白蚁防治合同书

白蚁防治合同书（共10篇）

白蚁防治合同书 篇1

白蚁防治合同书

甲方：（以下简称甲方）

乙方：长沙市天心区城南白蚁防治所（以下简称乙方）

根据国家建设部《城市房屋白蚂蚁防治管理规定》，甲方委托乙方进行白蚂蚁防治。经甲乙双方平等协商，达成如下协议，以便双方共同遵守：

第一条、防治范围

该工程建设面积平方米,乙方根据甲方的工程进度及要求的进场时间进行白蚂蚁防治.第二条、防治费用

该工程防治费用为每平方米人民币3元，总金额为人民币元。该防治费用包含乙方在防治和包治期间因防治而发生的一切费用。乙方申请支付款项时应开具所在地税务统一正式发票。

第三条、防治标准

在防治范围和包治期内不再发生白蚂蚁危害情况。

第四条、工程施工和验收方法

工程施工：第一次在房屋四周地土壤、墙基的基础下面进行挖巢穴施药。第二次对于回填土进行施药处理。第三次整栋楼房的处理，重点部位是厨房、浴室、卫生间等经常受潮的地方。验收方法：每做完一次预防，乙方应列出一张施工验收单给甲方，以做验收证明。

第五条、包治期限

工程包治期：从白蚁预防完工验收，并由主管部门出具“房屋白蚁预防证明”之日起 15年，在包治期内如发现蚁害，乙方应无偿并及时给予根治。

第六条、乙方在包治期限内每四个月至少到该工程进行一次回房复查，发现蚁情及时防

治，并做好回访复查记录。

第七条、付款方式

工程完工后，房屋白蚁防治单位备案手续办理完后面一周内付清全部防治费用，在包治期间甲方不再另行支付防治费。

第八条`1甲方应积极配合乙方开展防治工作，切实搞好该工程环境卫生，做好排水防湿等工作，杜绝白蚁滋生的环境。

2在包治期限内，甲方如发现蚁害，有权随时要求乙方前来防治，乙方不得拒绝或拖延。如拒绝拖延，应全退还该单项工程防治费。

3甲方应按合同的约定按时付款乙方

4如果甲方对乙方的工作不满意，可以随时解除合同。

第九条`违约责任

1甲` 乙双方任何一方违反本合同的规定，一旦对方发现指出应及时纠正，否则应支付给对方违约金肆仟元整。

2乙方违反本合同的约定，拒绝返工或未能达到双方约定的质量标准，甲方有权提前解除合同，并不支付余下防治费用，且有权向乙方收回已付款。

第十条` 本合同一式四份，甲` 乙双方各执二份，双方签字盖章后生效。

第十一` 本合同未尽事宜，双方可以协商补充，补充协议与合同具有同等法律效力

甲方代表人：乙方代表人：

甲方盖章：乙方盖章：

甲方电话：乙方电话：

乙方对公收款账号：

白蚁防治合同书 篇2

一、建设工程施工合同的概念及特征

(一) 建设工程施工合同的概念

《建筑法》第十五条规定:“建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同, 明确双方的权利和义务。发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务, 不按照合同约定履行义务的, 依法承担违约责任”。由此我们可以清晰地看出, 建设工程施工合同是建设工程合同的一种, 是指承包人按照发包人的要求, 依据勘察、设计的有关资料、要求, 进行施工建设、安装的合同;是承发包双方为实现建设工程目标, 明确相互权利、义务关系的协议;是承包人进行工程建设、发包人支付价款, 进而保证工程建设活动顺利开展的重要保证。

(二) 建设工程施工合同的特征

1. 国家计划与管理的特殊性

建设工程项目必须列入国家计划, 施工合同从签订到履行, 从资金的投放到最终的成果验收, 都受到国家严格的管理和监督。特别是对一些大型基础设施建设, 必须通过招投标方式, 确定施工承包方并签订施工合同。

2. 合同主体的特定性

合同双方当事人必须具有法人资格并且具有履约能力。发包人只能是经过主管部门批准建设工程的法人, 承包人只能是法人, 同时必须具有相关的从业资格或资质。

3. 合同履行的程序性

建设工程施工周期长、质量要求高、涉及方面广, 各阶段的工作之间有严密的流程, 建设工程施工合同的实施必须按照既定的设计施工流程进行。

4. 合同形式的要式性

建设工程施工合同必须采用书面形式。《合同法》第二百七十条明文规定:“建设工程合同应当采用书面形式”, 作为建设工程合同的一种, 建设工程施工合同也当如此。

二、建设工程施工合同纠纷产生的主要原因

1.合同权利不平等

从目前实施的建设工程施工合同文本看, 施工合同中绝大多数条款是针对发包方制定的, 其中大多数只强调承包方的义务, 对发包方的制约条款偏少, 特别是对发包方违约、赔偿等方面的约定不够具体, 也缺乏行之有效的处罚方法。在实施施工合同时, 为了避免自己的利益蒙受损失, 采取偷工减料或非法分包甚至违法转包, 遗患无穷, 同时, 也不可避免地导致了纠纷的发生。

2.合同文本不规范

国家工商总局和建设部为规范建筑市场的合同文本专门制定了《建设工程施工合同示范文本》, 以全面体现承发包双方的责任、权利和风险。但有些发包人为了回避自己的风险在签订合同时, 不采用标准的合同文本, 而是采用一些自制的、不规范的文本进行签约。

3.“阴阳合同”扰乱建筑市场秩序

有些业主以种种借口, 在和承包商按照招标文件签订“阳合同”以供建设行政主管部门审查备案外, 私下再与承包商签订一份在施工活动中实际履行的“阴合同”, 其内容与原合同大相径庭, 形成了一份违法的合同。

4.合同履约程度低

有些工程施工合同的签约双方都不认真履行合同, 违约现象时有发生, 特别是发包方。如:业主暗中以垫资为条件, 违法发包;在施工过程中业主不按照合同约定支付工程款, 等等。

5.合同索赔难实现

索赔是合同和法律赋予受损失者的权利, 对于承包商来讲是一种保护自己、维护正当权益、避免损失、增加利润的手段。而建筑市场的过度竞争, 不平等合同条件等问题, 给索赔工作造成了许多干扰因素, 再加上承包商自我保护意识淡薄, 导致合同索赔难以进行。

三、建设工程施工合同纠纷的预防

(一) 增强意识, 坚决抵制和杜绝不平等合同

当前建筑市场虽为买方市场, 发包方占据主导地位, 在招投标过程中也占有明显优势。但是, 作为施工企业, 在经营活动中要树立一种权利意识, 不能无原则地满足发包方的所有要求, 甚至以牺牲自身的正当权益为代价。

(二) 规范文本, 订立规范的建设工程施工合同

合同是合同当事人确定权利义务的基础, 建设工程施工合同一经成立生效, 双方的权利义务就将确定。应当订立书面的建设工程施工合同。其次, 要积极推广使用国家工商总局和建设部制定的《建筑工程施工合同示范文本》。三, 合同用语要规范, 力求简洁明了, 杜绝含糊其辞或模棱两可, 使双方对合同的理解不易产生偏差和争议, 从而降低纠纷发生的机率。

(三) 依法办事, 坚决抵制“阴阳合同”

