定一个较为完善的国际专利许可合同，是专利技术顺利引进的有效保障。本文主要从四个方面对其中易出现的问题试做评析，旨在减少合同履行中的风险。

一、签订许可合同前学会应用专利文献来防范风险

专利文献主要是指各国专利局的正式出版物，如各国专利局出版的发明说明书、专利公报、专利分类表、分类表索引、专利申请和审批过程中的一切文件和资料。由于对专利的法律状态不了解而引发的风险认识不足，我国企业购买专利技术失败的案例不在少数。比如，上海易初通用机器公司购买国外某公司压缩机专利技术一案，尽管购买方是国内领先的汽车空调压缩机生产企业，但谈判中暴露出我方对目标专利技术情报不甚了解的弱点，外方利用中方信息不对称，刻意夸大其专利的含金量，外方声称其压缩机技术中包含24件专利，其实只有21件并未得到授权，真正享有完全知识产权的专利技术只有3件。而中方在该技术即将到期、所有专利和商标将被停止使用之际才发现这一问题，致使投巨资购买的专利技术，其价值远远低于预期。这是一起典型的未对目标专利的法律状态（如权属关系、专利的有效期等）做详细调研而给企业带来巨大损失的海外收购案例。

我国企业在签订许可合同过程中，除了听取对方对其专利技术的介绍和说明外，还要善于运用专利文献检索手段。企业通过检索专利文献可以了解相关专利的法律状态，包括专利技术是否已授权或还在申请中、许可方是否是真正的拥有者、专利受法律保护的期限规定。多数国家对发明专利的保护期为20年，且不能续展；实用新型、外观设计专利保护期为10年，且给予有限次数的续展。超过这一时间界限，法律对于相应的技术许可权不再给予保护；如果在法律规定的保护期内，专利权人还须向专利机关交纳规定的专利年费以维持专利的有效性。这些是被许可方必须掌握的信息，它将直接影响该专利的价值和购买价格，也是为是否投资提供决策的依据。

通过专利文献还可以及时了解引进技术的国际发展趋势。各国专利法均规定，发明人要想获得专利，必须在发明说明书中详细阐述发明的构架内容与现有技术的比较，发明所具有的优势等。在签订专利技术合同前，企业通过专利文献收集各国的专利技术信息，除进行分析比对来选择先进的适用技术外，还可以寻找到技术实力强、信誉可靠的合作对象。

二、专利侵权条款中责任划分的重要性

在实施专利技术过程中，还要充分意识到运用专利的风险性，做到未雨绸缪。对于被许可方来讲，最大的专利风险主要指被许可方在专利实施过程中被指控侵犯了其他第三者的权利。如我国曾经有一家钻头制造厂与美国史密斯公司签订了一份技术许可合同，准备从这家美国公司引进某类型的地矿钻头生产专利技术，专利许可合同签订后，在双方的密切配合下，很快生产出合格的合同产品。但当该产品销往美国后，美国休斯公司提出诉讼，指控我国这家钻头制造厂生产的产品侵犯了其专利权。由于某种原因史密斯公司并没有配合我方去应诉，我方只能单独应诉，结果支付诉讼费近10万美元，最终与休斯公司达成和解协议，向休斯公司缴纳专利费，合同产品方可在美国市场销售。

目前，我国大多数企业在引进专利时，只能审查对方的专利证书等相关法律文件，这远远不够。专利侵权指控已成为跨国企业产业保护的重要手段，由于涉及专利技术许可这类诉讼案异常复杂，又具有时间长、费用高的特点，一些中小企业很难应对。为了避免在专利实施中陷入侵权官司的泥沼，被许可方若在许可合同中订有划分双方责任的侵权条款，就能有效阻止或减少被许可方的风险。

这类侵权条款有两种写法。一个是在合同中单独列明侵权条款且在合同中写明“若专利实施中侵犯了其他第三者的权利，则一切责任（交涉与应诉）由许可方单独承担，必要时被许可方可提供帮助”。特别是以总付方式作为专利费支付形式且一次付清时，这项承诺必不可少。另一种是在“鉴于条款”中，除了说明双方签订合同的目的和愿望外，许可方还要保证其专利使用的合法性，这种保证具有潜在的法律作用，一旦有第三方指控侵权，仲裁机构或法院可据此分清责任。有了这类条款，上述案例中的史密斯公司不仅必须应诉，避免我方支付国外昂贵的诉讼费外，而且，对于违约造成的经济损失，我方钻头制造厂还有权向其提出索赔。

