老年人监护制度

老年人监护制度（共12篇）

老年人监护制度 篇1

从1999年进入老龄化社会开始截至2013年, 我国60岁及以上人口已接近13167万 (1) , 在社会保障、养老保障等各制度均不完善的环境下, 如此庞大的老年人群体如何正常地参与社会生活已经成了全社会的困顿之题。自《民法通则》将行为能力有所欠缺的老年精神病人和痴呆症者纳入老年人监护视域后, 不可否认其生活维持及利益维护都得到了一定程度的保障, 但随着人口政策和家庭结构的悄然改变, 家庭成员逐渐不堪老年监护之重负, 其日渐显现的弊端已然表明:既有的单一法定老年人监护模式背离了国际人权新理念的追求, 也与老年人的现实监护需求、私法自治理念极度不符。

一、我国法定老年人监护模式概述

监护制度成立之初, 在于保护知虑不周之人并兼顾交易安全。 (2) 在前苏联“社会本位”思想和我国传统“家长主义”观念的双重影响下, 我国的监护制度奉行全面监护原则, 无论老年人之意志能力如何, 一旦进入监护制度视域, 其全部日常均由监护人一手操办, 从财产管理到人身看护、甚至诉讼代理, 均由监护人给予全面保护。

现行监护立法强调监护人职责对老年人利益保护的周密覆盖, “接管式”的监护制度成了监护人对老年人的约束手段, 在监护人的“庇佑”下, 老年人无异于没有思想、没有话语权的木偶, 其自我决定的机会被过分限缩, 剩余能力被极度漠视。 (3) 这种建立在牺牲弱势老年人群体利益之上的制度设计理念, 并不符合国际社会人权保障观念的要求, 老年人与其他社会群体的权益未能受到平等的对待和保护。正如罗尔斯所言:“在处理人与人之间各种关系时, 遵循不偏不倚的原则, 给有关的每个社会成员以均衡的条件、平等的机会、适当的利益, 从而实现权利与义务的最佳统一。” (4) 这种平等和正义也是人权保障奉为理念并精诚遵循的, 而我国显然未能在老年人群体和其他群体之间实现这种平等和正义。

二、日本三级老年人监护制度

传承罗马法之监护设置, 日本以判断能力的欠缺状态为基点分设对禁治产人的后见 (监护) 和对准禁治产人 (5) 的保佐, 后因意识到本国老年人复杂多样的身心特征, 也出于对老年人剩余意思能力的尊重, 于2000年开始施行新的三级法定成年后见制度。彼时日本正陷入人口老龄化形势严峻的困难窘境, 此举一出即解决了老年人意志能力公示之难题, 也是对老年人自主意志的充分尊重, 可谓逢时而下, 恰到好处。

日本民法依精神障碍成年人辨识事理能力欠缺程度之不同, 设置了监护、保佐、辅助三级体制, 如果该成年人辨识事理能力不足, 经有关人员向家庭法院提出请求, 家庭法院可做出辅助开始的裁定;其辨识能力如已达明显不足, 家庭法院应依请求裁定保佐开始;如“因精神上的障碍而致其严重丧失辨识事理之能力且已成持续态势”, 即可对其做出监护开始的裁定。 (6) 障碍程度不仅是判定对老年人施以何种监护模式的凭据, 也是监护人监护权限与职责范围的依据。辅助模式下, 从尊重本人决定的观点出发, 将辅助保护的内容委诸于当事人的选择, 可以根据与申请有关的裁定来确认辅助人的代理权。 (7) 此外, 老年人为特定范围内的法律行为 (8) 需经辅助人同意, 如未经同意而为之则辅助人有权予以取消。相比之下, 受保佐及监护的老年人因其判断能力远弱于受辅助人, 故其得经保佐人、监护人同意而为的事务范围相应有所拓宽, 事项也更为关乎老年人的切身利益。但不论对老年人做何种程度的限制, 仍在老年人尚余理解能力之内的自主行为如日常品购买、礼尚往来等保佐人、监护人都不得予以无理干涉。

