施工责任赔偿制度

施工责任赔偿制度（通用8篇）

施工责任赔偿制度 篇1

公司责任赔偿制度

各部门所管辖物资，特别是重点部门的重要物资，均应确定责任人或使用、保管责任人。各部门在与厂签定综治责任状的基础上，均应逐级（部门与班组、班组与个人）分别签订责任书作为责任依据，实行综治责任层层落实，层层考核，严格物资管理。

一、部门发生事故或案件，造成财物损失，并有下列过错的责任人，应承担赔偿责任：

（一）部门、班组负责人不重视防范工作，对厂综治领导小组或厂安委会提出或下发的整改意见，未按期组织整改，也未责成有关人员及时采取相应措施的。

（二）部门、班组对本部门存放或管理的设备、设施财产物资没有落实责任人，也未采取其它安全防范措施的。

（三）各级安全员不负责任、不检查、不落实有关制度的。

（四）责任人工作不负责任，不按财物管理规定或治安防范要求，使用或保管财物的。

（五）当班人员不按岗位责任要求巡视检查，违反岗位制度，擅离职守的。

二、责任赔偿数额，根据损失大小、责任主次、情节轻重确定；数人负有赔偿责任的，视责任大小，分别确定赔偿数额，共同承担赔偿责任。损失500元以下的，责任人赔偿50%；损失500～1000元的，责任人赔偿40%；损失1000～10000元的，责

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任人赔偿30%；损失1万元以上的，责任赔偿25%。

责任赔偿应严格按照下列程序办理。

一、各类事故发生后，由公安部门或有关部门现场核定损失数额（被盗现金按实际损失的金额核定，被盗物品价值由有关部门按规定核准），查明原因，查明有关责任人。

二、公安部门提出责任赔偿意见，并将《意见书》送达当地综治委，《意见书》中写明损失原因、有关责任人以及应赔偿数额。

三、当地综治委接到公安部门《意见书》后，进行核查，作出责任赔偿决定，并将《决定书》送达责任赔偿人。

四、责任赔偿人在接到《决定书》的一个月内，将应支付诉赔偿金缴到厂财务科，对因特殊情况逾期未缴者，将从赔偿人的工资中分期扣除，六个月内缴清。

五、责任赔偿人如不服对其作出的责任赔偿决定，应在接到《决定书》的10日内，向上一级综治委提出申诉。上一级综治委受理申诉后，应进行复核，并在10日内作出决定。

六、责任人已负赔偿责任，不能免除按有关规定应对其进行的党纪、政纪处分和经济处罚。责任人已构成犯罪的，移送检察机关依法办理，不再适用本办法。

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施工责任赔偿制度 篇2

关键词：医疗损害赔偿,举证责任,强制医疗责任保险

一、关于医疗损害赔偿责任制度的反思

医疗损害赔偿责任是指医疗机构及其医务人员在诊疗行为活动中,致患者一方发生损害,医方应承担的责任。具体包括医疗技术损害责任、医疗伦理损害责任和医疗产品损害责任。随着人们权利意识的觉醒,医疗损害纠纷案件的数量也呈逐年上升之势。根据卫生部及有关研究机构的统计,全国每年发生医疗纠纷逾百万起,70%以上无法得到及时解决。我国的医疗损害救济制度长期保持“二元”格局,对于医疗损害纠纷的解决十分不利。《侵权责任法》将医疗损害责任单独列为一章,对医疗损害责任的种类以及归责原则等相关问题作出了明确的规定,确立了一元化的医疗损害救济制度,这对构建和谐的医患关系,公平合理地保护和平衡医患双方的权益意义重大。然而,《侵权责任法》对医疗损害责任制度的改革也不尽理想,医疗损害赔偿责任制度依然存在不合理之处。

(一)举证责任分配不公平

《侵权责任法》第五十四条规定,患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。从这一法律规定我们可以看出,我国的医疗损害责任的归责原则是过错责任原则(《侵权责任法》第58条规定的三种过错推定的情形除外)。过错责任原则以过错为必要条件,即有过错才承担责任,无过错即不承担责任。在这一归责原则下,按照民事诉讼“谁主张,谁举证”的基本举证责任规则,受害患者一方如果想证明医方存在医疗损害责任,必须证明医疗机构一方存在过错,此外,患者一方还须对违法行为、损害事实、因果关系等承担证明责任,也就是说,受害患者一方要对上述四个要件承担全部证明责任。如果受害患者一方不能将其全部证明完毕,将承担举证不能的责任,也就不能得到损害赔偿的救济,这样分配举证责任,加重了受害患者一方的举证责任,也大大增加了患者一方的诉讼成本和诉讼难度,必然会造成对受害患者一方合法权益的损害,对于受害患者是十分不公平的。

(二)风险分担机制不完善

医疗领域存在巨大的可预知的和不可预知的风险,目前,承担这些风险主要就是医疗机构和患者,并且由于医患双方的力量对比悬殊,医疗机构一方往往会将风险转移给患者一方,即使未发生风险转移的情况下,仅仅依靠医疗机构和患者也不足以分担这些风险。实践中,有些医疗损害赔偿纠纷发生以后,由于医疗机构一方客观上不能承担赔偿责任,尤其对于一些中小规模的医疗机构,确实无力承担数额巨大的医疗损害赔偿,或者承担这种赔偿责任后会影响医疗机构的生存或正常运转。或者由于医疗机构一方主观上不愿承担赔偿责任,导致这些医疗损害赔偿纠纷久拖未决,甚至许多已经确定的医疗损害赔偿责任,受害患者一方仍然迟迟得不到赔偿,这些因素加剧了医患关系的紧张态势。这些情况都与没有建立一种机制对巨大的医疗风险进行有效管理和合理分担有关,这为医疗损害纠纷的解决设置了障碍。

二、医疗损害赔偿责任制度的理性透视

(一)缺乏对举证责任功能的全面考量

举证责任是指针对作为裁判基础的法律要件事实,按照法律规定有义务证明的一方无法提出证据加以证明时应承担的不利后果。分配举证责任应确保公平,在分配举证责任时,不仅要考虑法理因素,还要根据案件性质考虑现实情况。

众所周知,医疗活动具有未知性、专业性、技术性和复杂性,在医疗损害领域中,受害患者与医疗机构之间在医疗信息的掌握上严重失衡,受害患者的信息非常有限,由于受害患者一方缺乏专业医学知识,要判断医师在诊疗活动中是否尽到注意义务、是否存在过失及医方的过失与损害事实之间是否存在必然的因果关系难度非常大。而如前文所述,《侵权责任法》在确立了过错责任归责原则的前提下,将主要的举证责任分配给了受害患者一方,按照这种举证责任分配规则,受害患者只要对其中一项要件事实无法证明,即承担举证不能的责任。这就使医患双方在医疗损害纠纷诉讼中形成严重失衡的对比关系,也为医疗损害纠纷的解决埋下了隐患。因此,为确保程序公正,在医疗活动中分配举证责任,除了考虑法理因素外,还要考虑医学技术因素,从民事诉讼举证责任分配规则方面向弱势一方当事人倾斜,以保障医患双方在诉讼中的地位平等。