三、税费条款的合法性问题

（一）“包税条款”问题

对国外许可方的在我国应缴纳的所得税，有的专利许可合同中不加以规定，使得许可方有可能逃税。有的规定如同虚设，如规定在履行本合同期间，某外国公司仅支付中华人民共和国境外所征收的有关税费，还有写成：在中华人民共和国境外所征收的与许可合同有关的税费由许可方支付；在中华人民共和国境内所征收的与许可合同有关的税费由被许可方支付。这两种写法均属于“包税条款”，等于我方承担了许可方的纳税义务，代替许可方缴纳所得税。根据我国《外国企业所得税法》和《个人所得税法》的规定，我国政府对来源于中国境内的所得，除有的给予税收减免优惠外，均须征收外国企业所得税和个人所得税。因此，来源于我国的专利使用费，依法应纳税。显然上述条款的写法违反了我国相关税法规定，正确的写法应该是：中国政府根据《中华人民共和国个人所得税法》和《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》对许可方课征的有关执行本合同的一切税费，由许可方支付。在中国境外课征的有关执行本合同所发生的一切税费，由许可方支付。

为了促进我国国际技术贸易的发展，我国政府已与多国政府签订了避免双重征税协定，以减轻专利许可方的税赋。因此，对与我国已签订避免双重征税协定国家的许可方，税费条款要做如下调整：既许可方在履行本合同期间，在中国发生的一切税费要根据中国政府和XX国政府签订的《中华人民共和国政府和XX国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》由许可方负担。同时强调被许可方应向许可方提供中国税务当局出具的纳税证明正本一份，作为在许可方国家的减免税依据。同时，由于大部分许可方在被许可方境内没有固定经营场所，因此我国法律规定由被许可方承担扣缴义务人。对于规定的税费，由被许可方从本合同支付中扣除，并代替许可方向中国税务当局缴纳，如扣缴义务人不履行该项扣缴义务，不扣或少扣应扣税款，或未按规定期限缴入国库，则其将受到罚款的处分。

（二）擅自规定“减免税”待遇问题

有的企业在合同条款中擅自规定对许可方的专利费给予减免税待遇或擅自降低预提所得税税率，这属于越权行为。技术所得税减免范围应按《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》第19条和该法《实施细则》第66条规定进行。同时，确实属于依法给予减、免税优惠待遇的许可技术，还要履行法定手续，包括被许可方应向为其登记技术进口合同的主管部门申请办理外国企业所得税减免，同时提供技术进口合同副本、技术进口合同登记证书等资料。

四、正确对待条款中的限制性商业惯例

在专利许可合同中，许可方往往利用其拥有专利的有利地位，在合同中附加一些限制性的条款。比如：要求被许可方购买非专利实施所必需的技术、原材料、零部件及设备；在专利权有效期届满后仍要求被许可方继续支付使用费；限制我方改进许可方提供的技术，或限制我方专利产品的出口渠道等，以求在较长时期内维持其对技术的垄断和支配地位。

例如：2005年我国一家公司与荷兰某公司草签了一份引进挖泥船设备和制造挖泥船专有技术的许可合同，其中有一条款这样规定：“对那些挖泥船用户的总机构是在中华人民共和国之外注册的，假如与荷兰某公司的利害关系无冲突和将无冲突，那么这些挖泥船的建造和交船可以进行；对上述情况须经双方协商最后判断，对荷兰某公司的利害关系是否存在或是否将存在冲突，最后由荷兰某公司单方面决定。” 这显然是限制出口渠道的条款。

国际组织通过一些相关国际条约，如联合国的《一套管制限制性商业惯例的多边协议的公平原则和规则》及世界贸易组织的《与贸易有关的知识产权协定》来管控限制性商业惯例的实施。我国对限制性商业惯例的立法主要是2002年起实施的《中华人民共和国技术进出口管理条例》，其中列有七种限制性商业惯例表现形式，凡是含有这些限制性内容的条款的许可合同都不能获得相关政府部门的通过，如通信行业巨头高通公司在我国的专利授权协议需获得国家发改委的认可。

我方企业要充分了解我国立法规定，利用这些法律武器，迫使技术许可方放弃一些苛刻的不合理的限制性要求。同时被许可方在坚持法律原则的框架下，还要进行具体分析，视利弊大小，灵活掌握，不能一概拒绝，因有些限制性条款的提出具有其合理性。以限制技术产品的出口为例，条款内容主要有以下几种写法：第一、禁止利用合同专利技术制造的产品出口；第二、须征得许可方的同意才能出口；第三、禁止被许可方向一些国家和地区出口或只能向某些国家和地区出口；第四、出口只能通过技术许可方指定的代理人。虽然限制的内容有所不同，但都属于垄断市场瓜分市场限制竞争的表现，一般来讲均属于各国法律所不允许的。

但具体分析，第一种出口限制一般不能接受，因为专利权在未获批准的国家和地区内是无效的，合同不能禁止专利产品出口到专利权在未获批准的国家和地区，这显然不合理，也是对相关立法无知的表现，上述挖泥船案例即属于这一情况。第二、第三、第四种情况应视具体情况有条件地接受。比如：许可方已与其他国家和地区的企业签订该专利的独占或排他许可合同，该企业有权禁止此专利产品的进口。在这种情况下，我方再向上述国家或地区出口该专利产品，就会造成侵权，因此这种限制具有其合理性。