辅助、保佐、监护三层保护模式区分不同障碍老年人的特殊境况, 依其尚余判断能力的不同, 给予其不同程度的自主行为权, 老年人正常生活得以有效维持、合法利益得以切实保障的同时, 其尊严和自主决定权得以充分尊重, 也更符合老年人的实际监护需求和国际人权新理念的要求。

三、构建我国老年人层级监护制度的设想

(一) 老年人能力与民事行为能力

《中华人民共和国民政行业标准》MZ/T039—2013 (9) 对老年人能力评估做了多角度、全方位的规划, 依据该标准, 老年人的日常生活水平、精神状态、感知觉与沟通能力、社会参与能力都将依其自身机能的不同而被评定为不同的等级:能力完好、轻度受损、中度受损以及重度受损。在该四种能力受损评定结果的基础上, 再行将老年人能力划分为能力完好、轻度失能、中度失能及重度失能四类。综观老年人能力测评所依据的譬如进食、行走、如厕、梳洗、穿衣 (日常生活自理能力) 等基本功能状态, 是老年人个体基本自我照护能力的体现;洗衣做饭、旅行购物等日常活动能力 (10) , 是老年人独立生活活动能力的体现。○11

老年人日常自理能力及生活能力的受损, 必然影响其行为能力的欠缺。而依民法理论, 民事行为能力包括做出民事行为的能力、通过做出行为而导致产生法律效果的能力以及对非法行为承担责任的能力。○12老年人上述各项能力一旦受损, 无论程度如何, 其做出民事行为的能力即受到一定程度限制, 更何谈其法律效果能力和民事责任能力。在笔者看来, 受轻度失能评定老年人之自我照顾能力, 相当于限制民事行为能力人之自我看护能力;而中度甚至重度失能之老年人, 其日常生活活动已生困难, 精神状态、感知觉与沟通、社会参与又显不佳, 更与无民事行为能力人无异, 受以上三类失能认定之老年人均需监护制度的适当保护。然虑及我国现有老年人监护制度, 仅且当老年人受限制、无民事行为能力宣告后才可进入监护视域受其保护, 而非失能即可有监护之实, 这在一定程度上是对老年人监护之需的罔顾, 是对老年人群体利益的忽视。因此笔者认为, 老年人监护当以其失能状况为准, 而非是否已受行为能力宣告。

(二) 辅助—监护两级监护体制的构建

私法之灵魂乃意思自治, 私法主体之意思自由当最大限度得以实现。受监护老年人被监护人严密“保护”, 其无权对与其自身有关的事项做有效决定的现状与现实极不协调, 除因先天原因而重度精神障碍者外, 多数精神障碍者并非完全丧失意志力。以间歇性精神病患者为例, 一般情形下其与常人无异, 能够做出有效的意思表示, 也知晓其行为可能引起的法律后果, 一些常识性的设权行为也能胜任。○13也即监护制度下的老年人, 即使已经被认定为无 (限制) 民事行为能力人, 其也可能有部分剩余意志能力的存在, 意志能力的剩余情况不同, 对自身事务的决定能力、对监护的需求就都会不同。

所谓层级监护制度就是对老年人的身心障碍情况进一步细化, 区分不同障碍程度给予的不同层级的保护。老年人个体间差异较大, 如统一监护标准, 依现行法无一例外地给予其完全监护, 势必会造成社会资源的浪费和对部分老年人自主意识的忽视。前述日本三层监护模式分设与老年人个体情况相适宜的保佐人、辅助人、监护人, 给予老年人最少的意志限制和最大的权益保障, 值得我国借鉴。但我国老年人口数量多增速快, 人口结构模式也独具本国特色, 情况复杂, 如对老年人监护需求作过于细致的保佐、辅助和监护区分, 工程浩大、操作不便不说也极易造成混淆。故此, 笔者将轻度失能老年人视为轻度身心障碍者, 对其给予辅助;将中度、重度失能老年人归纳为重度身心障碍者, 对其给予监护, 由此设置辅助———监护二级监护体系。所谓辅助, 主要是为因年老体衰或轻度精神障碍 (对正常生活无重大影响) 而偶有无法管理自身事务的老年人而设, 在老年人不能为正常社会生活之状况偶发时, 由辅助人施以必要、相应的辅助措施, 其目的在于维持老年人正常地、自主地参与社会的状态。徐国栋教授也直言:“‘再崇高的理念也要通过沉重的肉身来运作自己’的现实说明某些身体障碍会影响障碍者的自我决定能力, 而为这些障碍者增设辅助监护人将是一个保护其权益的较好选择。”○14而在监护模式下, 身体或精神障碍已经使老年人不能独自正常生活成为常态, 医疗护理、财产管理、社会参与甚至包括日常起居等事务, 都需要监护人的全面关注。应当注意的是, 对重度身心障碍者的监护虽然是全面关注, 但并不意味着监护人的全面接管, 因为即使是对完全无民事行为能力者的保护, 也并非仅限于完全剥夺其行为能力这一种方式。○15