《招标投标法》第四十三条规定:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内, 按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。合法的建设工程施工合同只能是按照招投标文件订立, 必须坚决抵制“阴阳合同”这种不合理现象。

(四) 增强诚信, 提高合同履约程度

诚信原则是市场经济的主要原则, 是企业进行建设工程施工, 履行合同的基本准则。为了预防和避免纠纷的发生, 我们必须建立诚信, 努力提高建设工程施工合同的履约程度, 将建筑市场逐步引向规范的轨道健康发展。

(五) 提高索赔意识, 加强建设工程施工合同索赔工作

加强合同索赔, 进行科学合法有效的索赔工作是预防和避免合同纠纷产生的又一有效途径。建设工程施工合同是索赔的依据, 索赔则是合同的延续。

四川以合同约定推动职业病防治 篇3

据了解，2012年，四川省总工会与省8家相关部门下发了《关于在职业危害严重的企业实施职业病防治专项集体合同工作的通知》 ，并制定了3年工作目标任务。为确保合同如期签订，四川省政府还根据工会建议将其列入全省安全生产重点任务，并对市（州）政府进行考核。据悉，全省职业病危害较重的4个行业的企业中，签订此合同的已达76.3%，涉及职工50多万人。

记者获悉，为争取和整合职业病防治与医疗资源，由四川省财政预算总投资2.03亿元，在川西、川东北、川南、攀西4个地区建立4家职业病防治专业医院，2014年将全面建成投入使用。四川省政府还决定，把特殊群体职工的健康体检作为省民生项目，安排专项资金1.8亿元，由工会负责对全省60万一线特殊职工（环卫工、建档困难职工及接触职业病危害职工）进行了健康体检，并建立了健康体检档案。

截至目前，四川省总工会已聘请14名涉及矿山、危化、建筑和卫生四个领域的专家，为省总工会参与国家职业安全卫生立法和相关政策制定提供建议，为开展群众性安全生产和职业病防治工作提供技术咨询，对开展劳动保护工作和安全生产培训提供指导、服务和监督。

据悉，四川省总工会还建立健全工会组织群安员制度。目前，各市州、县市区、乡镇、社区已建工会群众安全监督检查组织1410个，有15165名群众安全监督员；非公有制企业已建工会群众安全监督检查组织11964个，有28945名群众安全监督员。仅在2012 年，就参加全省安全生产隐患排查治理和监督检查 34607 次，提出事故隐患和职业危害整改意见24316件，处理工伤事故1635件。

（四川 高柱）

白蚁防治合同书 篇4

XXX项目补充协议

总包单位：XXX有限责任公司 分包单位：XXX白蚁防治有限公司

2018年11月

第一章 总 则

第一条 合同当事人

总包单位（以下简称甲方）： XXX 项目负责人： XXX 办公地址（住址）： XXX 邮政编码： 516081 联系电话：

分包单位（以下简称乙方）： XXXX 负责人： XXX 办公地址： XXX 邮政编码： XXXX 联系电话： XXXX 根据有关法律、法规、在自愿、平等、协商、一致的基础上，甲方委托乙方对 XXX 建设项目进行房屋白蚁防治，订立本合同。第二条 工程概况

1、项目名称： XXX，建筑面积： XXX m²

2、项目地点： XXX

3、幢数： XXX，层数： XXX层，用途： 酒店、商业

4、承包范围： 建设工程的白蚁防治

5、工期：

本工程自 2017 年 8 月 1 日开工，于 2019 年 12 月 20 日竣工。

6、工程包治期：从工程竣工验收核准之日起 15 年。第三条 白蚁防治施工方案（另附，与本合同具同等法律效力）第四条合同价款：

甲乙双方一致同意确认本房屋白蚁防治工程总费用为人民币 XXX 元（大写： XXX 元整）。

第五条 白蚁预防工程按报建批准的施工图制订白蚁预防施工方案。第六条 编制本合同的有关法律、文件依据如下：

1、《城市房屋白蚁防治管理规定》（建设部[1999]72号令）

2、《新建房屋白蚁预防技术规程》（广东省标准DBJ/T15-26-2000）

3、《印发<惠州市城市房屋白蚁防治管理办法>的通知》（惠府办[2002]26号）

4、广东省物价局、建设厅《关于白蚁防治收费管理有关问题的通知》（粤价[2002]370号）

第二章 双方权利义务

第七条 甲方权利义务

1、建筑工程报建图批出后，向乙方提供一套施工图及建筑总平面图。

2、指派 XXX 为甲方代表（联系电话： XXXX），负责合同履行。对白蚁防治工程质量、进度进行监督检查，负责工程中间验收，参与竣工验收、变更、登记手续和其他事宜。

3、协调乙方做好县城保卫工作和施工协调工作，并承担相应费用。

4、免费提供塔吊、施工电梯给乙方使用，同时免费提供自来水给乙方使用。

5、依照合同约定按期向乙方支付合同价款。第八条 乙方权利义务

1、收到甲方提供的一套建筑施工图后，及时组织人员到现场勘查，7日内向甲方提供房屋白蚁防治方案。

2、指定 XXX 为乙方施工代表（联系电话： XXX），负责合同履行。按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，完成由乙方负责的各项事项。

3、严格执行施工规范，安全操作规程、环境保护规定。做好各项质量检查记录，参加竣工验收。

第三章 工程质量及验收标准

第九条 本工程以及房屋白蚁防治方案和《新建房屋白蚁预防技术规程》作为质量评定验收标准。

第十条 白蚁预防施工应使用经国家有关部门登记准许使用的药物。

第十一条 乙方白蚁预防施工完成部分工程后，甲方派代表进行中间验收，双方在施工单上签名，作为竣工验收依据；全部白蚁防治工程施工完毕后，乙方应申报房屋所在地的白银一防治管理部门组织竣工验收，办理《房屋白蚁防治工程竣工验收合格证》。

第十二条 乙方负责白蚁预防工程每年一次以上的复查，做好复查情况记录，填写《房屋白蚁预防工程年度回访复查表》，由甲方或房屋物业管理公司再复查结果加具意见后，报房屋所在地白蚁防治管理部门备案。第十三条 工程停建或缓建

1、因政策调整。不可抗力及甲、乙双方外原因导致工程停、缓建，使合同不能继续履行，双方应签订停、缓建协议并报房屋所在地白蚁防治管理部门备案。

2、工程停、缓建后，乙方应妥善做好已购材料、设备的保护工作，按甲方要求将自有设备、人员撤出施工现场。甲方应按合同约定支付完成工程的价款和赔偿乙方有关损失。

第四章 工程价款及付款方式

第十四条 工程费用

甲乙双方经协商一致同意确认： XXX m²× XX 元/m²= XX 元 本白蚁防治工程合计工程款共 XXX 元。第十五条 付款方式

甲方根据工程规模大小，可按下列第 ⑵ 种方式支付合同价款： ⑴、甲方在合同生效后 / 日内一次性付清。

⑵、甲方分两次付清合同价款，合同生效之日起 / 日内，甲方支付合同价款的 75 %，合计 171415.71 元；工程竣工验收备案后，甲方在 十 日内，结清余款。第十六条 甲方逾期付款的，按以下第 ⑵ 项处理； ⑴、从逾期之日起按每日 / 元交滞纳金。⑵ 从逾期之日起按应缴款的千分之 三 交滞纳金。