另一种情况在许可合同中常见的限制性条款，是限制改进和发展许可技术，通常有两种表现形式：一是禁止或限制被许可方对新产品、制造工艺等进行研究和开发；二是禁止或限制被许可方从第三方取得改进技术的方法，这也属于我国法律所约束限制性商业惯例。一般条件下，被许可方应拒绝该限制性条款。但若存在下述情况，应视为合理的，可做些让步：其一是专利产品使用许可方的商标，为保持其商标信誉和产品性能而限制受方改进技术；其二是被许可方制作的专利产品将返销许可方指定的国家和地区。因此，在技术许可合同中，我们既要遵守我国的法律规定，限制不合理的限制性贸易条款，又要权衡利弊，对合理的限制性贸易惯例做出适当的让步，以便引进更多我方急需的先进技术。

商标使用许可合同篇4

商标使用许可合同许可方【】被许可方【】】年【】月【】日于【】【

许可方：（甲方）【】

法定地址：【】

法定代表人：【】

联系人：【】

电话：【】

传真：【】

邮政编码：【】

被许可方：（乙方）【】

法定地址：【】

法定代表人：【】

联系人：【】

电话：【】

传真：【】

邮政编码：【】

为保护甲方对许可商标的合法权益，以及规范乙方对被许可使用的商标的合法使用，经本合同各方协商一致，特签订如下合同：

第一条定义

除本合同另有约定，下列各词含义如下：

１.１许可商标：指本合同附件所示的甲方在中华人民共和国商标局进行注

册并取得的《商标注册证》的“【】”组合商标，包括中、英

文文字和图形。（商标及注册证号见附件【】）。

1．2第三方：指本合同各方以外的任何个人、法人、公司、企业、政府部

门或其他经济实体或组织。

1．3不可抗力：指任何一方由于不能遇见、不能避免和对其结果不能克服的严重妨碍该方履行本合同的全部或部分义务的一切事件。

第二条许可

2．1 甲方在此同意：根据本合同条款和条件授予乙方许可商标的非独家许

可使用权，允许乙方在本合同有效期内，在其允许的业务范围和地域

范围内根据本合同的条款和条件使用许可商标。乙方在此同意并接受

甲方向其授予的许可商标的非排他性的许可使用权，并保证其将在允

许的业务范围和地域范围内依据法律法规及甲方有关规定使用许可

商标。

2．2 各方同意乙方有权在本合同的有效期内根据本合同的条款和条件在下

列业务范围内使用被许可商标：

2.2.1从事【】的宣传和推介活动；

2.2.2提供【】的业务代办服务，包括【】；

2.2.3提供【】的手机销售和代维服务；

2.2.4其他【】。

2．3 各方同意乙方在本合同项下享有的对被许可商标的非独家的、不可转

让的许可使用权仅限于下列地域范围：【】。许可乙方使用的地域范围应由甲方最终认可和确认。

2．4未经甲方事先书面同意，乙方不得将其在本合同项下的任何权利或义

务转让给任何第三方或以任何形式（无论有偿或是无偿）再许可任何

第三方使用本许可商标。

第三条许可使用费

3．1 甲方许可乙方使用许可商标，许可使用费为【】元/年。

3．2 甲方有权根据其经营计划随时调整商标许可使用费的标准，但需要将

调整后的收费标准提前一个月书面通知乙方。

3．3 甲方授权乙方代甲方向乙方收取许可使用费。乙方应将每年的商标许

可使用费在【】（具体时间）内支付给乙方，由乙方统一代收后

【】日转交甲方。

第四条许可使用期限

4．1 甲方同意乙方使用本合同项下许可商标的许可使用期限为【】年，许可使用期限从【】年【】月【】日至【】年【】

月【】日止。

第五条双方权利与义务

5．1甲方权利与义务

5．1．1甲方有权监督乙方对许可商标的使用，并有权制止乙方使用许可

商标可能对甲方造成的任何损害。上述使用包括但不限于任何与许可

商标有关的产品、包装、标签、广告、文字材料及宣传活动。

5．1．2甲方有权要求乙方提供以下资料：

5.1.2.1为进行促销而设计的带有许可商标的产品样品包装、标签、广告

或其他文字材料的原件或照片；

5.1.2.2消费者、竞争对手、政府机构、其他组织和个人就许可商标提出

任何申诉或权利主张的全部相关资料；

5.1.2.3带有许可商标的表格、信笺或其他有代表性的样品或复印件。

5．1．3甲方保证在本合同签订之前以及本合同有效期内，不在许可商标

上设定保证、抵押或其他任何第三方权利。同时，甲方保证在本合同的有效期内，许可商标不侵犯其他任何第三方的合法权利。

5．1．4甲方负责许可商标的续展工作，办理本许可合同的备案及公告手

续，并承担相关费用。

5．2乙方的权利和义务

5．2．1乙方不得任意改变许可商标的文字、图形或其组合，并不得超越

许可范围使用许可商标。

5．2．2乙方在未取得甲方或乙方事先书面同意的情况下，无权就许可商

标或任何与许可商标相同或相似的任何商标、服务标志、其他名称、记号或文字或任何包装、商业外形、彩色图案或设计在任何国家或地

区申请注册。

5．2．3乙方有义务提供一切合理协助，配合甲方或乙方保护许可商标。

5．2．4乙方应对本合同及本合同相关的甲方的商业秘密承担保密义务。

第六条许可商标的使用

6．1乙方应遵守所有有关的法律和法规，并取得与许可商标的业务范围和