四、结语

法律和制度必须跟上人类思想的进步。老年人作为平等的民事主体, 作为权利宣言的民法应当尊重其作为平等主体所享有的基本法律权利及一切自由与平等, 尊重并保护其生而为人所固有的尊严和价值。现代社会的法律实践应当以此为价值指导, 通过法律权利将人权的应然性理想落实为法律上实然的存在。○16因为年老智衰、健康等因素不能完全妥善管理自己事务的老年人, 在两级监护体系下, 可以按照自己的意愿自由安然地生活, 其剩余意志将得到充分尊重并得以自由表达, 在监护人的辅助、监护下得以最大程度地实现自己的人身、财产利益。

摘要：我国现行“接管式”的法定老年人监护制度未能充分尊重老年人的剩余意思能力, 其统一的监护标准同化了不同障碍老年人的不同意欲, 已不再适应老年群体的现实监护需求。故以日本三层监护体系为鉴, 结合我国实际, 以老年人失能情况为据构建辅助、监护两层监护体制, 以完善我国法定老年人监护制度。

关键词：“接管式”监护,自我决定权,层级监护

老年人监护制度 篇2

监护是指对未成年人的人身、财产及其它一切合法权益的监督和保护。承担这种监护任务的人叫监护人。监护人一般由公民担任，在特殊情况下也可由有关的组织担任。

监护制度是保护无民事行为能力、限制民事行为能力的未成年人的合法权益的法律制度。我国《民法通则》第16条明确规定，未成年人的父母是未成年人的法定监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：祖父母、外祖父母；兄、姐；经未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的关系密切的其他亲属、朋友并愿意承担监护责任的。无上述监护人时，由未成年人父、母所在单位或者来成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。

法定监护人的职责主要有：

（l）保护被监护的未成年人的人身。监护人担负有维护未成年人的人身健康和安全，保护他们的姓名权、荣誉权的责任，同时，还担负有排除来自于各方面的对未成年人的人身权利实施侵害的义务。监护人也负有对未成年人进行德、智、体、美、劳等方面培养和教育的职责。

（2）管理被监护的未成年人的财产。监护人于监护职责范围内管理好被监护的未成年人的财产，维护未成年人的合法的财产权益。监护人应制止和排除他人侵犯未成年人财产权益的行为，并依法否定未成年人所为的与其行为能力不相适应的处分财产的民事行为，并对不当得利人进行追索，以保护未成年人的财产权益。监护人对未成年人的财产为处分行为时，必须遵循有利于未成年人的原则，否则，监护人不得为未成年人的财产处理行为。

（3）未成年人的父母既是未成年人的法定监护人，同时，也是未成年人的法定代理人。监护人代理未成年人进行民事活动是其履行监护职责的一个重要的内容。根据法律规定，无民事行为能力的未成年人为民事行为由其法定代理人代理，限制民事行为能力的未成年人除从事与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动外，为其他民事行为须由法定代理人代理或者征得法定代理人的同意。此外，未成年人参加诉讼活动，也应由其监护人代理。在家庭保护中，代理是必不可少的，监护人除具备法定情事外，不得终止代理。