第十七条 白蚁预防工程乙方应从收费中提取不少于20%的资金，存入由白蚁防治管理部门指定的账户，作为包治期的复查费用。

第五章

其他约定

第十八条 本工程使用的药品：⑴ XXX。第十九条 自本工程竣工之日起，乙方确保本合同预防范围在包治期内不受蚁害，如出现蚁害，乙方须无偿灭治。

第二十条 自本工程竣工之日起，房屋使用者如有下列行为，都可能导致整个防御体系效果变差直至失效，故应先与乙方联系，共同商讨额外的预防措施并及时施工，以确保整个防御体系的有效性和完整性。否则，乙方不负相关责任。

⑴、与房屋基础结构接触的土壤被物理性破坏（建花园、草坪、修排水沟、铺设地下电缆等）；

⑵ 搭建与建筑物接触的附属物，包括：停车房、杂物间、楼梯等； ⑶ 室外地基被填高或降低；

⑷ 室内原有经过药物处理的结构被改建；

⑸ 将以受白蚁危害的物品搬入或带入建筑物，或容易受白蚁危害的物品堆放与建筑物的外墙。

第二十一条 本合同签订后，甲乙双方都必须严格履行。在执行中如需要协调或补充，需经双方协商一致后，可签定补充协议作本合同附件，与本合同具有同等效力。

第六章

违约责任

第二十二条 甲方违反合同第七条的约定，使乙方未完成规定的工程施工目标，乙方有权要求甲方在合理期限内解决。逾期未解决的，乙方有权终止合同，造成乙方的经济损失，甲方应给予乙方赔偿。

第二十三条 乙方违反本合同第八条的约定，未能达到约定的工程施工目标，甲方有权要求乙方在合理期限内整改。逾期未整改的，甲方有权终止合同，造成甲方的经济损失，乙方应给予甲方经济赔偿。

第七章 附 则

第二十四条 本合同一式二份，甲乙双方各执一份，具同等效力。

第二十五条 本合同执行期间，如遇不可坑力，致使合同无法履行时；双方应按有关法律规定及时协商处理。

第二十六条 本合同在履行中如发生争议，双方应协商解决或报请白蚁防治管理行政主管部门进行调解；协商或调解不成的，按下列第 2 种方式解决：

1、提交 / 仲裁委员会仲裁；

2、依法向人民法院起诉。

第二十七条 本合同自签字之日起生效。

甲方（签章）：

负责人：

联系电话：

年 月

水稻病虫害防治服务合同 篇5

甲方：流芳乡益民农作物病虫害专业化防治合作社 乙方：

经协商，在平等互利，保证双方权益的基础上，甲方为乙方提供水稻病虫害防治服务，双方签订以下条款：

一、服务内容

1、甲方为乙方提供水稻病虫害监测，病虫预报及病虫施药防治服务，水稻防治对象主要是二化螟、三化螟、稻纵卷叶虫、稻飞虱、纹枯病。其他稻瘟病和稻曲病由于该病很大程度上受到天气和气候的影响，甲只作为防治不包防治效果。

2、甲方为乙方提供施药服务分别为：早稻3次，中稻5次，晚稻4次。

3、服务地点：流芳乡_________村_____________组。

4、服务面积：

亩。

5、防治时间：

****年**月**日至

****年**月**日。

二、防治收费标准及结算方式

1、防治收费标准为早稻每亩80元，中稻每亩120元，晚稻每亩100元。（含用药和人工工资）。

2、结算方式：乙方以现金方式一次性足额向甲方交纳防治服务费。

3、乙方对防治服务质量或防治效果有异议时，由乙方申请上级农业部门组织专家鉴定。

三、双方权利和义务

1、甲方按合同要求及时到乙方指定的地点开展防治服务。

2、甲方保证防治服务的用药正宗，机手严格按照规定用药，确保防治效果。

3、为确保甲方防治质量和效果，乙方应积极配合甲方适时管好水稻田间用水。

4、为保证甲方顺利开展作业，乙方应告知甲方服务的田块。

四、违约责任

1、任何一方因违约所造成的损失，均由违约方负责赔偿。

2、因天气等不可抗拒或其他意外事件使得本合同无法履行的，可以解除合同，双方不承担违约责任。

五、其他事项

1、乙方变更服务地点，甲方不予提供防治服务，由此造成的损失由乙方承担，如乙方在变更服务地点后需要甲方进行防治，必须征得甲方自愿，并按上述防治服务收费的标准收取防治服务费。

2、未尽事宜，甲、乙双方协商签订补充协议，其法律效力同本合同。

3、为保证合同履行，由乡农技站部门为鉴定方，防治任务结束后本合同自行终止。

4、本合同一式三份，甲方、乙方、鉴定方各执一份，经三方签字或盖章后生效。

5、本合同有效期

****年**月**日至

****年**月**日。甲方签字：

乙方签字： 鉴定方代表签字：

白蚁防治合同书 篇6

(1)甲方（发包方）联系电话：

地址：工作单位：

(2)乙方：（承包方）电话：

依照《中华人民共和国合同法》及其他有关法律、法规之规定结合本地区装饰装修工程的特点，甲乙双方在平等、自愿、协商一致的基础上，就甲乙双方装饰装修工程的有关事宜，达成如下约定：

第一条，工程概况

1、工程地点：

2、工程承包方式：

3、工程总价款：【元】，大写

4、工程期限： 开工日期年月日，竣工日期年月日，计天。

第二条，工程施工图

双方商定施工图纸采取甲方委托乙方设计施工图纸，图纸一式三份，甲方、乙方、工程施工队各持一份，甲方在确定图纸后应在施工图纸上签字认可，施工队依照图纸严格施工。如遇特殊情况，甲方更改变动设计图纸，应及时通知乙方。

第三条，工程监理

若本工程实行甲方指定工程监理，则须与监理公司另行签订《工程监理合同》，并将监理工程师的姓名、单位、联系电话及监理工程师的职责等通知乙方，如无特殊要求，则由乙方指定本公司监理对施工过程进行全程监理。

第四条，乙方工作

1、施工中严格按照安全施工规范，防火规定，施工要求及质量标准，按期保质完工；

2、严格执行本地区有关施工现场管理的规定；

3、严格遵守施工物业小区的物业管理条例；

4、保护好施工现场的物品陈设，保证室内上下管道畅通；

5、保持施工现场的整洁，工程完工后负责清扫现场。

第五条，甲方工作

1、开工前三天，为乙方入场施工创造条件，包括：搬清室内物品，不易搬动的应归堆，遮盖，以不影响施工为原则；

2、提供施工期的水源、电源；

3、负责协调施工队与邻里的关系；

4、负责办理拆除原室内建筑的非承重结构或管线变动审批手续；

5、物业部门需办理施工手续的，应提前通知并协调乙方办理相关手续；

6、施工期间，甲方仍需部分使用该居室的，负责做好施工现场的保卫和消防工作；

7、参与工程质量和施工进度的监督，做好材料进场，工程竣工验收。

第六条，工程变更

工程项目或施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，变更所产生的工程费用不计入预算费用内（详见工程预算书），甲方应在变更单签订后一次性付清变更所需款项方可施工，参照合同第七条第一款之规定，工程顺延。