地域范围相一致的从事移动通讯业务的营销、业务推广和代办、手机

销售和代维等业务活动的政府批准。

6．2乙方使用许可商标，不得对甲方和乙方的业务或信誉造成任何损害或

不良影响，也不得将许可商标与其他任何商标或其他任何文字、记号

或设计相联系以创造含有许可商标或与许可商标相似的新标志。

6．3乙方任何时候不得在经允许的业务范围和地域范围以外使用许可商

标。

6.4甲方有权监督由乙方提供或组织的任何带有许可商标的产品、包装、标签、广告或其他文字材料的促销产品与活动，并有权制止乙方进行

损害甲方或乙方业务、声誉或其在许可商标上享有的商誉的任何促销

产品与活动。乙方同意并有义务遵守甲方在这方面的一切要求。

6．5为方便甲方随时检查和监督乙方对许可商标的使用，乙方应将以下文

件资料至少保存一年：

（1）为促销活动设计的带有许可商标的样品包装、标签、广告或其他

文字材料的原件或照片；

（2）消费者、竞争对手、政府机构或其他组织和个人就许可商标提出的任何申诉或权利主张的全部相关资料；

（3）乙方使用的带有许可商标的表格、信笺或其他相关的资料。

第七条违约责任

7．1若乙方违反其在本合同项下的任何义务、责任、保证与承诺，甲方有

权立即终止其与乙方的业务关系，并要求乙方赔偿甲方因此而遭受的任何财产和声誉上的损失。

7．2若本合同任何一方因不可抗力不能履行本合同规定的义务与责任，则

受不可抗力影响的一方应不承担因不可抗力造成的任何违约责任。

7．3乙方应按时支付许可费用，否则自迟延支付之日起向甲方支付违约金

【】元/天；

第八条合同生效及终止

8．1本合同自本合同各方签字盖章之日起生效，至许可期限届满时自行终

止。期满后经本合同各方协商，可续签许可使用合同。

8．2甲方有权因下列任何一种情况终止本合同，并要求乙方作出相应的赔

偿：

8.2.1乙方违反本合同或其在本合同项下的任何义务，并且在收到甲方有

关其违约事项的书面通知后10日内仍未纠正其违约行为；

8.2.2乙方破产、成为清算解散程序的对象、停止营业或无力按期偿还债

务。

8．4本合同终止后：

8．4．1乙方使用许可商标的权利应立即终止。乙方不得继续以任何形式

使用许可商标，且乙方不得在任何国家或地区试图注册或使用与任何

许可商标相同或相似的商标、服务标识、其他名称、记号、文字、包

装外形、色彩、设计或图案；

8．4．2乙方应将甲方或乙方提供的带有许可商标的资料或物品交还甲方

或乙方，并不得继续使用带有许可商标的任何物品；

8．4．3本合同提前终止时，各方应分别自终止之日起一个月内书面通知

国家商标局和有关的工商行政管理机构。

第九条争议解决及法律适用

9．1所有与合同履行有关的争议均由双方友好协商解决，如果双方协商不

成，则通过下面第【】种方式解决。

9.1.1提交【】仲裁委员会进行仲裁；

9.1.2依法向【】人民法院提起诉讼。

9．2纠纷处理期间，除双方有争议的部分以外，合同其他部分继续有效。甲方：【】（盖章）乙方：【】（盖章）签字：【】签字：【】

商标许可使用合同篇5

注册地址：______________________________________

法定代表人：____________________________________

被许可人：________股份有限公司(下简称“乙方”)

注册地址：______________________________________

法定代表人：____________________________________

根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国商标法》以及其他法律、法规的有关规定，为了明确许可方和被许可方的权利、义务关系，双方本着平等自愿、诚信的原则，签定如下合同：

第一条甲方许可乙方使用其拥有的在国家商标局核定服务项目第____类____________________商品上使用的注册商标。该注册商标名为：“_______”，注册号码为____________________。

第二条许可使用的商品范围：

乙方可以在____________________________等商品范围内使用该注册商标。

第三条使用期限：

乙方无偿(或有偿)使用该注册商标的期限为____年。在规定的使用期届满前30日内，双方如愿意延长使用期，应重新签订合同。

第四条乙方有权在约定期限内无偿(或有偿)独占使用该注册商标。甲方不得放弃注册或放弃续展注册，并应保证其注册商标不被宣告无效。

第五条乙方有权同时依法使用其他商标，甲方不得限制其使用。

第六条甲方有权监督乙方使用其注册商标的商品的质量。乙方应当保证使用该注册商标的商品质量，并应在使用前述商标的商品上标明甲方的名称和商品产地。

第七条在本合同有效期内，甲方或其授权代表有权在任何合理的时间检查使用上述商标的产品的质量。乙方应采取一切必要的措施以满足甲方的质量标准和要求。如有不符上述要求的做法或销售，乙方应在接到甲方或其授权代表通知后立即采取补救措施。