（4）代理未成年人行使索赔请求权。当来成年人的合法权益遭致不法侵害时，监护人有权也有责任代理未成年人行使损害赔偿的请求权。未成年人获得损害赔偿，应遵循下列原则：

第一，财产损失全部赔偿原则。根据这一原则，加害行为人所承担的赔偿责任，应相当于未成年人因此所受到的损失。这里所说的损失是指未成年人所受到的实际损失，包括财产的直接减少和失去的既得利益。

第二，对未成年人的人身损害只赔偿由此而形成的财产损失的原则。人身损害是一种非财产损害，这些损害有时会造成财产的直接损失，有时则只造成纯精神损害。加害行为人应赔偿未成年人人身损害所引起的全部财产损失，包括医疗费、住院费、住院期间的伙食补助费、护理费、治疗期间的交通费和未成年人的监护人的误工费用等；凡致未成年人残废的，除赔偿上述费用外，还应赔偿监护人因照顾而误工所减少的收入、继续治疗费用以及残废生活补助费；造成未成年人死亡的，除赔偿死亡前因医疗或者抢救所花的医药治疗费用外，还应赔偿死亡所花的丧葬费及一定数额的抚恤费用。

浅析我国成年人监护制度 篇3

[关键词]成年人；监护；国外立法；法律规制

一、成年人监护制度概述

（一）成年人监护制度的沿革

成年人监护制度起源于罗马法中的监护和保佐制度，是一项古老的法律制度。而接受保佐的人包括：成年精神病人、成年浪费人，某些聋哑人。近代以来不管是英美法系还是大陆法系，都对其进行了继受和发展，只是在称谓上略有差异。

（二）成年人监护制度的原则

1.保护被监护人利益原则。监护制度设立的目的在于保护被监护人的利益，体现的是国家对弱势群体的保护。因此，在被监护人与监护人或其他人利益发生冲突时，应当优先考虑保护被监护人的利益。

2.国家干预原则。从监护制度的本质来看，监护是对无自我保护能力人设置的一种保护制度。随着社会的发展，传统国家向现代福利国家的转变，残疾人群、老人等弱势群体无法通过自身的力量获得生存利益，必须由国家形成社会保障与救济机制。

3.必要性原则。尽可能的减少对于当事人自由范畴的干预。必要性原则是成年人监护制度的主要原则，它的提出在于保障身心障碍者的自我决定权。

4.补充性原则。指当被监护人有亲朋好友或被监护人自己选任了监护人，而且能够达到监护的目的时，法院应尊重被监护人的决定，不得强行为其选任监护人。该原则体现的是公权力对个人意愿的补充。

由此看出，成年人监护是以充分尊重当事人自主选择权，只在有必要的情况下为其设置监护人以补充其行为能力的不足为指导思想。而反观我国现行的成年人监护，其仅由《民法通则》中的几个条文规定，而且基本没有对其内涵做过变动，在实践中也没有重视以上的原则。

二、国外成年人监护制度的立法新动向

（一）德国成年人监护制度改革

1.废止禁治产宣告，更新了“监护”的基本概念。多年实践证明，禁治产宣告制度并没有达到维护精神病患者利益的初衷，相反其限制了本人的自我决定权，对本人尚存的意思能力不重视，这样就不可能保障本人的最大利益。

2.设立被保护者的保护支援机构。允许多个照护机关的存在而不是仅限于一人。奖励社会为此多设立一些慈善性的机构，法人也能因为监护法院的选任而成为照护人。

3.相关程序法上的修改。对照管人的选任应听取本人意見，尊重被照管人的意思。同时也整理并修改了民事诉讼法及非讼事件程序法部分内容，以统一的非讼事件程序法来取代。

（二）日本对成年人监护制度的修改

1.在法定监护制度中，保护因精神障碍经常处于欠缺认识能力状态的人的“监护制度”、对行为能力显然不足的人的“保佐制度”和对行为能力不足的人的“辅助制度”代替“禁治产”、“准禁治产”。

2.本人的独立自主决定权得到重视。监护人主要是对本人进行日常生活的监护，即对本人的看护、生活、监护以及财产管理的“事务”，本人对自己日常生活所作的决定受到重视，并规定不得取消1。