(二)医疗风险管理存在制度性缺失

医疗风险管理和分担存在制度性缺失,缺乏对医疗损害责任保险的研究。由于医疗活动的复杂性强和风险性高等特点,医疗风险是医疗活动中是普遍存在的。医疗领域中存在的巨大风险得不到有效管理或合理分担,直接影响着医患关系的良性发展。如何化解或分散风险,关系到患者和医疗机构的合法权益,关系到和谐医患关系的构建。通过对制度的比较研究,笔者认为,建立医疗责任保险制度可以形成一种切实可行的医疗风险分担机制。

医疗责任保险是指医疗机构或医疗人员作为投保人,与保险人签订保险合同,以其过失给患者造成的损害责任为标的,在发生损害后由保险公司代替医疗机构承担赔偿责任的保险。在国外,医疗责任保险是开办较早的险种,至20世纪70年代已经形成比较健全的医疗责任保险市场,成为现代医疗服务体系的重要组成部分。在我国,医疗责任保险最早出现于20世纪80年代末,但由于认识误区、保费确定及保险条款的确定等因素的制约,医疗责任保险发展十分迟缓。截至目前,全国各地投保医疗责任保险的比例非常低,并且一般是通过行政指令方式投保,使得医疗责任保险在解决医疗损害纠纷中未能发挥应有的作用。

三、医疗损害赔偿责任制度的重构

(一)建立举证责任缓和制度,公平分配医患双方的举证责任

根据现行法律规定,一般情况下,医疗损害纠纷的举证责任主要都在受害患者一方,这种分配规则不利于保护受害患者一方的合法权益,更不利于有效的解决医疗损害纠纷。针对这种现状,笔者认为应建立举证责任缓和制度。

举证责任缓和是指在法律规定的既有举证责任分配规则下,首先由原告方承担举证责任,当其举证证明案件事实达到法律规定的程度时,或者在法律规定的特定情形下,并且由于技术或其他方面的障碍,原告无法将其证明深入从而进一步证明案件事实时,法官决定由被告方承担举证责任,可以理解为一定条件限制下的“举证责任倒置”。

实行举证责任缓和不等于原告不承担举证责任,而是要求负有举证责任的原告方必须首先承担举证责任,当举证达到一定程度或是具备一定条件时才发生举证责任的转换。也不等于所有的案件都会发生举证责任缓和,一般情况下应由原告自己承担举证责任,例如医疗伦理损害责任的情形。特殊情况下才实行举证责任缓和,例如医疗技术损害责任的情形。在医疗技术损害责任中,受害患者对医疗机构存在过失或者因果关系的证明如能符合“表现证据规则”,法官就可推定医疗机构存在过失,实行有条件的过失推定或者有条件的因果关系推定。建立举证责任缓和制度的目的是在医患双方之间公平分配举证责任,既不能无限加重医疗机构及其医务人员一方的举证责任,也不能不考虑受害患者一方举证能力上的巨大欠缺,应该在医疗损害纠纷双方之间形成一种合理的举证责任分配规则,以保障双方诉讼地位的平等,进而保障程序正义和实体正义。

(二)有效管理风险,合理分担风险,建立强制医疗责任保险制度

我国从1999年开始,在云南、上海、深圳以及北京等省市先后以行政指令方式,开始试点一定范围内的强制医疗责任保险。例如,2004年11月北京市卫生局出台的《北京市实施医疗责任保险的意见》规定,自2005年1月1日起北京市所有国家非营利性医疗机构必须参加商业性医疗责任保险。实践表明,通过大力推行医疗责任保险,大量医疗损害纠纷得到有效的解决,同时也表明投保的自愿性是制约医疗责任保险制度发挥作用的主要因素,这也为我们讨论建立强制医疗责任保险制度提供了依据。

强制医疗责任保险制度,是指国家通过立法的方式,将医疗保险责任制度确定为强制保险,医疗机构或其医务人员必须投保的一种制度。我国建立强制医疗责任保险制度具备现实依据。其一,从国外的发展情况看,在美国、英国、德国、瑞典、日本等发达国家,均已建立强制性的医疗责任保险制度,医疗责任保险的功能在强制投保后得到了充分的释放。在这些国家,强制医疗责任保险已成为通行的做法,并建立了比较规范的运作模式,积累了丰富的经验,这为我国建立强制医疗责任保险制度提供了可以借鉴的成功范例。其二,根据前文的介绍,我国从强制医疗责任保险的试点工作至今,已经进行了长期探索,积累了一定的有益经验,在试点地区也取得了一定的成效,这也为今后建立强制医疗保险责任制度奠定了理论和实践基础。因此,笔者建议,在我国通过立法的形式规定医疗机构及其医务人员的强制投保义务,进而全面建立强制医疗责任保险制度,合理分担医疗活动过程中的风险。

总之,医疗损害赔偿责任制度仍需要不断完善,为了更全面更有效的保护患者的合法权益,更合理更公正的平衡医患双方的权益,更有效更及时的解决医患纠纷,减少医患纠纷,构建和谐的医患关系,需要我们对医疗损害赔偿责任制度进行不断探索,建立一种尊重人权、符合人性的法律制度是我们的追求目标。

参考文献

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[2]刘鑫.杨鑫鑫.医疗损害责任立法若干问题思考[J].中国司法鉴定,2010,(02):41-44.

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[5]谭玲,夏蔚.医疗损害民事责任初探[J].江苏警官学院学报,2004,19(3):75-80.

我国离婚损害赔偿责任制度探究 篇3

摘 要：婚姻关系因为一方的过错行为而导致离婚，并给无过错配偶方造成损害，基于法定的情形，无过错方便可以请求损害赔偿，弥补其合法权益。但我国列举式的法定情形已不适应社会的发展，第三者的出现也导致了离婚问题的增多，因此，应当完善我国的离婚损害赔偿责任制度，应更好的适应社会的发展，保护合法的婚姻家庭。

关键词：婚姻；离婚；损害赔偿；离婚损害赔偿制度

一、引言

婚姻中，配偶双方处于平等的法律地位。婚姻关系的建立和维护，需配偶双方共同努力和经营，如果一方因过错导致婚姻关系破裂，并给无过错配偶方造成损害的，过错方应承担相应的损害赔偿责任。这种责任，在婚姻法律规范中，就是离婚损害赔偿责任。我国现行《婚姻法》通过明确列举的方式规定了在重婚等情形下导致离婚的损害赔偿责任，保护了无过错一方配偶。然而，列举式的规定并不能很好的制裁社会发展中出现的各种破坏婚姻的情形，不能较为全面地保护无过错的配偶，导致了大量的案件徘徊在法律的边缘而无法得到规制。在我国民法典起草的热浪中，应适时对我国的离婚损害赔偿责任制度进行修订，以求更好地适应社会的发展，更好地保护无过错配偶方，构建和谐的婚姻家庭关系。

二、离婚损害赔偿的构成要件

1.须有法定的违法行为

什么样的过错行为是婚姻法所规定的引起离婚损害赔偿的违法行为？对此，我国现行《婚姻法》第46条进行了明确的列举规定：重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员的行为。只要发生上述行为中任何一种行为，无过错方就能在离婚时请求离婚损害赔偿。如果过错配偶方实施了这四种行为之外的行为，如通奸、赌博、卖淫嫖娼等行为的，即使是导致了婚姻关系的破裂而离婚的，无过错配偶方仍不能在离婚时请求损害赔偿。