第八条甲方承诺上述商标不侵犯第三方的商标权或其他知识产权。乙方承认尊重甲方对上述商标的所有权、权利和利益，并承诺不以任何作为或不作为危及上述商标注册的有效性。

第九条乙方同意告知甲方其知晓的任何未经授权使用的易与上述商标产生混淆的类似商标或仿制品。应甲方要求，乙方应协助甲方防止、对抗和制止上述侵权行为。

第十条乙方同意将本合同向国家工商行政管理局商标局备案，费用自负。

第十一条违约责任：对于因任何一方与本合同有关的任何行为或被指控的任何行为引起的任何索赔、要求、诉讼、和解、裁决或判决，包括任何第三方的索赔，该乙方同意赔偿对方因此而导致的一切损失(包括律师费)。

第十二条本合同包含双方关于本合同主题事宜的完整合同，取代双方之前的任何类似合同。任何对本合同的修改须以书面形式作出，经双方签后方可生效。

第十三条凡因本合同所发生的争议，双方应友好协商解决。协商不成的，任一方均有权将争议提请__________仲裁委员会并根据其仲裁规则仲裁解决。仲裁裁决对争议双方具有最终的法律约束力。

第十四条本合同经双方授权代表签署后生效。

第十五条本合同一式两份，双方各执一份。

许可方：____________有限公司(盖章)

授权代表：(签)__________________

被许可方：______________股份有限公司

授权代表：(签)__________________

签约时间：________年_______月_____日

国际商标许可合同篇6

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商标使用许可注意事项_商标使用许可合同签订注意事项

商标使用许可是权利人对自己权利的处分，权利人在使用许可过程要十分谨慎。在商标使用许可过程有许多要注意的事项，同时商标使用许可合同签订的注意事项也有很多。下面我们将带您了解商标使用许可的注意事项。

一、商标使用许可注意事项

一是，许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。这是许可人的一项权利，但更重要的是许可人的一项义务，即实施监督的义务，保证其所拥有的注册商标的商品质量。不允许许可人在其注册商标由他人使用后即不承担责任，而是由法律确定其仍要承担商品质量方面的责任，防止被许可人有损害商业信誉、损害社会公众利益的不正当行为。

二是，被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。这是商标使用者的法定义务，商标是通过商品品质来树立信誉的，保持商标信誉不

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赢了网s.yingle.com 仅许可人关心，被许可人对使用了这一商标的商品质量也应做出保证。

三是，经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。这是在商标使用许可的实践中产生的要求，目的在于防止商标使用人企图利用商标的信誉，提供与这种信誉不符的品质差的商品，为了使消费者有所鉴别并明确同一商标不同使用人的责任，因此在各自的商品上标明被许可人的名称和产地便是必要的，这样会增强商标使用人的责任感，也会使消费者面对同一商标而有不同使用人时有所选择。当然，同一商标应当体现同样的信誉，上述标注被许可人和产地的规定，正是为了保持商标信誉而采取的措施。

二、商标使用许可合同签订注意事项

1、许可人必须是注册商标所有人，被许可人可以是自然人、法人或其他组织。

2、商标使用许可合同备案手续由许可人办理。

3、通过一份合同许可一个被许可人使用多个商标的，许可人应当按照商标的数量报送《商标使用许可合同备案申请书》，但可以只报一份商标使用许可合同副本。

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4、通过一份合同许可多个被许可人使用一个商标的，许可人应当按照被许可人的数量报送《商标使用许可合同备案申请书》，但可以只报一份商标使用许可合同副本。

5、在许可人与被许可人签订的商标使用许可合同中，如果双方约定了被许可人可以许可第三人使用的内容，或者许可人向被许可人单独出具了允许再许可的授权书，被许可人就可以再许可第三人使用许可人的注册商标。商标再许可使用合同的备案程序与商标使用许可合同备案程序相同。再许可合同备案后，商标局予以公告，公告中许可人为再许可人。

6、商标注册人变更注册人名义及商标办理续展申请，未经商标局核准时，只要随备案材料提交商标局受理通知书及企业登记机关出具的变更等证明文件，即可以变更后的注册人名义办理备案。

7、商标转让申请未经商标局核准时，不能以受让人名义办理商标使用许可合同备案。

8、对不符合要求的商标使用许可合同备案申请，商标局不予受理或者通知许可人予以补正。许可人应自收到通知之日起1个月内，按照商标局指定的内容补正后连同补正通知书一并通过邮寄或者直接交