三、我国的成年人监护制度

（一）我国现行成年人监护制度状况

我国对成年人监护的规定来源于1986年颁布的《民法通则》，具体体现在第16-19条和最高人民法院关于《贯彻执行<民法通则>若干问题意见（试行）》的相关条文中，但仅仅是对监护制度的比较原则性的规定，其内容包括了对监护人的顺序和范围的规定、监护人的职责、被监护人的范围等。

（二）我国现行成年人监护制度之不足

1.对“成年人”的界定狭窄。

《民法通则》中成年人的监护主要是针对成年精神病患者，但除精神病患者之外存在着许多需要被监护的弱势群体。我国目前面临着严峻的老年化问题，随着年龄的增加，老人的意思能力会逐渐降低，严重的甚至可能丧失意志而成为事实上的无行为能力者。面对老年化问题，国家不得不出台相关法律法规对其人身和财产进行监护。除开老年人，智力障碍者、身体严重残疾者也同样没有包括在需要被监护的成年人中。

2.缺少任意监护制度。

世界上大多数国家的监护制度都比较丰富，不仅包括法定监护、指定监护、遗嘱监护，还包括意定监护和选任监护。而我国的监护制度只包括了法定监护和指定监护，其中以法定监护为主，在人权盛行的今天显然不能达到“对成年受保护人自我决定的尊重”的要求。任意监护制度的引入有助于丰富和完善我国监护制度的种类。

3.成年人监护和未成年人监护未做区分。

我国《民法通则》对监护制度的规定主要体现在第16-19条，规定过于笼统，成年人的监护和未成年人的监护并没有具体区分，更谈不上单独的成年人监护制度的立法。

四、我国成年人监护制度之完善

监护制度在立法技术上应该尽可能的科学，内容上尽可能的与国际接轨。所以，我国的监护制度在立法技术上应采用成年人监护和未成年人监护分别规定的立法体例。鉴于成年人监护与未成年人监护在指导思想、监护开始时间以及监护内容上都有着明显的不同之处，分别立法将是必然的选择。笔者在分析我国现行监护制度之基础上，并借鉴国外相关立法体例，对我国成年人监护制度的完善有以下思考：

（一）更新理念，引入先进的观念

引进维持身心障碍者生活的“正常化”以及“尊重自我决定权”的新理念。这些新理念在国外发达国家充分体现在法律条文中。

民法作为私法，堪称人的权利宣言，是人权的保障书。意思自治原则是民法的基本原则之一，也是民法追求的最高价值目标之一。成年人监护制度作为民法的重要组成部分也应以保护被监护人利益为核心，尊重其意思自治，让其能平等地参与到社会生活中，不可因身心障碍而完全将其排除在民事活动之外，剥夺其参与社会活动的权利。

（二）拓宽成年人监护制度的适用范围

1.可以用“精神障碍者”取代我国法律上规定的“精神病人及痴呆症患者”，在称谓上避免歧视的嫌疑，充分尊重每一个公民的人格。

2.扩大被监护人范围。目前，许多西方国家都已经扩大了成年人的监护范围。我国也应该在现有制度基础上扩大被监护人的范围，使更多需要被监护的成年人的利益得到保障。因此，除了精神病人外还应该包括有精神障碍者、精神耗弱者（包括老年人）、吸毒用毒成病者、智力障碍着、酗酒成病者、生活放荡人、挥霍浪费人以及嗜赌成性的人，根据适用人员的不同身心情况采取不同的监护措施。

（三）增加监护的种类，引入任意监护制度

根据现实社会的立法需求，我国成年人监护制度应由过去的法定监护为主变为法定监护与任意监护并存。高龄者完全可以在自己意志清晰的时候未雨绸缪，为自己选择值得信赖的监护人，主动保护自身的权益。

（四）修改监护人相关制度

1.明确监护人的资格及选任条件。

在选定监护人时不仅仅只是考虑监护人的身体健康状况、经济情况、与被监护人生活上的联系情况，还应考虑监护人的人格因素，如人格品行、文化水平和生活习慣等。

2.设立临时监护人和临时监护制度。

在以下几种情况下，法院或者监护监督人可指定或选任临时监护人，采取临时的监护措施：监护人因特殊事由而发生行使监护职责障碍；在成年人监护宣告之前，或者发生监护异议等2。在所有的事由消失后，正常的监护制度的运作便可以得到恢复。