2.须存在损害事实

损害事实是过错配偶方对无过错配偶造成的财产损害和非财产损害。离婚财产损害，一个是因违法行为的实施导致了无过错配偶方现存利益的贬损，即直接损失；另一个是无过错配偶方为了减少其现存利益的贬损而采取的防止性措施所额外支出的财产，即间接损失。非财产损害，即精神损害，是指过错行为对无过错方所导致的精神利益受损，其包括如贞操权、名誉权等的精神利益损失和如因与第三人同居行为、有重婚行为、遗弃、虐待家庭成员等行为致使婚姻关系破裂而离婚从而产生的精神痛苦。

3.需要具备因果关系

只有因为过错配偶方在婚姻关系存续期间实施了重婚等法定行为从而导致两人婚姻关系破裂而离婚的，此时无过错配偶方才有权请求过错方承担赔偿责任，也就是说因为过错行为导致了离婚，在两者之间是引起与被引起的关系的，才有损害赔偿适用的余地。

三、我国离婚损害赔偿制度存在的问题

第一，离婚损害赔偿的法定适用情形较少。从适用情形看，离婚损害赔偿适用于《婚姻法》第46条所列举的四种适用情形，而对于除这四种情形外的其他情形导致离婚的，受害配偶方则不能要求过错方承担离婚损害赔偿。然而，现实中却存在着大量的除上述四种违法情形之外的、导致婚姻当事人婚姻关系破裂而造成损害的过错行为，典型的如与他人通奸、长期赌博、卖淫嫖娼、向对方隐藏有传染疾病历史且在结婚后传染给健康的另一方而致使其健康权益受到侵害等行为。由此可见，这种列举式的立法方式无法穷尽所有，不能真正的保护无过错配偶方。

第二，请求离婚损害赔偿的权利主体范围狭窄。在我国，有权请求法院作出赔偿判决的权利主体仅仅限于婚姻关系中无过错方配偶，除此之外家庭的其他成员，如父母、子女等主体，即使其受到了过错配偶方违法行为的侵害，基于现有法律规定的限制，这些主体在配偶双方离婚时是不能享有请求离婚损害赔偿权的，而只能根据民法的相关规定针对过错配偶方的违法行为单独提起一般的侵权损害赔偿之诉。而一般的侵权责任根本无法很好的保护受侵害的家庭成员的合法权益。

四、我国离婚损害赔偿制度存在的问题及完善建议

1.扩大离婚损害赔偿适用的法定情形

我国现行《婚姻法》通过明确列举的方式仅规定了有限的四种法定情形能够适用离婚损害赔偿责任，无过错配偶方只能因为过错配偶方的上述四種情形导致的离婚才能请求赔偿判决，这对于无过错配偶方不能很好地保护其合法权益。况且，随着社会的发展，民众思想开放的同时各种腐朽的思想和行为也在不断地影响着民众的婚姻关系，因此，为了充分保护婚姻关系中弱势方的合法权益，应扩大法定过错行为的范围，将那些常见的危害婚姻的违法行为纳入到离婚损害赔偿的适用范围中，如与他人通奸、长期赌博、卖淫嫖娼、向对方隐藏有传染疾病历史且在结婚后传染给健康的另一方而致使其健康权益受到侵害、长期吸食毒品以及隐瞒婚姻的精神疾病或者在生理上存在疾病且婚后未能治愈等行为的，这样方能更为全面的规制破坏婚姻的违法行为，更好地保护无过错配偶方的合法权益。

基于这样的考虑，在立法设计上，可以借鉴国外的立法模式，采取列举性规定和原则性概括规定相结合，一方面通过法律条文明确列举，将现实社会中常见的、多发的导致婚姻关系破裂的过错违法行为进行列举，同时，以一个总括性的法条对没有列举到的以及随着社会发展而有可能出现的过错违法行为都囊括在内。关于适用情形的规定，可以参照夏吟兰教授的观点：在离婚案件中，如果符合下述情形之一的，受侵害的一方配偶享有权利请求法院要求过错配偶方赔偿其所遭受的来自财产和精神方面的损害：①对家庭成员实施暴力的；②与正常婚姻关系之外的人同居的；③具有重婚行为的；④对家庭成员遗弃、虐待的；⑤导致离婚的其他重大过错情形。

2.拓宽请求权利主体的范围

引发离婚的原因很多，其中与他人同居以及重婚行为涉及到的主体仅限于配偶双方和第三者，而家庭暴力、遗弃、虐待行为涉及到的主体不仅仅限于上述主体，现实中这些行为也是经常作用于家庭中的子女、老人等家庭其他成员。实践中亦不乏夫妻因一方对孩子、父母等家庭其他成员实施暴力而引起婚姻关系破裂的情形。这种情形下，家庭中的子女、父母的权益也同样受到侵害。在这种情况下，配偶的子女、父母应当同样享有权利成为离婚诉讼的主体参与到诉讼中，其以共同当事人的法律地位而行使请求权，请求过错方配偶对他们合法权益造成的损害承担赔偿责任。

参考文献：

[1]王明泉.离婚损害赔偿制度[J].经营管理者，2011（6）：264.

施工责任赔偿制度 篇4

新沂市华东建筑工程有限公司等与杜建友建设工程施工合同纠纷上诉案分析

（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）

编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。

一、本案要旨

本案要旨为，建设工程合同签订后，合同履约过程中，总承包人将其承建的部分建设工程非法转包给第三人，第三人又将其承建的部分建设工程违法分包给实际施工人的，承包合同和分包合同均因违反法律的强制性规定而归于无效，总承包人和第三人对于其欠付实际施工人的工程款项全部承担连带赔偿责任，只有发包人在其欠付的工程款项范围内承担连带赔偿责任。

2009年4月16日，华东公司城北花苑项目经理部代表华东公司与房德银签订《建筑工程施工合同》一份，约定将华东公司承建的城北花苑11、12号楼土建、水电安装工程以包工包料方式承包给房德银，工程款由房德银与华东公司进行结算，双方之间工程款目前尚未结算完毕。该11、12号楼瓦工清包工先是由孙守专承包施工，房德银与孙守专签订了《城北花苑11、12号楼土建施工承包协议书》，在施工过程中，孙守专因该工程需要垫资等问题退出并结算领取了15000元工程款。后来，该11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工由杜建友接着施工一直到工程结束。房德银一直未与杜建友结算，2011年2月24日，杜建友因工程款问题诉至原审法院。

本案的争议焦点主要为，华东公司主张其应在欠付房德银工程款范围内承担连带责任是否有事实及法律依据。

一审法院审理认为，根据《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款规定“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。被告华东公司将工程转包给不具备建筑资质的房德银个人承建以及房德银将瓦工清包工工程分包给不具备建筑资质的杜建友个人，该转包及分包合同均系无效合同，因此，被告华东公司应对被告房德银承担的支付原告瓦工清包工工程款责任负连带责任。

二审法院认为，《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款明确规定，“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。本案中，华东公司将工程分包给房德银个人，房德银只是江苏宇光建设工程有限公司的注册二级建造师，三级项目经理，其个人并不具备承包建筑工程的资质。华东公司将工程分包给房德银违反了法律规定，该合同系无效合同。由于华东公司是城北花苑项目的总承包人，而非工程发包人。根据上述规定，在实际施工人要求其对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持。因此，原审法院判决华东公司承担连带责任并无不当。