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9、依法订立的商标使用许可合同一旦按照约定时间和条件生效，即对合同当事人具有法律约束力。商标使用许可合同是否备案，对合同本身法律效力并无影响。但是，如果合同当事人在订立商标使用许可合同时，明确约定把商标使用许可合同经商标局备案作为合同生效的条件，则未备案的合同应当不具有法律效力。

10、商标使用许可合同提前终止的，许可人和被许可人应在双方签订终止协议或法院及仲裁机关做出终止决定之日起3个月内，由许可人邮寄或者直接报送商标局备案。

11、商标使用许可合同备案公告刊登在每月出版的第2期《商标公告》上，主要刊登内容为：商标注册号、商标、许可人与被许可人名义、许可使用商品、许可使用期限等。

12、如果是申请人委托商标代理机构办理的，商标局不会直接与申请人发生任何书件往来，所有书件都寄发给该商标代理机构。

以上就是对商标使用许可注意事项和商标使用许可合同签订注意事项的介绍，希望能够对您有所帮助。商标使用许可的过程比较复杂，需要签订合同，还需要登记备案。过程中十分的谨慎，以免产生差错，法律咨询s.yingle.com

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2018

国际商标许可合同篇7

关键词：商标；商标使用许可；品质控制；制度建设

商标是不同于作品、发明创造的知识产权客体。与后者体现为激励创新的正当性理论不同，传统商标制度一直是以消费者保护为其合法性基础的。一般认为：品质保证、商品来源和广告宣传等功能被认为是商标的基本功能，形成了商标法以消费者保护为核心的价值体系，也是我国商标法基本制度所体现的价值。品质保证功能为商标法从禁止商标许可、转让到商标许可、转让合法化的转变提供了理论依据。然而，随着商标实践的发展，如同严格遵守商品来源功能曾经对商标许可与转让实践所造成的制度障碍一样，严格遵守品质保证功能也逐渐成为商标许可与转让实践的障碍。正因如此探讨商标许可使用制度中的品质控制问题，我们首先应该从商标的品质控制理论入手，探讨商标的品质控制义务在商标法中的地位，从而进一步分析商标使用许可过程的中的品质控制问题。

一、商品生产者的品质控制义务

“有效商标许可的一个核心特征就是被许可人依照许可合同对商标的使用被视为许可人本身的使用。”①这就是说，被许可人生产的商品被默认为具有与原相同的质量，如果任意改变特别是降低商标所标识的产品的质量将会对许可人造成损失。这里提出这个理论涉及“商标是否具有品质保障义务”这一争论。虽然也有部分日本立法思想影响的学者认为，商标不具有品质控制功能。商标的质量保证功能是为了保护消费者利益而设立的，但是质量保证功能并不能保护消费者。商标法并没有授予消费者主张质量赔偿的权利，再者经营模式的多样化，质量本身难以衡量，不具有法律设定技术操作的可能，商标价值的差别也不能从产品质量的差别上得到合理的诠释。商标的品质控制理论是建立在商标的消费者保护和正当竞争保护理论之上的，但这一理论基础背离了商标保护制度“保护商标独特性”的价值追求，而随着社会经济发展，消费者生活水平的提高对商标的要求比起单一的质量需求，品牌追求日益增加，他们需要商标能够表彰身份地位而不仅仅是单纯的质量，商标从区别商品的来源和表征商品质量，发展到独立地承载着商标的信誉。因此商标的品质控制功能说已经无法满足时代发展的需求。另一方面，商标法不规定商标权人的品质保证义务，商标权人为长期的商业信誉同样会追求商品的品质。而品质保证理论为消费者利益而强调品质一致性，甚至不能为商标权人的品质改进提供理论解释，而品质改进是明显有助于消费者利益的。总结反对者所论，不难发现他们并不是断然否定质量与商标之间的关系，而是认为商标具有质量激励功能，而不是保证功能。而对此问题我国与美国等世界大部分国家在立法上对此均采取认可的态度，我国学者普遍认为，对于消费者而言商标的品质保证功能被认为比商标的来源功能更重要。商标的主要功能是使公众识别那些他们有经验对其品质特性有所了解的产品，它保证下一次购买同样商标的商品时也具有同样的特性。品质的同一性是一定的或一致的质量水平或标准，它是建立商标信誉的基础，从这层意义上讲商标是商品质量一致的标识。其来源功能以稳定的质量标准为依据，也是商标对费者产生吸引力的原因。被我国学者推崇的商标品质保证理论，在我国商标法中也有重要的体现。而从历史缘起来看，它发端于美国的商标理论。综合两种不同观点不难看出，关于这一问题产生分歧的原因在于学者看待问题的角度不同，日本学者着眼于商标在后续使用过程中其附着的商品品质提升的可能，而中美学者更注重现行使用的过程中因品质控制不当而产生的损害商标价值企业商誉的现象，而这两种观点的共同点在于对于商标标识商品或服务品质的重视。即归根结底，商标的使用许可制度的核心问题之一仍在于商品品质。