3.设置监护人的报酬权、任期及辞职权。

目前我国对监护人报酬采用的无偿原则无法调动监护人的积极性，因此可以赋予监护人领取报酬的权利。同时应该规定监护的任期时限，如果监护人自愿则可以同意其连任。考虑到监护人的实际情况，若监护人有正当的理由则可以赋予监护人拒任的权利。

五、结语

以上是对成年人监护制度国内外现状的分析，通过分析我国成年人制度不足之处提出的对其进行完善的一些浅见。希望我国正在进行的民法典草案中能够完善目前在《民法通则》中对成年人监护制度规定的不足。

注释

1《日本民法典》，第858条。

2罗施福《论我国成年人监护制度之重构》，2005，第57页。

参考文献

[1]李霞.成年后见制度的日本法观察.[J]法学论坛，2003，（5）.

[2]王竹青.德国从成年人监护制度到关照制度的改革与发展[J].北京科技大学学报（社会科学版），2005.

浅析老年人监护制度的构建 篇4

关键词：老年人,监护,构建

尊老、敬老、爱老是中华民族的传统美德, 老年人作为国家的功臣、社会的弱势群体, 应当受到尊敬、关心、爱护和帮助。但因为体力、脑力的逐渐衰退, 老年人的合法权益受损现象时常发生。因此, 构建老年人监护制度已经成为积极应对老龄化、保护老年人合法权益的新课题。

一、老年人监护制度的概念

老年监护制度是指为了保护因年老而不能全部或部分处理自己事务的人的合法权益而为其设立监护人, 对其人身、财产和其他合法权益进行照护和管理的一项民事法律制度。一般来说, 现代发达国家的监护制度包括未成年人监护制度和成年人监护制度两大部分, 而老年人监护制度隶属于成年人监护制度。作为成年人监护制度的一部分, 老年人监护强调对被监护人人身的照护、财产的管理及精神上的慰藉。

二、我国建立老年人监护制度的必要性

1、应对老龄化趋势的需要

目前, 中国正跑步进入老龄化社会, 每年老年人口递增速度高达八百多万, 是世界上老年人人口数量过亿的唯一国家。2014年, 中国老年人口已超过两亿, 预计2025年将达到三亿, 2042年老年人口比例将超过百分之三十。80周岁及以上高龄老人正以每年百分之五的速度增加, 到2040年将增加到七千四百多万人。人的体力和脑力会随着年龄的增长而逐渐衰退。老年人作为弱势群体, 其合法权益被侵犯的现象时常发生。因此, 及时构建老年人监护制度, 对适应老龄化趋势具有重要的现实意义。

2、保障老年人合法权益的必然要求

目前, 不给付赡养费、侵占老年人房屋、侵占老人耕地、霸占老年人退休金、不允许老年人再婚、侮辱虐待老年人、冷漠忽视老年人等问题屡屡发生。尤其是有些农村的老年人, 儿子常年在外打工, 与儿媳一起居住, 生活在水深火热之中。有些儿媳文化水平低, 道德素养不高, 把老人看成是自己的累赘, 为了节省费用, 限制老人的生活起居, 限制老人的用水用电等开支, 不为老人交付医疗费, 使老人只能在抑郁哀叹中度过余生。因此, 应不断完善老年人权益保障法, 设立老年人监护制度, 为保护老年人的合法权益, 为老年人愉悦地度过夕阳红, 提供更好的制度和法律保障。

三、我国老年人监护制度的现状

我国民法通则对监护制度作了原则性规定, 婚姻法、收养法、未成年人保护法、妇女权益保护法等也有若干条款对监护进行了规定。然而, 我国法律仅仅在《民法通则》第16条、17条中, 针对未成年人和精神病人 (包括无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人) 的监护进行了规定, 还没有对非精神病的成年人的监护做出规定, 更没有建立老年人监护制度, 只是在老年人权益保障法第26条中, 增加了有关老年人监护的条款。