第七条，工程顺延

由于以下原因造成竣工日期延误，经甲方确定，工期应顺延；

1、工程量变更或设计变更，工期顺延；

2、遭遇不可抗力，工期顺延；

3、甲方未按合同约定按时支付工程款，工期顺延；

4、因甲方未按合同约定完成其应负责的工作影响施工的，工期顺延；

5、因甲方提供的预算外材料，设备质量不合格而影响工程质量，造成返工，工期顺延，返工费用由甲方承担；

6、甲方同意工期顺延的其他情况，因乙方责任不能按期完工的工期顺延；

7、因乙方原因造成工程质量存在问题造成返工的，返工费用由乙方承担，工期不顺延。

第八条，工程验收和保修

1、双方约定在施工过程中分下列几阶段，对工程质量进行验收：

A.土建及其它杂项完工；

B.木工完工；

C.油工完工；

2、乙方应提前三天通知甲方参加验收，阶段验收合格后填写工程验收单；

3、工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方应自接到验收通知单次日内进行验收，填写工程验收单，在工程款结清后，办理房屋及钥匙移交手续；

4、本工程自验收合格双方签字之日起保修，保修期为壹年，并且终生维修，填写工程保修单，移交维修部。

第九条，工程款支付方式及期限

1、工程款分三次付清，第一次付款在签订装修合同当日内，即年月日，支付工程总价款的65%，元，大写作为前期主材款，第二次付款于年月日之前付清工程总价款的33%元，大写用于支付人工工资；第三次付款在工程全部完工，验收合格三日内付清剩余2%款项元，大写。

2、若甲方未按合同约定，逾期付款超过三日，乙方有权停工，待款项付清后方可施工，且参照合同第七条第三款，工期顺延；

3、工程款全部付清后，乙方应向甲方开具正式统一保修收据。

第十条，违约责任

1、合同双方当事人的任何一方因未履行合同约定或违反国家法律法规及有关政策规定，受到处罚或给对方造成经济损失的，均有责任方承担责任并承担经济损失；

2、未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由甲方负责；

3、因一方原因，造成合同无法继续履行时，应及时通知对方办理合同终止手续，有责任方赔偿对方相应的经济损失；

4、如甲方应付工程款逾期付款超过七日，乙方有权解除合同，后果由甲方承担；

5、乙方在工程款按期支付的情况下延误工期，由乙方承担延期交工的责任。

第十一条，合同附件和本合同具有同等法律效力。本合同及其附件内，空格部分填写的文字与印刷文字具有同等效力；

第十二条，本合同连同附件共页，一式份，具有同等法律效力，合同持有情况如下：

乙方（承包方）份，甲方（发包方）份； 第十三条，本合同自双方签订之日起生效。

甲方（发包方）签章：

【法人代表】：

【委托代理人】：

年月日

签约地点：

经办人：

行政合同与民事合同的区分 篇7

一、行政合同区分的标准

(一)行政合同区分的主体标准

行政合同的公方当事人必须为行使国家行政职权的行政机关或者法律、法规授权的组织。这是行政合同的形式要件,“无权即无行政”,非有行政权的机关所签订的合同不是行政合同。普通民事主体之间签订的合同,即使包含有执行行政公务的内容也是民事合同。当然,行政主体也可能以民事主体的身份参与民事活动,缔结民事合同。例如:政府机关将办公楼建设工程承包给建设公司,将清洁、安保事项承包给专门的物业公司等。行政机关从事上述类似行为时是纯粹的民事主体,行为受私法规范调整。判断行政主体以何种身份参与到法律关系中,要结合“行政优先权因素”、“合同标的”、“合同标的物”、“合同目的”等因素综合考虑。

(二)行政合同区分的目的标准

行政合同的缔结是行政机关为了履行法律法规规定的行政职责,以合同的形式执行行政公务来实现行政管理的目标。而民事合同的缔结是民事主体为了追求自身民事权益也就是个体私益。正因为行政合同是行政主体为了履行一定的法定职能而采取的一种行政管理方式,所以区别于民事合同,行政合同以公共利益为首要考量。相较于传统的高权行政,行政合同既满足了行政需要又增加了行政相对人的行政参与度,不仅提高了行政效率,更体现了实质法治的要求。当然,用“目的标准”区分行政合同和民事合同,并不要求这种目标和效果是否会实际成就,这涉及合同的成立与效力判断问题。

(三)行政合同区分的内容标准

“内容标准”区分说是以德国为代表的很多大陆法系国家民事、行政合同区分理论的通说。“内容标准”以合同涉及的法律关系区分不同类型的合同,抓住了不同类型合同的区别实质。当然,用“合同标的理论”来区分民事合同和行政合同,也并不是仅以行政合同固定的事实内容为限,在考察行政合同内容时通常不可避免的会对合同的目的进行考察。行政主体所享有的行政优先权是区分民事合同和行政合同的最本质特征之一。[2]行政优先权是指国家为保证行政主体有效地行使行政职权而赋予行政主体职务上的优先条件,即行政权与其他组织及公民个人的权利在同一领域或同一范围内相遇时,行政权具有优先行使和实现的效力。[3]在行政合同领域行政优先权主要包括:1.合同单方变更、解除权;2.合同的制裁权;3.缔约对象选择权;4.合同监督指挥权等。

二、行政合同区分应采取递进式的混合标准说

(一)行政合同区分的初步判断

行政合同与民事合同的区分,主体标准最容易操作,但是仅靠主体标准远远不够,因为主体一方是行政机关是行政合同成立的必要非充分条件。也就是说行政合同的当事人一方必有行政主体,但是行政主体作为合同当事人的合同并非全是行政合同,行政主体可以以民事主体的身份参与缔结民事合同。而“目的标准”是区分行政合同的关键,但是有时候由于“行政管理”、“公共利益”概念的抽象性,“目的标准”具体操作起来有一定困难。

(二)行政合同区分的综合评判

行政合同法律关系的本质是行政法律关系,行政合同的“行政因素”永远是占主导地位的。民事、行政合同的区分需要深入到合同的条款中去,跳出合同形式本身,判断合同所反映的是何种法律关系,如果反映的是行政法律关系则该合同是行政合同。行政优先权是行政主体基于公共利益代表的主体身份“对合同单方行使公权力的强制性特权”[4],其中行政主体享有的单方变更、解除合同的权力和对合同私方当事人的强制执行权和制裁权是行政合同的显著特征。区分民事、行政合同时,可以通过考察合同有没有体现行政优先权以及行政优先权是不是很明显、很关键,并结合其他的区分标准综合考量。

行政主体享有的单方变更,解除权属于形成权,只要行政主体单方作出相应的意思表示即成就。民事合同中没有单方变更权,只存在法定的单方解除权,民事法律中的法定单方解除权需以相对方的预期违约或者根本违约为前提。行政合同中行政主体合同解除权的行使并不一定以相对方的预期违约或者根本违约为前提,行政主体只要是基于公共利益之必须就可以单方行使此项权力。行政合同的制裁和强制执行权是指,当行政合同私方当事人不履行或者不适当履行合同义务时,行政主体享有的强制执行或者制裁的权力。例如,依据《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》,土地受让人不按照土地出让合同规定的期限和条件开发利用土地的,可根据情况给与警告、罚款,严重者可以无偿收回土地使用权。[5]民事合同的双方当事人均没有强制执行和制裁的权力,需要强制执行的应该向人民法院寻求公力救济,自然也没有警告、罚款等行政性权力。另外,除了《消费者权益保护法》规定了惩罚性赔偿[6],民事合同中的损害赔偿基本上都是填补性的,一般不具有惩罚性功能,而像上述土地出让合同中无偿收回土地使用权就体现了严厉的行政制裁。