二、我国商标使用许可制度中品质控制存在的问题

一旦明确了品质控制问题是商标使用许可制度中的核心问题，下面我们就可以进一步探讨在这一制度下品质控制问题的缺陷。首先，从现有法律法规的层面上看：

我国现行的《商标法》第7条规定：“商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。各级工商行政管理部门应当通过商标管理，制止欺骗消费者的行为。”第40条规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。”新修改的《商标法》第7条不仅沿用了现行法律的内容，并且将“商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。各级工商行政管理部门应当通过商标管理，制止欺骗消费者的行为。”这一义务要求设定为了商标法的“诚实信用原则”的内容。上述的法律规定皆表明，我国的法律要求许可人有对被许可人的产品服务质量进行监控，但是，除此之外法律并未对具体的控制标准和归责原则作出具体规定。2002年7月4日，最高人民法院针对北京市高级人民法院《关于荆其廉、张新荣等诉美国通用汽车公司、美国通用汽车海外公司损害赔偿案诉讼主体确立问题处理结果的请示报告》公布《关于产品侵权案件的受害人能否以产品的商标所有人为被告提起民事诉讼的批复》指出：“任何将自己的姓名、名称、商标或者可资识别的其他标识体现在产品上，表示其为产品制造者的企业或个人，均属于《民法通则》第122条规定的‘产品制造者’和《产品质量法》规定的‘生产者’”。这是《商标法》颁布（2001年10月27日）后出台的极其重要的司法解释之一，但却没有纳入2002年8月3日颁布的《商标法条例》和2002年10月12日颁布的《商标法解释》。在这一批复中明确了的商标许可人在产品侵权案件中的被告地位，但是对商标许可人连带责任的要件、归责原则、赔偿范围等却没有规定，该《批复》确立的规则在实践中亦少有案例适用。②由此我们不难看出现有法律针对商标使用许可制度下的品质控制缺乏具有可操作性的控制标准，以及相应的归责追偿制度。

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其次，从现实的层面上看：在我国商标许可使用制度推行应用的过程中，这一制度虽然的确创造了巨大的财富和商誉，但是也存在着原本具有相当商誉的商家在施行了商标使用许可后反而蒙受损失乃至破产的现象。造成以崂山可乐、冠生园等为代表的众多厂家商誉受损，品牌不保的主要原因在于，企业在实施商标使用许可时，仅仅着眼于眼前的经济利益，追求结构性规模效益。放弃了可持续发展的眼光，不考虑被许可人的资质而滥施许可，使得获得许可的被许可人本身的资质参差，而不具有相应资质的被许可人在获得了商标使用权后，往往无法保障商标标识商品或者服务的质量，产品质量受损，品牌赖以生存的基础也就不复存在，最终的恶果也就在所难免。

在上述的这些问题总结起来包括，品质控制的统一标准尚未明确；许可人滥施许可，许可人在基于品质控制问题产生的连带责任的归责问题以及许可人因被许可人品质把关不严产生损失的求偿问题这几个方面。一旦能够从这几个方面入手，考虑商标使用许可制度下品质控制制度的设立或许能够为这一制度的完善提供可行路径。

三、品质控制制度建设的探讨

（一）设立统一的品质控制标准

针对品质控制的统一标准，美国的司法实践为品质控制标准的确立提供了很好的借鉴。在美国衡量品质控制的标准被分为积极标准和消极标准，而法院会把因未控制产品质量而导致商标的准确区别能力受损的情况看作使商标丧失了显著性。积极标准是指，法官常根据个案时间情况来裁量商标许可人有无品质控制义务。衡量许可人行为时从两个方面进行考量。首先是“纸上控制（paper control）”，即双方是否存在对品质控制的具体合意。若签订的商标使用许可合同中包含了品质控制条款，该条款可作为许可人完成品质控制义务的初步性证据。第二个方面是“实质控制（actual control）”，即许可人有无对被许可人的商品或服务进行日常地。频繁地、实质性的品质控制。这个方面是具有决定性意义的标准。这要求许可人必须对被许可人的商品生产的原材料、雇员的行为乃至整个商业运行进行监督指导。当事人有实际控制但是欠缺纸上控制时仍可视为履行了品质控制义务，反之则不然。而消极标准是指：品质控制是垄断的最佳抗辩，一旦超过一定界限就会形成垄断。商标许可人一旦超越了品质控制的需要，施加过分的监管将构成垄断。反垄断法的目的正是避免企业形成垄断市场，损害消费者利益，商标法则是保障消费者免于误认和混淆，从而避免被欺诈。因此美国的司法判例中提出的要求是“商标许可不能阻碍谢尔曼法的适用”③。即无论商标许可人是否履行了品质控制的义务，一旦这一行为涉及了垄断行为，则视为未尽到品质控制义务。美国司法实践中的这一规定，明确了商标许可人的品质控制义务，设立的明确标准，保障了消费者的利益，值得我国在未来的法制建设中加以借鉴。