四、国外老年人监护制度

目前, 在老年人监护制度研究方面, 日本、德国、英国和美国做得比较成熟。

1、日本老年人监护制度齐全

19世纪末, 日本制定的民法典中, 对成年监护制度作出明确规定。随着老龄化问题的日益严重, 保护老年人权益的需求逐步上升。1999年, 日本对原民法典进行了修改, 并通过4部法律对任意监护、监护登记等制度作出明确规定。日本老年人监护制度内容齐全, 主要包括三部分。一是法定监护制度, 其中包括后见、保佐、辅助三种制度。后见的对象是精神丧失的人。辅助的对象包括轻度的痴呆、智障或精神障碍者。保佐的对象是精神耗弱者。二是任意监护制度。任意监护制度是指老年人在具有完全的民事行为能力时 , 依自己的意思能力任意选择监护人。三是监护登记制度。对监护实施登记管理。法定监护和任意监护, 在事项发生变更时, 都应当到登记机关进行登记。

2、德国的老年人监护制度

德国的老年人监护制度一直沿用禁治产和准禁治产制度。1990年, 德国制定成年照管法, 对原有监护制度作了修改, 增加了对老年人的人身照顾内容。目前, 德国的老年人监护制度有以下特点。一是监护制度的设置遵循必要性、补充性原则, 尊重被保护对象本人的自主决定权和防老授权。二是废止禁治产制度和准禁治产宣告制度, 出台照管制度。三是增强法律可执行性, 对照管人的选任和职责作出细化规定。

3、英国的老年人监护制度

20世纪80年代, 英国通过持续性代理权授予法, 对老年人监护制度进行了规定。主要规定了代理人的选任、权限和代理权的生效条件。代理人是年满十八周岁且没有破产的自然人或者是尚未破产的信托公司。保护对象为高龄者, 权益保护范围起初仅限于财产管理。后经改革将保护范围扩大到人身保护方面。实施代理权登记制度, 且代理权不允许撤回。

4、美国的老年人监护制度

美国的老年人监护制度包括法定监护和意定监护两种, 最大特点是政府担任了老年人监护的职责。监督对象非常广泛, 包括智力残疾或者迟钝者以及无家可归者、艾滋病晚期病人等。保障权益包括财产权和人身健康权益两方面。美国老年人监护服务质量较高。政府制定监督机构工作人员培训制度和计划, 定期对工作人员进行培训, 为培训合格者颁发资格证书。通过一系列措施提高了监护人的技能水平 , 保障了政府监护服务的质量。

五、对我国成年监护制度的启示

1、引入先进保护理念

随着国际人权保护意识的不断增强, 发达国家陆续在老年人监护制度改革中, 引进了“尊重被监护人的自我决定权”以及“维持被监护人生活的正常化”等先进保护理念。联合国《精神耗弱者的权利宣言》、《世界人权宣言》及《国际人权规约》对人权保护作了明确规定。先进理念的引入, 一方面是保护人权的必然要求。另一方面, 也是彰显民法终极价值的需要。因为民法是权利法的宣言, 它肯定人的尊严与价值、人的主体地位以及自由与平等。

2、增加意定监护制度

以前, 各国制定的监护制度不考虑被监护人的实际利益。现在, 各国在老年人监护制度中都增加了意定监护的内容。意定监护制度是在老年人本人具有完全行为能力时, 预先选任自己信赖的自然人或机构, 在自己丧失判断能力时, 担任自己监护人的制度。该制度授予老年人完全的自由选择权, 充分尊重了老人的自我意愿, 符合现代私法自治的精神。我国监护制度保护方式比较单一, 只有法定监护与指定监护两种, 应当借鉴国外先进经验, 增设意定监护制度, 赋予老年人自由选择权。

3、增加对被监护人的人身照顾

在进行老年人监护制度改革时, 大陆法系的日本和德国增加了对被监护人人身照顾的内容。英美法系, 美国和英国最初只适用于财产管理, 后经过改革, 也增加了人身健康的内容, 将人身照顾纳入保护范围。目前, 我国对老年人监护制度的规定很笼统, 只是在老年人权益保障法第26条中, 增加了有关老年人监护的条款。应当对监护内容做出细化规定, 在规定财产监护的同时, 引入人身监护和精神监护等内容。

4、强化政府在老年人监护中的作用

目前, 发达国家的政府在老年人监护中发挥着举足轻重的作用。设置政府老年人监护管理监督机构, 对老年人监护制度进行监督管理, 制定监督机构工作人员培训制度和计划, 定期对工作人员进行培训, 提高监护人的技能水平, 保障了政府监护服务的质量。鼓励社会力量设立公益性服务机构, 为老年人监护奉献力量。

参考文献

[1]肖金明.老年人权益保障立法研究[M].济南:山东大学出版社, 2013:202-206.