二、案件来源

新沂市人民法院（2011）新民初字第0660号；江苏省徐州市中级人民法院(2011)徐民终字第2125号。

三、基本案情

2009年4月16日，华东公司城北花苑项目经理部代表华东公司与房德银签订《建筑工程施工合同》一份，约定将华东公司承建的城北花苑11、12号楼土建、水电安装工程以包工包料方式承包给房德银，工程款由房德银与华东公司进行结算，双方之间工程款目前尚未结算完毕。房德银系江苏宇光建设工程有限公司注册二级建造师，三级项目经理。该11、12号楼瓦工清包工先是由孙守专承包施工，房德银与孙守专签订了《城北花苑11、12号楼土建施工承包协议书》，在施工过程中，孙守专因该工程需要垫资等问题退出并结算领取了15000元工程款。后来，该11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工由杜建友接着施工一直到工程结束。杜建友所雇佣的工人工资除了孙井山施工的外墙粉刷人工费81000元由原告向房德龙借款予以支付外，其它人工费未予支付，房德银也一直未与杜建友结算。2011年2月24日，杜建友因工程款问题诉至原审法院，请求法院判令房德银、华东公司支付其清包工人工费701627.29元，并承担本案诉讼费。

一审期间，新沂市城北花苑11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工人工费经徐州中瑞工程造价咨询有限公司评估为：11号楼造价388169.10元、12号楼造价262511.23元，合计650680.33元。

四、法院审理

原审法院认为，被告房德银与华东公司签订了《建筑工程施工合同》，工程款由被告房德银与被告华东公司进行结算，被告房德银也进驻工地进行工程实际管理，对外具有工程承包人的公示效力。因此，被告房德银应当是城北花苑11、12号楼建设工程的承包人。原告杜建友应系该工程泥瓦工（包括油漆）清包工分包人。该11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工人工费经徐州中瑞工程造价咨询有限公司评估：11号楼造价388169.10元、12号楼造价262511.23元，合计650680.33元。其中已支付孙守专的15000元工程款应予扣除。本案原告应得的清包工工程款为635680.33元，该款被告房德银应予支付。原告申请对该工程进行评估费用44500元也应由被告房德银负担。根据《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款规定“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。被告华东公司将工程转包给不具备建筑资质的房德银个人承建以及房德银将瓦工清包工工程分包给不具备建筑资质的杜建友个人，该转包及分包合同均系无效合同，因此，被告华东公司应对被告房德银承担的支付原告瓦工清包工工程款责任负连带责任。据此判决：

（一）、被告房德银于本判决生效之日起10日内向原告杜建友支付新沂市城北花苑11、12号楼瓦工清包工工程款及该工程的评估费用合计680180.33元，被告华东公司负连带责任。

（二）、驳回原告其它诉讼请求。

经双方当事人确认，本案的争议焦点为：

1、华东公司主张其应在欠付房德银工程款范围内承担连带责任是否有事实及法律依据。

2、房德银在本案中是否应承担给付被上诉人工程款的责任。

第一、华东公司主张其应在欠付房德银工程款范围内承担连带责任是否有事实及法律依据。

本院认为，《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款明确规定，“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。本案中，华东公司将工程分包给房德银个人，房德银只是江苏宇光建设工程有限公司的注册二级建造师，三级项目经理，其个人并不具备承包建筑工程的资质。华东公司将工程分包给房德银违反了法律规定，该合同系无效合同。由于华东公司是城北花苑项目的总承包人，而非工程发包人。根据上述规定，在实际施工人要求其对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持。因此，原审法院判决华东公司承担连带责任并无不当。

第二、房德银在本案中是否应承担给付被上诉人工程款的责任。

本院认为，房德银主张，被上诉人与案外人张成建、刘彬系合伙关系，并实际进行施工，其本人只是名义上的项目经理，在本案中不应承担任何责任。但根据已查明的事实，房德银系以个人名义与华东公司签订承包合同，其主张的被上诉人与张成建、刘彬之间的合伙关系存在与否，均不能对房德银与华东公司之间的分包关系产生影响。由于房德银个人不具备建设施工资质，其与华东公司之间签订的施工合同无效。根据有关司法解释，被上诉人作为实际施工人有权起诉房德银与华东公司支付工程款。

关于房德银主张的工程款已付清的问题，其对此负有举证责任。但在本案审理期间，房德银只提供了张成建与刘彬向房德龙借款的借据以及（2011）新民调初字第253号民事调解书，而没有其向被上诉人支付工程款的任何证据。房德银主张，被上诉人与刘彬、张成建是合伙关系，其向该两人支付工程款后就不应再向被上诉人进行支付。对于房德银主张的合伙关系，其只提交了施工期间的会议记录作为证据。但仅凭会议记录，在没有其他任何证据予以佐证的情况下，无法认定被上诉人与刘彬、张成建系合伙关系。因此，房德银关于被上诉人与刘彬、张成建是合伙关系的主张不能成立。由于房德银未能证明其与被上诉人之间已结算完毕，原审法院判决其向被上诉人支付工程款并无不当。

综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

五、与本案及类似案例相关的法规索引

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。

第二十六条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。

实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。

《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》

第二十三条 实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的，人民法院一般应当追加转包人或者违法分包人为被告参加诉讼。

建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。

实际施工人要求发包人给付工程款，发包人以实际施工人要求给付的工程款高于其欠付的工程款进行抗辩的，应当由发包人承担举证责任。

北京建设工程与房地产专业律师团

施工现场消防安全责任制度 篇5

一、防火制度的建立

1、施工现场都要建立、健全防火检查制度。

2、建立义务消防队，人数不少于施工总人员的10%。

3、建立动用明火审批制度，按规定划分级别审批手续完善，并有监护措施。

二、消防器材的配备

1、临时搭设的建筑物区内，每100平方米配备2只10L灭火器。

2、大型临时设施总面积超过1200平方米，应具备有专供消防用的积水桶（池）、黄砂池等设施，上述设施周围不得堆放物品。

3、临时木工间、油漆间和木、机具等每25平方米配备一只种类合适的灭火器，油库危险品仓库应配备足够数量、种类合适的灭火器。

4、24米高度以上高层建筑施工现场，应设置具有足够扬程的高压水泵或其他防水设备和设施。

三、施工现场的防火要求

1、各单位在编制施工组织设计时，施工总平面图、施工方法和施工技术均要求符合消防安全要求。

2、施工现场应明确划分用火作业、易燃可燃材料堆场、仓库、易燃废品集中站和生活区等区域。

3、施工现场夜间应有照明设备，保持消防车通道畅通无阻，并安排力量加强值班巡逻。

4、施工作业期间需搭设临时建筑时，必须经施工企业技术负责人批准，施工结束应及时拆除。但不得在高压架空下面搭设临时性建筑物或堆放可燃物品。

5、施工现场应配备足够的消防器材，指定专人维护、管理、定期更新，保证完整好用。

6、在土建施工时，应先将消防器材和设施配备好，有条件的，应敷设好室外消防水管和消防栓。

7、焊、割作业点也氧气瓶、电石桶和乙炔发生器等危险物品的距离不得少于10米，与易燃易爆物品的距离不得少于30米；如达不到上述要求的，应执行动火审批制度，并采取有效的安全隔离措施。