行政法律关系特性与行政优先权因素是行政合同的最基本特征。行政管理领域的合同法律关系类型经常难以正确把握,需要通过考察合同的行政特权并结合其他合同区分标准判断该合同的“行政性”相对于“契约性”是否占据了主导地位,如果“行政性”占据了主导地位该合同就是行政合同。总之,民事合同与行政合同的区分应该采取以“合同内容标准”为主兼采“合同主体标准”、“合同目的标准”的递进式混合标准区分说,先用“主体标准”和“目的标准”进行初步区分,然后结合“内容标准”综合评判。

摘要：行政合同法律关系的本质是行政法律关系,行政法律关系特性与行政优先权因素是行政合同基本特征。“行政性”与“契约性”的双重属性导致行政合同外延的模糊性,行政合同与民事合同的区分不能采取单一的标准,应该采取以“合同内容标准”为主兼采“合同主体标准”、“合同目的标准”的递进式混合标准区分说。

关键词：行政法律关系,行政性,契约性,合同内容,合同主体,合同目的

参考文献

[1]姜明安主编.行政法学与行政诉讼法学[M].北京:高等教育出版社,2011:52.

[2]黄学贤.公共利益界定的基本要素及应用[J].法学,2004(10):12.

[3]罗豪才.行政法学[M].北京:北京大学出版社,2012:82.

[4]戚建刚,李学尧.行政合同的特权与法律控制[J].法商研究,1998(2):66.

[5]国家土地管理局<城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例>1990年5月19日起施行,第17条.

浅析合同自由与合同正义 篇8

摘 要 合同自由与合同正义作为我国合同法的两大基本原则，在市场经济中发挥着各自独特而重要的作用。二者往往表现出许多相互矛盾性，但透过表面深入地剖析合同自由与合同正义的功能与价值取向，就会发现一者具有内在的统一性。合同自由与合同正义互相补充，互为平衡，共同推动市场自由竞争，促进经济平稳发展。

关键词 自由 合同正义 社会本位 合同自由限制

合同自由与合同正义同为合同法的基本原则，统率合同法的各个领域，从哲学上讲，可以把这两者界定为一对矛盾，既有统一协调的一面，又存在对立抵触，只有协调好这两个原则，才有可能实现合同法的各项价值追求，全面规制合同关系。

一、合同自由

（一）合同自由原则的地位和概念

提到合同自由，我就不得不提到在很多有关合同法的论文和书籍中都引用的德国学者海因，科茨等人有关合同自由的评论，“司法最重要的特点莫过于个人自治或者自我发展的权利，契约自由为一般行为自由的组成部分⋯⋯是一种灵活的工具．他不断进行自我调节，以适应新的目标，它也是自由经济不可或缺的一个特征，它使私人企业成为可能，并鼓励人们免责任地建立经济关系，因此，契约自由在整个私法领域具有重要的核心地位。

既然已经清楚合同自由原则有着如此重要的地位，那么合同自由原则的含义是什么呢?王利明教授认为合同自由基本上可以包括两方面的内容：1．合同自由首先表现为当事人的合意具有法律的效力。他认为合同的本意在于合意，对此，他还引用了美国学者罗伯特、卡特等人的观点，认为“合同法的基本目标是使人们能实现其私人目的。为了实现我们的目的，我们的行动必然有后果．合同法赋予我们的行动以合法的后果，承诺的强制履行由于使人们相互信赖并由此协调他们的行动从而有助于人们达到其私人目标。” 2．当事入享有订立合同和确定合同内容等方面的自由，其中包括了A缔结合同的自由。B选择相对人的自由。C决定合同内容的自由。D变更和解除合同的自由。E选择合同方式的自由。F选择补救方式的自由。G选择裁判的自由。

（二）合同自由原则产生的基础

对于合同自由的理论基础，大多数学者认为来源于两点：一、在自由资本主义时期，以亚当斯密为代表的自由主义经济思想，提倡自由放任的经济政策，主张废除各种限制性法规，以保护自由竞争。二、18世纪至19世纪的理性哲学，主张人生而平等．每个人都有自己的意志自由，有权按照自己的意志来追求自己的利益。法律的职责就是赋予当事人在其合意中表达的自由意志以法律效力，而对这种自由的限制则是越少越好。

二、合同正义

（一）合同正义的基本含义及判断标准

所谓合同正义，王泽鉴先生认为：“契约正义系属平均正义，以双务契约为其主要适用对象，强调一方给付与他方的对待给付之问，应具等值性。”王利明先生在谈到契约正义时指出：“合同正义既然是公平、平等、公正等伦理和道德观念的集中体现，因此，它不应该仅仅限于经济上的等价，还应当包括其它方面的内容。所谓合同正义，是指契约当事人应在平等自愿的基础上缔约和履约，合同的内容应体现公平、诚实信用原则的要求，合同当事人一方不能滥用其经济实力或权利而损害另一方利益。”试综合一下两位学者的观点，即合同是否公平，最简单的判断标准，就是给付和对待给付的对等性，至于这个对等性应综合考量，而不应仅仅考虑经济上是否等价。

（二）合同正义的前提条件

在十八、十九世纪，根据古典契约理论，合同正义是能与合同自由划等号的。因为合同是在它的每一方缔约人都在自由地行使自主决定权的基础上进行协议形成的，合同因此而有效力，公正就是这样实现的。

合同自由能体现合同正义是有其特定社会基础的，又或者说“主观对等性”标准能放之四海而皆准是有其特定背景的。如梁慧星先生所指出的：近代民法这一整套概念、原则、制度、理论和思想体系，是建立在对当时社会生活所作出的两个基本判断之上的。第一个基本判断：叫是平等性。二是互换性。是指民事主体在市场交易中，在民事活动中频繁地变换其作为出卖人或买受人的位置。主体之间即便存在的并不显著的在经济实力上的差别或优势，也因为主体不断地变换其地位而被抵消。这种主体的平等性和互换性是合同自由原则在近代能体现合同正义、促进社会发展最根本的前提和基础。

（三）从形式正义到实质正义，从主观对等性到客观对等性

二十世纪，资本主义进入了垄断阶段，伴随着工业和超级商业的发展、垄断的加剧，经济全球化和失业率的节节上升，当事人合同能力不平衡问题目益突出；而且生产与消费分立造成了生产者与消费者的对立，生产资料的高度集中造成了企业主与劳动者的对立，作为近代民法基础的两个基本判断——即所谓平等性和互换性已经丧失，出现了严重的两极分化。在此情况下，“契约即公正”已经从公理沦落成了垄断资本主义时代的人们奚落的对象。