（二）针对被许可人设置准入制度和监督体制

许可人着眼眼前利益而滥施许可是商标使用许可制度中品质控制难以发挥效力的另一原因，相较于让许可人转变观念，树立对商标及其象征的品牌商誉的尊重这种难以操作的举措而言，设立被许可人的准入制度似乎更加可行。品质控制是许可使用合同双方的义务，但是一帮情况下，会被许可使用的商标往往已经积累了一部分商誉，且商标所有人提供的商品或服务的质量是持续稳定的，从这个角度而言，无需对商标许可人设立准入标准，市场的自发性调节性功能已经完成了这部分筛选工作。但是对被许可人而已，虽说合同是意思自治行为只要不违反法律法规的强制性规定或是明显有损国家集体利益的合意都会被允许，但是大量不具有维持商品既定品质且妄图搭顺风车的被许可人进入市场是不争的事实。这部分被许可人往往抱着侥幸的心态试图在短期内榨取商标的价值，然后迅速退出市场。他们被惩处或是被市场规律自发淘汰的后果不仅仅是其自身的损失，更严重危害了商标许可人的利益和商标价值，严重损害了消费者的利益。在我国经济发展的现阶段，产品质量问题逐渐凸显出来，问题已经不仅仅限于假冒伪劣产品的范畴，大量顶着有商誉的商标却不具有相应质量的产品侵占市场，而商标不仅仅关乎商业利益更与消费者的权利息息相关，因此，从市场准入的源头上遏制潜在的威胁，在商标许可使用制度推行的丛林期是值得考虑的。在立法的过程中可以考虑不授予刚成立且自有产品生产销售经验未满足一定年限的企业、有过产品质量问题的企业签订商标使用许可合同的资格。商标局可以考虑在许可合同备案后与工商行政管理部门配合考察被许可方近年的销售额、查询企业历年是否有过违法行为。对于明显缺乏承担品质保障资质的企业，向许可人告知相应信息，并且由工商行政管理部门对该被许可人的生产经营活动进行重点监督。这些举措短期内或许不利于市场的自有发展，使公权力过分扩张，但其目的是为为了整顿市场，建立良好的市场秩序，在实行了一段时间后，市场进入良性发展阶段，这些举措必须被废除，把市场的交还给市场。

（三）商标许可人的连带责任和追偿

商标许可使用尽管具有积极而重要的商业功能，应当予以承认和保护，但其也容易引发被许可人忽视产品质量、许可人疏于或怠于监督产品质量而侵犯消费者权益、损害经济与社会秩序等弊端，所以就创设并强调商标应当具有的品质保证功能并进一步衍生出商标许可人的监督义务。商标使用许可客观上放大了产品生产与销售的能力及范围，在为许可双方带来巨大利益的同时，也导致其中的风险蕴含着高度扩散的可能。一旦发生产品责任，其引发的人身和财产损害不仅仅将给消费者带来巨额损害，对责任企业也会带来灭顶之灾，食品、药品领域尤其如此。既然我国在立法上明确了商标许可人的品质控制义务，那么商标许可人违反这一义务的法律后果，在许可关系内部是撤销许可人的商标权；外部则是责令许可人与被许可人对消费者（以及受到侵害的其他人）承担连带赔偿责任。④美国、欧盟等国家和地区对这些制度都有十分成熟的规定，但在具体的标准、归责原则以及责任范围上有所不同。

同时商标使用许可合同作为双务合同，当事人双方对商标的价值的维护和扩张不应当仅仅由一方来承担义务，在商标的许可人基于法律条款承担了连带责任后应该有权利向被许可人，甚至是带有恶意的许可人进行追偿。在追偿的时候应该采取什么样的标准就是值得立法者思考的问题。因为基于被许可人不履行品质控制义务造成的不仅仅是许可人现实中营业额的减少这种直观的损害，更是许可人整个品牌商誉的毁损，这一损失是难以用具体的数值进行估量的。考虑到这些现实因素，是否可以考虑在许可人的追偿过程中引入惩罚性赔偿制度，以许可人平均的销售额为基础，设置倍数赔偿数额，在此基础上认定其应得赔偿。一方面这一举措可以限制法官的自由裁量权，避免由于对企业经营情况不了解而造成的赔偿过多或过少的情形；另一方面可以保证市场经营中的公平原则得到彰显，避免许可人蒙受过多损失。

鉴于品质在商标价值实现，促进市场繁荣，保障人民利益方面的重要作用，商标使用许可制度中的品质控制控制问题有足够的理由被尊重和重视，设置品质控制的相应具体规则，可以规范市场秩序，促进市场的良性发展，希望在后续的立法中能够不断完善这一制度。

注释：

①董宝霖：《案说商标法》，北京：知识产权出版社，第252页

②冯辉：《外部性视野下商标许可人监督义务的重构》，知识产权，2013年第9期，第32页

③李佳莹：《商标使用许可中的品质控制》，中环商标，2007年第1期

④冯辉：《外部性视野下商标许可人监督义务的重构》，知识产权，2013年第9期，第34页

作者简介：

王小萌（1989.5～），女，华南理工大学，民商法学硕士。

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