8、乙炔发生器和氧气瓶的存放之间距离不得小于2米，使用时，二者的距离不得小于5米。

9、氧气瓶、乙炔发生器等焊割设备上的安全附件应完整有效，否则不准使用。

10、施工现场的焊、割作业，必须符合防火要求，严格执行“十不烧”规定。

11、冬期施工采用保温加热措施时，应符合以下要求：

（1）采用电热器加温，应设电压调整控制器控制电压，导线应绝缘良好，连接牢固，并在现场多处设置测量点。

（2）采用锯末生石灰蓄热，应选择安全配方比；并经工程技术人员同意后方可使用。

（3）采用保温或加热前，应进行安全教育，在施工过程中，应安排专人巡逻检查，发现隐患及时处理。

12、施工现场的动火作业，必须执行审批制度。

（1）一级动火作业由所在单位行政负责人填写动火申请表，编制安全技术措施方案，报公司保卫部门及消防部门审查批准后，方可动火。

（2）二级动火作业由所在工地、车间的负责人填写动火申请表，编制安全技术措施方案，报本单位主管部门审查批准后，方可动火。

（3）三级动火作业由所在的班组填写动火申请，经工地、车间负责人及主管人员审查批准后，方可动火。

施工项目部安全生产责任制度 篇6

安全生产责任制度

好再来水利工程局集团有限公司 内蒙古西拉沐沦河治理工程施工项目部

安全生产责任制度

第一章 总 则

第一条 为加强项目部安全生产规范化管理，提高施工现场安全管理水平，防止和减少事故发生，保障职工的生命和财产安全，进行文明生产施工，促进公司发展，制定本制度。

第二条 凡在项目部从事生产活动的班组和施工队，必须遵守本制度。

第三条 施工生产必须贯彻“安全第一、保障健康，质量为本、规范施工，减少污染、节能降耗，遵纪守法、持续改进”的方针。

第四条 项目部坚持谁主管、谁负责的原则。项目经理是本项目部安全生产的第一责任人，项目经理与公司签订项目安全目标管理责任书，分别对其所辖区域的安全生产工作全面负责，并组织落实安全目标保证措施。

第五条 项目部施工人员有依法获得安全生产保障的权利，并应依法履行安全生产方面的义务。项目施工必须保障工作场所内员工，临时工作人员，合同方人员，访问者和其他人员的健康和安全。

第六条 项目部应规范进行文明施工及安全生产管理，提高管理水平和员工素质，树立公司建设项目施工工地窗口新形象。

第七条 项目部应当对改善安全生产条件、防止安全事故、参加抢险救护、文明施工管理等方面取得显著成绩的班组和个人给予奖励。

第八条 因安全生产、文明施工管理不良，发生工伤事故或被当地建设行政主管部门或建筑安全监督机构给予警告，责令停工整改的工程，应由项目经理和相关人员承担责任，并给予相应的处罚或处分。

第二章 安全管理机构

第九条 项目部应结合建设单位的要求成立以项目经理为主的，项目技术负责人、项目副经理、专职安全员、各部门主要负责人参加的安全生产领导小组，负责项目的安全工作，对本项目部的安全生产工作实施监督，组织安全生产检查，协调相关事故处理，负责劳动防护用品管理。

项目部专职安全管理人员，对本项目的安全生产管理工作实施监督、检查。班组专（兼）职安全员，负责对现场违章行为的查处和纠正，负责现场安全设施和 劳动防护用品使用的落实与检查。

项目部建立健全安全网络，在公司的统一要求下开展安全工作。

第十条 项目部必须健全和充实安全生产管理机构，足额配置专（兼）职安全管理人员。安全管理人员经培训合格后持证上岗。

第十一条 项目部必须加强对动力、机电、大型机械设备、安全设施和危险源的管理，并配置专职人员对其安全运行实施管理，不允许以租代管、以包代管。

第三章 安全生产责任制

第十二条 安全生产领导小组的安全生产职责：研究、统筹、协调、指导项目部的重大安全生产问题，组织重要安全生产活动。

1、负责项目部有关安全生产规章制度、管理标准及安全生产政策的拟订工作；

2、综合管理项目部的安全生产工作，分析和预测项目部安全生产形势，拟订项目部安全生产规划，指导、协调和监督各班组、各施工队做好安全生产管理；

3、负责安全生产信息的发布，监督项目部的安全生产管理工作实施，组织、协调安全事故的调查与处理；

4、组织安全生产方面的宣传教育和安全生产管理人员的培训、考核工作，组织指导并监督特种作业人员的考核和项目经理的安全资格审核等工作；

5、监督检查各班组对安全生产法律、法规及规章制度的贯彻、落实情况及有关设备、材料和劳动防护用品的安全管理情况；

6、监督检查职业健康安全管理和环境管理体系的运行情况，监督检查各施工队对重大危险源、重要环境因素的监控和重大事故隐患的整改工作；

7、负责对项目部重要安全生产工作进行研究，审定并最终做出安全生产方面的重要奖罚；

8、做好伤亡事故的调查和处理，提出防止事故的措施，并督促实施；

9、建立安全规章制度，研究制订安全生产技术措施和劳动保护计划，开展安全生产、安全管理、安全岗位职责及有关安全知识教育工作，提高职工安全意识及自我防范的力；

10、安全生产领导小组每季度召开一次会议，总结分析本单位的安全生产情况，评估项目部存在的风险，研究解决安全生产工作中的重大问题，决策企业安全生产的重大事项，并形成会议纪要，并对会议纪要或决策进行督办；

11、对每季度的会议纪要或决议的落实情况进行跟踪，确保每次会议的措施和要求得到落实；

第十三条 项目部各部门安全生产职责

一、施工管理部安全生产职责

1、认真贯彻执行安全技术措施及安全操作规程，做好安全教育及培训工作，参与班组技术交底、安全生产交底、操作方法交底。严抓质量、确保安全，负责对新工人上岗前培训，教育督促工人不违章作业。

2、认真落实各项安全防护设施，确保机、电、架、和洞口临边安全防护设施的完整。对质量低劣货或不符合规范规定和设计要求的原材料、设备、安全防护用品等有权禁止使用。

3、按照安全操作规程规定和质量验收标准要求，组织班组开展质量、安全的自检、互检，努力提高工人技术素质和自我防护能力。对施工现场设置的安全设施和机械设备等安全防护装置验收合格后方可进行工程项目的施工。

4、协助项目经理做好工程资料的收集、保管和归档。

5、发生安全事故时协助安全员进行事故处理等。

6、负责施工安全技术措施的审批，认真执行安全生产的规章制度和防火规定。严格按国家标准及地方政府的有关规定采购劳动防护用品。对施工过程进行安全检查、监督考核。

7、加强与安全管理部门或人员的协调，及时做好对如安全网、安全带、安全帽及漏电保护器等特种防护用品的审定、验收工作。

二、质量安全部的安全生产职责

1、在项目经理的领导下，负责工程实体的质量及安全检查工作，对工程项目的质量和安全管理负具体责任。

2、精通专业知识，熟悉施工图纸，认真执行施工验收规范及工艺标准，熟悉掌握工程洽商、技术变更等内容。

3、负责保管工程项目的文件，图纸、工程设计变更、通知、来往函件、安全文件等资料的接收、整理、发放、保存工作。

4、负责工程项目资料、安全资料的收集整理、建档、归档工作，便于查阅和调用。

5、负责对项目部所使用的规范、规程、标准、图集的有关版本进行有效控制。

6、督促和指导施工队做好质量日检工作，做好日常安全巡检工作，随时查检和解 决施工质量问题，并做出检查记录和质量分析记录。

7、负责对现场班组和作业人员执行施工组织设计、质量设计、作业指导书、各专项施工方案和技术交底的情况进行监督、检查；对施工人员进行三级安全教育，同时对各施工队、各班组、工种进行安全技术交底。