传统的合同自由理论在现代法下面临的这个窘境可以归结为形式正义与实质正义的区别使然，也可以说是暴露了主观对等性衡量标准的先天不足。在垄断资本主义阶段，当事人之间的缔约能力差别如此之大，如果此时再继续一味强调合同当事人形式上的机会平等而漠视结果的不公平，不仅有悖法律的正义目标，而且容易激化社会矛盾从而导致社会的动荡不安。这些现实迫使20世纪的法官、学者和立法者正视当事人之间经济地位的不平等的现实，正视主观对等性衡量標准的先天不足，纳入客观对等性标准作为审查合同正义的方法。梁慧星教授在总结民法理念时候，把近代民法向现代民法转变的理念归结为“形式正义向实质正义的转变”。这种转变在合同法上反映得尤为典型，基于对正义的追求，如前所述，立法、司法和行政上都对合同自由进行了种种限制以期能使合同回归正义。

三、合同自由与合同正义的关系

从上面关于合同自由与合同正义的界定可以看出，其实二者之间的界限是很模糊的，其内容有重叠，亦有对抗，在合同法中都处于基本原则的地位，那么二者之间到底是什么样的关系呢?

第一，合同正义首先应是建立在合同自由的基础之上的，在以合同自由为基础的法律秩序中，合同正义所指的首要就是尊重当事人的主观意愿，允许当事人意思自治，这也就是通常所说的“对心甘情愿者不存在不公正的原则”。例如在赠与合同中，赠与可以是无偿的，不要求合理对价为合同成立的要件，故不能以不存在给付的等值性而否定合同正义。另一方面讲合同自由同时也包含了很多正义的内容，特别是现代合同法，更加强调社会的公平正义，维护社会的公共利益。

第二，合同正义与合同自由密不可分。前面也提到了形式方面的合同正义要求对合同的当事人一视同仁，具有相同的法律人格，只有当当事人处于平等的地位，才有可能实现缔约主体之间自由的选择，协商合同的内容等，试想奴隶和奴隶主之间绝对不可能实现这种自由。另一方面，由于“合同是当事人意思与上升为法律的国家的意志的统一体”，合同自由就不是绝对的、无限制的自由，“自由实际上就是在法律的许可范围内享有依照他自己的意志来处置他的行动和财产的自由”，所以真正的合同自由应包括自我限制。应在个人本位与社会本位中寻求合理的界限，衡量这一界限的标准就是合同正义，也就是说对合同自由的限制，就是要达到合同正义的结果，实现合同的实质正义。所以合同正义的实质性内容就构成了对合同自由限制的强行法规范的基础，“在某种意义上，一部合同自由的历史，就是合同如何受到限制，经由酿化，而促进实践合同正义的记录”。

参考文献：

[1]罗伯特•霍恩,海因•科茨,汉斯•G•莱塞,楚建译.德国民商法导论.1996.

[2]王利明.合同法研究.2002.

[3]胡启忠.契约正义.2007.

白蚁防治合同书 篇9

本合同各方当事人

甲方：

法定代表人：

住址：

邮编：

联系电话：

乙方：

身份证号码：

住址：

邮编：

联系电话：

本律师助理聘用合同由上列各方于年 月日在订立。

鉴于：

甲乙双方根据《律师法》的有关规定，结合国家、省、市关于律师助理管理的规定，就聘用事宜，双方经协商一致，达成律师助理聘用合同，合同如下：

第一条甲方聘请乙方为律师事务所律师助理。

第二条聘任期限为年，自年月日至年月日止。

第三条乙方任期的要求：遵守律师事务所各项制度和律师从业守则，根据甲方安排，辅助律师办理业务，不得单独执业；接受甲方职业道德和执业纪律的培训；接受刑事辩护、民事、行政案件代理、非诉讼代理、法律咨询以及代书等业务方面的指导训练。

第四条计酬方式：合同期内，甲方按月向乙方支付工资，乙方的月工资为元人民币。

第五条权利和义务

（一）甲方的权利义务：

1、有权检查、指导乙方各项业务活动，对乙方的业务水平、能力实绩和完成任期目标的情况进行考核；

2、为乙方提供必要的工作环境，支持乙方工作，维护乙方的合法权益；

3、履行本合同各项规定，实现对乙方的承诺；

4、按时发放乙方的报酬，不得无故拖延。

（二）乙方的权利义务：

1、有依法履行职责、参加业务学习、培训并按合同获得报酬的权利；

2、有对甲方工作提出建议、意见的权利；

3、服从甲方的管理，遵纪守法和遵守甲方各项管理规章制度；

4、服从甲方安排的工作任务和接受甲方分配的案件，保质保量完成甲方交给的各项任务；

5、因乙方过错或无正当理由终止合同造成甲方及当事人损失时，乙方应承担赔偿责任。

第六条合同的解除

（一）对乙方有如下情形之一者、甲方有权解除本合同：

1、乙方缺乏履行职责能力，不能完成相应的工作任务；

2、违法乱纪，违反职业道德；

3、责任心不强，严重失职或承办法律业务出现严重质量问题；

4、当事人或有关机关投诉超过三次，且投诉属实者；

5、不遵守甲方各项规章制度，不服从甲方管理，屡教不改者。

（二）有如下情形之一者，乙方有权解除本合同：

1、甲方在能力范围内不维护乙方的合法权益；

2、甲方不履行合同规定实现其承诺，克扣乙方应得的报酬。

第七条解除合同的善后处理：

1、提出解除合同的一方，应提前一个月通知对方解除合同的决定及理由；

2、合同解除之后，甲方将乙方应得的报酬及时清结给乙方；

3、合同解除后，乙方必须做好移交工作。

第八条陈述和保证

8.1 甲方的陈述和保证

甲方向各方陈述和保证如下：

（1）其是一家依法设立并有效存续的律师事务所；

（2）其有权进行本合同规定的行为，并已采取所有必要的行为授权签订和履行本合同；

（3）本合同自签定之日起对其构成有约束力的义务。

8.2 乙方的陈述和保证

乙方向各方陈述和保证如下：

(1)其有权进行本合同规定的行为，并已采取所有必要的行为签

订和履行本合同；

(2)本合同自签定之日起对其构成有约束力的义务。

第九条违约责任

9.1 甲方的责任

（1）如果甲方未按本协议支付乙方报酬，则按逾期天数每日万分之支付违约金；但无论如何，违约金金额不超过应付迟延报酬金额的%；

（2）如果甲方违反其在本合同中所作的陈述、保证或其他义务，而使乙方遭受损失，则乙方有权要求甲方予以赔偿。

9.2 乙方的责任

（1）如果乙方未按本协议履行应尽义务，则甲方有权解除合同；

（2）如果乙方违反其在本合同中所作的陈述、保证或其他义务，而使甲方遭受损失，则甲方有权要求乙方予以赔偿。

第十条 保密

一方对因本次聘用律师助理而获知的另一方的商业机密负有保密义务，不得向有关其他第三方泄露，但中国现行法律、法规另有规定的或经另一方书面同意的除外。

第十一条补充与变更

本合同可根据各方意见进行书面修改或补充，由此形成的补充协议，与合同具有相同法律效力。

第十二条合同附件

12．1本合同附件包括但不限于：

12．1．1各方签署的与履行本合同有关的修改、补充、变更协议；

12．1．2甲方的营业执照复印件、及相关的各种法律文件；12．2任何一方违反本合同附件的有关规定，应按照本合同的违约责任条款承担法律责任。

第十三条不可抗力

任何一方因有不可抗力致使全部或部分不能履行本合同或迟延履行本合同，应自不可抗力事件发生之日起三日内，将事件情况以书面形式通知另一方，并自事件发生之日起三十日内，向另一方提交导致其全部或部分不能履行或迟延履行的证明。