8、组织质量监督、检查、自检、自纠工作，进行质量检验评定的资料填写、整理，确保预控目标的实现。负责对工程的特殊工程进行监控、检验，做好预防纠正措施的实施及质量验证工作，重要工序和隐蔽工序，质检员必须全过程进行旁站检查。

9、负责组织参加分部、分项工程的质量评定工作、隐蔽工程验收及分项工程的交接检查，参加工程竣工验收工作。

10、对工程检查中的不合格品有权停止施工，及时进行标识、评审、处置。

11、在进行工程质量检查时，有权制止施工现场的违章指挥和违章作业行为，遇有严重险情，有权暂停作业并组织员工撤离危险区域。

12、编制施工中易燃易爆物品的管理制度，对易燃易爆危险化学品专地隔离存放，设置相应的通风、防火、防爆等安全设施。

三、财务管理部的安全生产职责

1、负责策划、布置、检查、总结施工成本管理工作。

2、负责建立材料管理制度，做到分类保管，严格执行入库验收、出库登记和检查制度，建立材料帐册。

3、按文明施工要求，做好现场材料堆放和物品存储工作，加强对项目防火防爆及有毒有害物品的运输、发放和回收管理。

四、综合办公室的安全生产职责

1、对施工中各个节点，重大事迹进行总结宣传报道。

2、协助安全员起草各类文件及打印复印。协助安全员进行安全宣传栏、黑板报的有关文件、通知的发布或张贴。

五、物资设备部的安全生产职责

1、负责策划、实施、检查、总结施工后勤服务工作，为参加施工的职工搞好服务工作。

2、制定设备管理办法，负责对各部门设备管理工作的检查、监督、考核；负责建立设备技术档案、设备台帐，掌握设备技术状况。

六、计划合同部安全生产职责

1、参与签订安全合同。

2、对于各个施工队伍或劳务用工不符合安全生产的款项提出修改，并严格把关。

3、熟悉和掌握施工合同中的通用条款和专项条款，做好工程索赔事项的统计数据整理与申报工作。

4、负责制定项目主要材料的消耗指数及项目成本指标控制，监督进度计划的执行情况。

5、负责建立项目上的各项统计报表，负责工程项目设计变更，工程量变化等记录。

6、制定项目经营计划、统计、定额管理制度，并组织有效实施。

7、制定各分部工程目标成本，实施过程的跟踪指导，及时整理相关资料。

8、承办领导交付的其他安全管理工作。第十四条 项目部各岗位安全生产责任

一、项目经理的安全生产职责

1、项目经理是项目安全管理的第一责任人，对其负责项目的安全生产工作负全面责任。

2、建立和完善项目安全管理和责任体系，足额配备专职安全人员，制定以安全生产责任制为中心的各项安全生产文明施工管理制度，贯彻执行公司安全生产管理目标。建立健全防汛组织机构，成立防汛抢险队伍，层层落实岗位责任制，做到分工明确、责任到人。

3、组织做好项目各类施工人员的安全思想、安全知识和安全技术教育。

4、组织安全生产检查，落实隐患整改，保证生产设备、安全装备、消防设施、防护器材和急救器具等处于完好状态。

5、确保项目安全生产所必需资金的足额投入，对由于安全生产所必需的资金投入不足导致的后果承担责任。

6、认真履行承、发包合同，及时做好分包单位的安全协调与管理工作。

7、发生安全事故要及时报告，做好现场保护，参加和配合处理工作。

二、项目副经理的安全生产职责

1、协助项目经理安全管理，对安全工作负直接领导责任。

2、认真贯彻落实有关安全生产的法律、法规、标准、规范及安全生产规章制度，及时纠正安全生产中的违章行为。

3、组织实施各项安全技术措施，检查指导安全技术交底与安全设施验收工作。

4、组织参与每天的现场安全巡视，组织有关人员定期进行安全生产和文明施工检查，并对发现的问题及时组织整改。

5、认真做好对职工的安全教育、培训和考核工作，督促有关人员做好对本项目特种作业人员的管理。

6、发现伤亡事故时组织抢救、保护现场，并及时上报。

三、项目技术负责人的安全生产职责

1、对项目的安全技术工作负全面责任。

2、认真贯彻执行有关安全生产的法律、法规及规章制度，严格落实有关安全技术标准、规范、规程。

3、组织编制施工组织设计、专业工程项目施工方案及大型临时设施、特殊施工设施的施工方案，组织编制安全专项方案，组织安全技术交底工作，检查施工组织设计或施工方案中安全技术措施的落实情况。

4、组织参与对安全防护设施的交底与验收，履行验收手续。

5、对施工方案中安全技术措施的变更或采用新材料、新技术、新设备、新工艺等要及时上报，审批后方可组织实施，并做好培训和交底。

6、参与项目安全生产检查，落实事故隐患整改方案，并对隐患整改方案的落实情况进行跟踪检查。

7、参与因工伤亡事故的调查，制定防范措施。

四、项目安全员的安全生产职责

1、对项目施工现场的安全管理工作负责，协助项目经理做好有关安全生产法律、法规及规章制度的贯彻与落实，并检查监督执行。

2、负责项目安全生产管理制度、安全技术措施计划的制定工作，督促落实，并对其执行情况进行检查。

3、组织做好对现场人员特别是特种作业人员的安全教育、培训与考核工作。对作业人员违规违章行为有权予以纠正或查处。

4、负责安全标志的使用、维修和管理。

5、定期对施工现场的安全生产进行检查，对存在的安全隐患有权责令立即整改。

6、依据有关法律、法规和标准，做好对现场安全设备、防护器材、急救器具和劳动防护用品的管理。

7、及时、如实地进行事故报告，做好事故现场保护工作，参与对事故的调查和处 理。

五、各施工队长的安全生产职责

1、认真执行有关安全生产的各项法律、法规、规定、规章制度及安全操作规程，合理安排施工人员工作，对施工队人员在生产经营活动中的安全和健康负责。

2、坚持班前安全活动，经常组织施工人员学习工种安全操作规程，监督施工人员正确使用个人劳动保护用品，不断提高自保能力。

3、认真落实安全技术交底，做好班前班后会，不违章指挥，不冒险蛮干。

4、做好作业现场安全生产状况的巡回检查，发现问题及时解决，并报告有关部门或领导。

5、认真做好新进场人员的进场教育和岗位教育工作。

6、发生因工伤亡及未遂事故后，要保护好现场，并立即上报有关部门或领导。

六、现场作业人员的安全生产职责

1、牢记“安全生产，人人有责”，树立安全第一思想，自觉遵守安全生产纪律。

2、接受安全技术交底和“三级安全教育”，特种作业人员须经培训考核合格后，持证上岗，积极参加安全活动。

3、服从施工负责人的安全生产安排，做到不违章违纪作业，正确使用个人防护用品，爱护安全设施，未经施工负责人同意，不得擅自拆除现场的安全标志和防护设施，不得动用他人的机械、电气设备等。

4、上岗前要检查作业周边环境和使用的工具、施工用电、机械设备是否存在隐患，发现隐患整改合格后方可上岗作业。

5、发生工伤事故时，立即报告班组长或施工负责人，抢救伤员、保护好现场，参加事故分析会，吸取教训，避免类似事故重复发生。

第四章 安全考核与奖惩

第十五条 在安全生产中应贯彻奖惩相结合的原则，对安全生产做出贡献的集体和个人给予表彰和奖励，在评先评奖工作中要坚持实行安全生产“一票否决”制度，对失职违章造成事故者，应给予经济惩罚和行政处分，情节严重者将依法惩处。

奖惩内容包括“表扬、奖励、晋级、授予荣誉称号”，其中奖励包括物质奖励和现金奖励，在授予荣誉称号的同时也给予一定数额的奖金。

惩罚内容包括：免奖、罚款、赔偿经济损失。行政处分有：警告、记过、记大过、降级、撤职、留用查看、开除。

第十六条 安全奖励资金来源及其具体的奖惩规定，执行集团公司《三门峡黄河明珠（集团）有限公司安全生产工作考核奖罚细则》和执行。

好再来水利工程局集团有限公司

内蒙古西拉沐沦河河道治理施工项目部

财产保全赔偿责任 篇7

根据侵权法的相关规定, 财产保全赔偿申请人是否应当承担赔偿责任应当考虑以下因素:申请人是否有过错、因果关系、损害事实以及被侵权人即财产保全中的被申请人是否有过错。关于因果关系与损害事实问题与一般侵权责任中的并无区别, 笔者在此不予赘述。在此笔者仅谈谈申请人是否有过错及被侵权人是否有过错的问题。

一、申请人是否有过错

如何确定申请是否有过错是财产保全损害赔偿中的重要问题。笔者认为申请人是否有过错应当以其申请是否违法为标准。即申请人的行为是否违反民法及《民事诉讼法》的规定。如保全案外人财产、诉讼前保全而未起诉的、超过诉讼标的保全明显违法实体法及程序法的规定, 应当认定为申请人有过错, 如给被申请人造成损失应当予以赔偿。

在诉讼标的 (财产保全数额) 与判决确认数额不一致的情况下, 能否认定申请人是否存在过错, 法律并没有明确规定, 司法实务中是存在争议的。笔者认为, 在此情况下不应当认定申请人有过错。理由如下:

财产保全制度设立的目的是为了保护当事人的合法权益及判决的顺利执行。申请人在申请财产保全时是基于自己对事实的判断而提出诉讼及保全。申请人只要履行谨慎的注意义务即可。申请人财产保全是因双方发生争议的情况下才诉至法院的, 申请人不是审判机关, 不能也不可能要求申请人提出的保全数额与判决数额完全一致。比如审判实践中, 往往存在一审判决支持申请人的请求而二审改判的, 一审支持全部诉请二审改判部分的, 一、二审均支持部份诉请的情况。上述情况下, 作出专门审判案件的法院尚不能达成一致意见, 更不能要求申请人完全判断出判决会最终支持的数额。不能以保全数额与判决诉讼不一致就认定申请人有过错, 应当综合案件具体证据, 考察申请人申请保全时是否履行了谨慎的注意义务。以此为标准来认定申请人是否有过错。需要说明的是, 在一、二审均未支持申请人诉讼请求的情况下, 也应当根据以上意见为判断申请人是否有过错。

二、被侵权人过错问题

《侵权责任法》第26条规定:“被侵权人对损害的发生也有过错的可以减轻侵权人的责任。”由此可见, 在侵权行为中, 被侵权人有过错是可以减轻侵权人的赔偿责任的。那么, 在财产保全行为中如何判断被申请人是否存在过错呢?笔者认为, 应当以法院是否支持申请人的诉讼请求 (包括部分支持) 为标准。如法院支持申请人的诉讼请求或部份诉讼请求, 则表明被申请人存在未履行的义务, 是被申请人违约在先, 应当认定申请人有过错。但一、二审均未支持申请人诉讼请求的, 应当定被申请人无过错。

另外, 《民事诉讼法》第99条规定“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的可以申请复议一次”。也就是说, 法律赋予了被申请人提出异议的权利。那么, 无论在何种情况下, 被申请人均未提出异议, 可以认为是被申请人对自己诉讼权利的处分及对保全行为的认可。如因保全行为引起赔偿纠纷, 应当认定被申请人存在过错。在被申请人有过错的情况下, 应当由法官根据证据及法律的规定, 自由裁量减轻申请人赔偿责任的额度。

摘要：《民事诉讼法》第九章规定了财产保全制度, 包括诉前财产保全和诉中财产保全两种。同时, 《民事诉讼法》第96规定:“因申请有错误的, 申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”在此, 笔者谈谈对因财产保全而引起的损害赔偿问题的看法。

关键词：财产保全,侵权责任

参考文献

[1]王铁汉.关于财产保全若干法律思考[J].当代法学, 2001, (06) .

公共设施赔偿责任探究 篇8

关键词：公共设施；赔偿责任；法律性质；赔偿依据；救济途径

中图分类号：D912.1 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2013）23-0128-02

近年来，公共设施致害案例屡屡发生，其赔偿责任问题已成为当前我国学术界与实务界探讨的热点问题。下述“公用桥梁坍塌案”就是一个典型案例：2006年5月16日甘肃省岷县某大桥突然垮塌，致桥上若干行人重伤。经调查核实，造成此次垮塌事故的直接原因源于一辆严重超载的大货车。同时，交通管理部门以罚代管并未制止超载货车上桥，公路管理部门长期未尽到对桥梁的养护和管理责任。案件焦点主要集中在以下几点：公共设施致害赔偿的法律性质是什么？ 应当由谁承担以及如何承担赔偿责任？本文将以上述案件为切入点，遵循提出问题——分析问题——解决问题的思路，对公共设施赔偿责任问题进行初步的探讨、研究。

一、公共设施赔偿责任的含义与构成要件

公共设施，是指由政府提供的供公众使用或享用的设施，包括公共交通及其附属设施（如道路、桥梁、公共停车场、路灯等），公共体育设施（如公共体育馆、游泳馆、健身房等），公共卫生设施（公有垃圾场，污水处理厂、环卫清运车等），公共绿化设施（街道绿化区、公园绿地等）等公共服务设施。公共设施致害，是指公共设施在设置、建造、安装或者养护、管理等方面存在瑕疵或缺陷，不具或欠缺通常应具备的安全性，致使作为使用者的公众的人身或财产权益受到损害[1] 。在此基础上，公共设施赔偿责任，就是指公共设施的所有人或者管理人，因公共设施设置或者管理存在缺陷，给公民合法权益造成损害而承担的赔偿责任。