第十四条争议的解决

本合同适用中华人民共和国有关法律，受中华人民共和国法律管辖。

本合同各方当事人对本合同有关条款的解释或履行发生争议时，应通过友好协商的方式予以解决。如果经协商未达成书面协议，则任何一方当事人均有权向有管辖权的人民法院提起诉讼。

第十五条 权利的保留

任何一方没有行使其权利或没有就对方的违约行为采取任何行动，不应被视为对权利的放弃或对追究违约责任的放弃。任何一方放弃针对对方的任何权利或放弃追究对方的任何责任，不应视为放弃对对方任何其他权利或任何其他责任的追究。所有放弃应书面做出。

第十六条 后继立法

除法律本身有明确规定外，后继立法(本合同生效后的立法)或法律变更对本合同不应构成影响。各方应根据后继立法或法律变更，经协商一致对本合同进行修改或补充，但应采取书面形式。

第十七条通知

17．1本合同要求或允许的通知或通讯，不论以何种方式传递均自被通知一方实际收到时生效。

17．2 前款中的“实际收到”是指通知或通讯内容到达被通讯人(在本合同中列明的住所)的法定地址或住所或指定的通讯地址范围。

17．3 一方变更通知或通讯地址，应自变更之日起三日内，将变更后的地址通知另一方，否则变更方应对此造成的一切后果承担法律责任。

第十八条合同的解释

本合同各条款的标题仅为方便而设，不影响标题所属条款的意思。

第十九条生效条件

本合同自甲方的法定代表人或其授权代理人和乙方在本合同上签字并加盖公章之日起生效。甲方应在合同正本上加盖骑缝章。

本合同—式份，具有相同法律效力。各方当事人各执份，报主管机关一份，其他用于履行相关法律手续。

甲方：乙方：

法定代表人：身份证号码：

（或授权代表）：（签字）（或授权代表）：（签字）

浅析合同诈骗与合同纠纷的区别 篇10

内容摘要：污染行为对于环境造成的危害，不论由谁出资治理，支出的费用均属于环境被污染的代价，不随支出费用的主体而变化。构成污染环境罪，其监管人不一定构成环境监管失职罪；但构成环境监管失职罪，污染人一定能构成污染环境罪。恶劣社会影响作为概括性规定，应当在不符合其他损失性后果之后再考虑适用。事故与财产损失、人身伤亡之间属于并列关系，只要造成财产损失和人身伤亡即等同于发生了重大环境污染事故。制定标准时应做到司法解释内部、司法解释之间的明确，以便于实践操作。

关键词：沙漠排污 渎职 路径指引 标准细化

当前，利用合同进行诈骗是我国最为严重的经济犯罪之一，且案件复杂、数额巨大、案发频繁、手段多样、社会危害性大。在司法实践中，合同诈骗罪又往往与诈骗罪、民事合同纠纷等交织在一起，理论上难以区分，实践中难以把握。笔者试图以实践中所办案件为例，分析二者的表现形式、构成要件、处理对策，以期对合同诈骗与合同纠纷的理论研究及司法实践有所裨益。

[基本案情]刘某，青岛A公司法定代表人、董事长。2012年5月，青岛A公司向青岛B银行申请银行承兑汇票2800万元人民币，交纳1400万元保证金，仍缺口1400万元，该公司以不低于2000万元人民币价值的质押物（煤炭）作为质押，其中块煤7700吨，沫煤14300吨。烟台C公司与青岛A公司、青岛B银行三方签订《动产监管协议》，负责监管质押物，质押物存放于徐家货场。2012年8月份，刘某与该公司经理周某多次与烟台D银行协商欲以煤炭储备交易中心的17400吨原煤质押贷款。2012年10月，刘某指使周某隐瞒其与烟台D银行欲以17400吨原煤质押贷款的真相，向青岛B银行申请以该原煤置换部分质押物，先出货后补仓及办理变更手续。得到许可后，同年11月，刘某安排人将6100吨块煤从徐家货场拉走，其中4879.92吨被拉给青岛E投资有限公司抵债598万元人民币，其余被零售得100余万元用于偿还其公司银行贷款利息。2012年12月，刘某、周某将已经交付给青岛B银行质押补货的煤炭储备交易中心17400吨原煤质押给烟台D银行贷款3000万元人民币。后刘某指使周某拒收烟台C公司的补货手续，直至2013年1月其被采取刑拘措施前一直未补货。

一、司法实务分歧

关于本案如何定性，是合同诈骗罪还是普通的民事合同纠纷，存在两种观点：

一种观点认为，刘某的行为符合合同诈骗罪的犯罪构成，应定性为合同诈骗罪。其理由主要是刘某在主观上具有非法占有的故意，此案本质是重复质押，刘某先申请承兑汇票，并交纳了1400万保证金，剩下的做质押。在2012年5月他用唯一一批可质押的煤向烟台D银行申请贷款，与此同时，又提出以同批货物补货给青岛B银行做质押，此时刘某已产生非法占有的故意，其能够预见一旦D银行贷款申请获批，这种一物两质必然会造成损失，但其放任这种结果的发生，导致其在D银行获批后无法将货物补货给青岛B银行。再从其行为上分析，刘某隐瞒了要将同批煤质押给烟台D银行申请贷款的事实，又把这批煤补货给青岛B银行，该行为也符合合同诈骗的犯罪构成，因此其行为应定性为合同诈骗罪。

另一种观点认为，本案的本质是民事合同纠纷。首先从非法占有的目的来看，犯罪嫌疑人刘某是将财物出质给青岛B银行，其作为财物所有权人拥有出质物的所有权，按照动产监管协议的规定，其可以在额度内经青岛B银行同意置换部分质物，虽然采取了一定的欺骗手段，获得青岛B银行的信任而置换了部分货物，但是主观上并不是非法占有的目的，还是对自己财物的一种处分行为。再次，刘某补货给青岛B银行在先，出质给烟台D银行在后，并且补货给青岛B银行由于未交付并未生效，在质权未生效的情况下其又将同批货物出质给D银行，是一种民事违约。最后，在刘某是否有履行能力的问题上，刘某质押给青岛B银行是不低于2000万人民币的煤炭，虽然事后拉走了部分价值接近700余万元的煤炭，扣除此部分，还尚有1000多万的清偿能力，其并不是非法占有他人的财物。从其行为来看，刘某是有履行合同的诚意的，虽然在事后没有补货或补款但是并不能否定其履行合同的诚意，按照其辩解之所以未履行债务，是因为公安机关在到期日前对其刑拘，其辩解有一定的道理，其主观上无非法占有的故意，不宜认定为合同诈骗罪，应定性为一种民事违约。