公共设施赔偿责任的构成要件主要有以下几个方面：一是侵权行为主体。侵权主体不同，如是民事主体还是行政主体，直接影响着赔偿责任的法律性质。这一问题将在文章第三部分展开论述。二是有损害事实的发生，且该损害事实是由公共设施在设置、建造、安装或者养护、管理等方面存在瑕疵或缺陷造成的。三是因果关系。“因果关系的存在与否及宽严程度，直接影响受害人合法权益的救济范围。”[2]理论上对因果关系的认定，存在许多不同的学说，如相当因果关系说、必然因果关系说、直接因果关系说等。目前相当因果关系说似乎是主流学说。该学说认为如果某项事实仅于现实情形发生该结果，还不足以判断因果关系，必须在通常情形，依社会一般见解亦认为有发生该结果之可能性[3]。但是，也有学者认为，“只要缺陷实际上增加了损害发生的客观可能性，因果关系即告成立；有因果关系就有赔偿责任；有多大的因果关系就有多大的赔偿责任。”笔者亦同意此观点。

二、我国现行法律关于公共设施赔偿责任的一般规定

随着福利国家的兴起以及我国法治国家进程的不断加快，政府的公共服务职能愈来愈突显。公共设施的提供便是政府履行这一职能的重要体现。然而，公共设施设置、管理不当对公民人身或财产权益造成损害的情形时有发生。“有损害必有救济”是现代法治国家的一项重要原则，我国现行法律规范中就不乏对公共设施致害赔偿责任的规定。

1.《宪法》的规定

我国《宪法》第41条第3款规定：“由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利。” 这是我国在根本法的层面上对国家赔偿责任的概括性规定，是建立我国国家赔偿制度的基础。

2.《民法通则》的规定

《民法通则》第121条规定：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人合法权益造成损害的，应当承担民事责任。”第126条规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”不难看出，该条规定的赔偿责任的适用范围仅仅局限于“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物”，而公共设施包括公共交通设施、公共体育设施、公共卫生设施、公共绿化设施等等，范围十分广泛。因此，该条规定不能涵盖公共设施致害的全部类型。此外，该规定的归责原则是以能够证明自己没有过错作为法定免责事由的过错责任原则，而并非严格责任原则，对受害人合法权益的保障不够充分[4]。

3.《国家赔偿法》的规定

1994年的《国家赔偿法》第2条规定：“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”可见当时国家赔偿适用的是违法归责规则。但是，公共设施设置、管理不当引发的赔偿问题不单是违法行使职权的问题，很多情形下是行政机关及其工作人员不履行或拖延履行法定职责造成的。因此，公共设施致害的赔偿责任在当时还不能纳入国家赔偿的范围。2010年新修订的《国家赔偿法》第2条第1款明确规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”可见，修改后的《国家赔偿法》确立了包括违法归责原则和结果归责原则在内的多元归责原则，这顺应了时代的发展要求，对公民、法人和其他组织合法权益的保障更加充分，因此将对国家赔偿制度的发展起到极大的推动作用。

三、案例评析及公共设施赔偿责任相关问题研究

在上文的“公用桥梁坍塌案”中，有四个主体，即受害群众、交通管理部门、公路管理部门以及超载货车的驾驶人。其中，交通管理部门以罚代管未制止超载货车上桥，公路管理部门长期未尽对桥梁的养护和管理责任，货车驾驶人严重超载行驶。以上三方的行为都具有过错，且与损害结果的发生都具有因果关系。可谓多因一果，共同造成了损害结果的发生。因此上述三方均应承担相应的损害赔偿责任。但是，这三方承担赔偿责任的法律性质是否相同？其承担责任的法律依据是什么？受害人通过何种途径寻求救济？下面笔者将就这些问题展开论述。

1.公共设施赔偿责任的法律性质

对于公共设施赔偿责任的法律性质，学术界一直争论不休。民法学界大多以侵权行为法为切入点，将公共设施赔偿责任作为民事侵权责任的一种特殊类型加以研究。行政法学者则更加强调国家赔偿责任的公法性质，以区别于民事侵权责任。纵观各方观点，笔者以为，我国公共设施赔偿责任的法律性质属于国家赔偿责任，设置、管理公共设施的行政机关应作为赔偿义务机关。国家作为国家赔偿的责任主体是由国家与行政机关及其工作人员的关系决定的。行政机关及其工作人员是代表国家，以国家的名义实施行政管理的，因而无论是其合法行为还是违法行为，其法律后果都应归属于国家，其作为或不作为造成的损害应由国家承担赔偿责任。赔偿费用由国库支出，列入各级政府财政。至于具体的赔偿事务，如收集证据，确定是否赔偿和赔偿数额以及决定是否和受害人和解等等，则由赔偿义务机关完成。具体到本案中，交通管理部门和公路管理部门应作为赔偿义务机关，按其过错程度，代表国家对受害人进行相应的国家赔偿，而超载货车的驾驶人作为民事主体，也应承担相应的赔偿责任，但其赔偿责任的法律性质属于民事赔偿责任。也就是说，赔偿责任的法律性质要根据责任主体进行区分。

2.相关主体承担赔偿责任的依据

现行《国家赔偿法》第2条第1款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”《行政处罚法》第23条规定：“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”《公路法》第6条第3款规定：“县级以上地方人民政府交通主管部门，依据省级人民政府确定的对国道和省道的管理职责，主管本行政区域内的公路桥梁养护管理工作……”《公路法》第50条规定：“超过公路、公路桥梁、公路隧道或者汽车渡船的限载、限高、限宽、限长标准的车辆，不得在有限定标准的公路、公路桥梁上或者公路隧道内行驶，不得使用汽车渡船。超过公路或者公路桥梁限载标准确需行驶的，必须经县级以上地方人民政府交通主管部门批准，并按要求采取有效的防护措施”……

依据以上法律规定，本案中甘肃省岷县的公路管理部门没有尽到对桥梁的养护、管理职责；交通管理部门以罚代管，没有制止超载货车上桥。因此，两者应当对其行政不作为承担相应的法律责任，即该县的公路管理部门和交通管理部门作为赔偿义务机关对受害人进行国家赔偿。而超载货车的驾驶人应根据《民法通则》和《侵权责任法》的规定，承担相应的民事赔偿责任。

3.公共设施致害赔偿的救济途径

前已述及，我国公共设施赔偿责任的法律性质应认定为国家赔偿责任，那么在本案中，重伤行人作为赔偿请求人有权按照国家赔偿中的行政赔偿程序寻求法律救济。

依据我国现行《国家赔偿法》的相关规定，“赔偿请求人要求赔偿应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出。”依据该规定，我国的行政赔偿程序实行的是“单独提起”与“一并提起”并存的办法。其中，受害人单独提起行政赔偿请求的，应当先向赔偿义务机关提出，在赔偿义务机关不予赔偿或赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议时，赔偿请求人才可以依法向行政复议机关申请行政复议或向法院提起行政赔偿诉讼。此外，行政赔偿诉讼不同于一般的行政诉讼，在行政赔偿案件审理过程中，法院可以适用调解作为结案方式。即人民法院审理行政赔偿案件，在坚持合法、自愿的前提下，可以就赔偿范围、赔偿方式和赔偿数额进行调解。调解成立的应当制作行政赔偿调解书，调解书与判决书具有同等的法律效力。具体到本案中，重伤行人作为行政赔偿请求人可以根据身体受到损害的程度，按照上述法律程序，要求赔偿医疗费、因务工减少的收入，造成身体残疾并全部丧失劳动能力的，受害人还可以申请残疾赔偿金及由其扶养的人的生活费等等。

参考文献：

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