二、法理分析

本案中，通过对上述观点的归纳，笔者更认同第二种观点。在司法实践中如何抛开错综复杂的民事法律关系，透过现象把握本质，揭开覆盖在“合法”民事合同的外在，正确认定合同诈骗罪呢？合同诈骗与合同纠纷的区别到底在哪里？笔者认为主要集中在以下几个方面：

首先，是否具有非法占有的目的是区分二者的关键。合同纠纷，是指因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为而引起的合同当事人之间的所有争议，合同纠纷的内容主要表现在争议主体对于导致合同法律关系产生、变更与消灭的法律事实以及法律关系的内容有着不同的观点与看法。合同纠纷中行为人是在自愿、平等的基础上采取签订合同方式来确立双方当事人的权利与义务关系，即使实施了一定的欺诈手段，但其目的在于使交易成功，获取合同上的利益。而合同诈骗中行为人是利用签订合同的方法来实现非法占有对方财物的目的。其主观上是具有非法占有他人财物的故意的，签订合同不过是掩盖其目的的一种方式。那么要判断行为人主观上是否具有非法占有他人财物的目的，要结合案件具体情况分析，主观目的虽是一种心理状态，但必然会通过一系列客观行为表现出来，要认定主观上具有非法占有他人财物的目的，必须坚持主客观相统一的原则，把握合同诈骗罪的基本特征，结合案件中的各种事实来分析，主要有以下几个方面：

1.客观上是否实施了欺诈行为。合同纠纷中也可以是实施了一定的欺诈手段，但其不具备非法占有的目的，其主观目的旨在侵犯合同对方当事人对财物的民法意义上的占有权，然后将合同对方当事人的财物用以生产经营并借以创造履行合同的条件。合同诈骗罪的非法占有目的是行为人意图永久排除对方当事人对财产的所有权，而非法占有对方当事人的财产。

2.行为人是否具备履行合同的能力以及履行合同的实际行动。履行合同的能力是指行为人签订、履行合同的物质基础以及条件，若行为人自身本就不具备合同履行能力或者将其合同履行能力有意地夸大，以此来制造表面上的假象，骗取对方当事人的信任，使其产生错误的认识而与行为人签订了合同，行为人在合同签订后，对创造条件履行合同避免对方当事人损失持消极态度，原则上应当推定行为人具有非法占有的目的。如果行为人具备以下几点事实，即使无履行合同能力也不能推定行为人具有非法占有的目的，应当认定为合同纠纷：

（1）行为人在签订合同时虽然不具备合同履行能力，但事后努力，具备了合同履行能力，兼有积极履约的行为，则最终合同是否得以履行，均只能认定为合同纠纷。

（2）行为人有部分合同履行能力或者担保，虽经过努力，由于客观原因造成不能完全履行合同的，也只能认定为合同纠纷。

3.行为人如何处理所获得的定金、预付款和货物、货款等财物。一般情况下，合同纠纷的当事人，在取得财物后，将会把其投入合法经营活动中，为在合同期限内履行自己义务作努力。而合同诈骗的行为人，一旦获得财物后会将其全部或者大部分挥霍，或者从事非法活动、携款逃匿、隐匿对方当事人交付的财物拒不返还。

4.行为人事后的态度。行为人违约后的态度，也是认定行为人主观上是否具有诈骗故意和非法占有他人财物目的的重要标准。

一般合同纠纷的当事人因为自己的违约而致使对方当事人受损的情况下，不会推卸责任，而是采取积极的措施挽救对方当事人的损失。合同诈骗的行为人则会因为不愿履行义务而给对方当事人造成了财物的损失，事后表现为不愿意承担违约责任，也不积极采取措施补救对方当事人的损失，推脱责任，或以“拆东墙补西墙”的手段还债，更有甚者携款逃匿，可以认定其主观具有非法占有的目的。

其次，主观表现形式是区分二者的重要因素。犯罪故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任危害结果发生的一种主观心理态度。明知自己的行为会发生危害结果并且希望危害结果发生的心理态度，是直接犯罪故意；明知会发生危害结果并且放任危害结果发生的心理态度，则是间接犯罪故意。虽然理论界探讨，认为对于合同诈骗罪主观方面也可以由间接故意构成，但在司法实践中，为了防止追究犯罪的扩大化，笔者认为合同诈骗罪主观方面只能由直接犯罪故意构成，这与合同纠纷中的民事欺诈的故意形式不同，后者可以是直接故意也可以是间接故意。

再次，客观行为表现不同。两者的客观行为有以下几点不同：

1.履行合同的行为不同。合同诈骗罪行为人是基于非法占有对方当事人财物的前提，客观上不具备基本的履约行为，即使在某些情况下，行为人履行了部分合同义务，但也只是“放长线，钓大鱼”，以一种履约假象骗取对方当事人的信任而继续交付财物。合同纠纷中的民事欺诈行为本身不具有非法占有的目的，在条件允许并无其他客观影响的情况下，便会积极的履行合同。

2.客观方面法律上要求的数额不同。合同诈骗罪是财产型犯罪，只有在客观上诈骗对方当事人金额达到法定的“数额较大”的时候，才能构成犯罪。相反，合同纠纷中实施了欺诈行为因为不具备非法占有的目的，数额多少并不影响其合同欺诈行为的构成。

最后，法律后果不同。合同诈骗罪社会危害性较大，不仅侵犯了当事人的财产权也扰乱了正常的市场经营秩序，属于我国《刑法》所禁止的行为，合同诈骗罪的行为人应当承担刑事责任，同时也要对对方当事人承担民事责任。而合同纠纷中民事欺诈行为则是合同双方当事人之间形成了民事法律关系，合同民事欺诈行为人与对方当事人之间发生了纠纷之后，可以通过协商、和解等方式使合同继续有效。若双方当事人就纠纷协商不一致，无法达成和解，则应当由实施民事合同欺诈的行为人承担民事责任进行赔偿。

三、本案结论

结合本案来看，笔者认为刘某的行为应属合同纠纷。

第一，从其主观目的来看，犯罪嫌疑人刘某是将财物出质给青岛B银行，其作为财物所有权人是拥有出质物的所有权的，按照动产监管协议的规定，其是可以在额度内经青岛B银行同意置换部分质物的，刘某虽然采取了一定的欺骗手段，获得青岛B银行的信任而置换了部分货物，但是主观上并不是非法占有的目的，还是对自己财物的一种处分行为。在债务到期的情况下，青岛B银行作为质权人，是可以将质押物出售获得优先受偿的，如果嫌疑人主观上具有非法占有他人财物的故意，那么其没有必要将质押物质押给银行。因此，从其客观行为来推定，嫌疑人主观上具备积极履行债务的意思表示，债务清偿到期日为11月30日及12月1日，而刘某在11月29日就被采取了刑拘措施。那么其是否要清偿债务履行合同则无法认定。

第二，从主观故意上来说，刘某先以同批质押物向烟台D银行申请贷款，又许诺给青岛B银行补货，此后将货物出质给D银行并办理贷款手续。在D银行贷款申请未获批以前，刘某作为所有权人拥有对该批货物的处分权，银行没获批并不意味其不能够将该货物自由处分，在事后将该货物许诺补货给青岛B银行但未办理质押手续也未交付，则质权尚未生效。再之后又与D银行签订质押合同并办理手续，只是之前对青岛B银行补货协议的一种违约。