电气作业安全监护制度 篇5

一、基本原则

工作监护制度是保证人身安全及操作正确的主要措施，在电气设备的检修、安装、试验等工作都应设置安全监护人。

二、对监护人的要求

1．2．

3． 监护人的安全技术水平等级应高于操作者，安全生产的思想觉悟高，善于监护人在执行监护任务的同时，不应兼作其它工作。监护人不得擅离岗位，因故离开工作现场时，必须经工作负责人同意指派发现问题，勇于管理。了解有关安全措施的人员接替监护，是监护工作不致间断。

三、监护人所监护的内容

1．2．

3．4．

1．2．

3．4． 部分停电时，应始终不断地对所有工作人员的活动范围进行监护，使其与带电作业时，应监护所有工作人员的活动范围不应小于接地部位的安全距监护人发现某些工作人员中有不正确的动作时，应及时提出纠正，必要时负责检查工作人员劳动护具穿戴整齐，器具合理使用。设备（线路）全部停电，一个监护人所监护的人数不予限制。在部分停电的设备周围，且不是全部设有可靠遮拦以防止触电时，则一个在部分停电的情况下，配电装置内的敷设电缆工作，在采取安全措施的情其他工种人员进入变电工作区，在部分停电的情况下工作时，一个监护人带电设备保持安全距离。离，工作位置是否安全以及操作方法是否正确等。令其停止工作。

浅谈我国成年人监护制度的完善 篇6

关键词：成年人监护;法定监护;意定监护

中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1671-864X（2015）04-0088-01

一、 成年人监护制度的概念及特点

我国《民法通则》将监护分为未成年人监护和精神病人监护两类，故在我国法律中没有成年人监护的法律术语，成年人监护即等同于精神病人监护。因此，借鉴域外专家及我国学者的相关学说，笔者认为，成年人监护制度，是指对无民事行为能力和限制民事行为能力人的人身、财产及其他合法权益进行保护的民事法律制度。通过这种制度，使欠缺行为能力的成年人的利益得到切实维护。成年人监护制度的特点：（1）被监护人为成年人。成年人监护制度是针对成年人而设立的，其对象范围是特定的成年人中需要为其设定监护的群体。（2）被监护人为行为能力欠缺者。行为能力受精神状况、智力发育程度、自理能力及品性等影响而有所不同。（3）被监护人一般有数量不等的财产。成年人监护制度之设立目的，即为保护被监护人的人身权益及财产权益。（4）被监护人常常被视为家庭、社会的负担，权益容易被他人侵犯。

二、我国成年人监护制度存在的缺陷

（一）被监护人的范围过于狭窄

根据我国《民法通则》及其他相关法律的规定，成年人监护制度的适用对象，仅指成年的精神病人（包括痴呆者）。实际上，社会中还存在着大量与精神病人一样需要法律保护的成年人，他们或因年龄、或因生理的某种障碍，或因染有恶习，从而丧失全部或部分的行为能力。对这些行为能力欠缺者，现行法律无法为他们设立监护人，所以成年人监护制度之社会实效远未达到。

（二）意定监护处于立法空白

意定监护，是指行为人在具有完全的判断能力时，依照自己的意思预先选定自己日后民事行为能力衰退或者丧失时的监护人，与之订立监护合同，在本人民事行为能力衰退或者丧失的事实发生时，合同生效。我国现行法律并未对意定监护作出制度安排，法院通常的做法是按照法定顺序为行为能力欠缺者选定监护人。

（三）确定监护缺乏正当程序

我国《民法通则》规定了法定监护中监护人的范围、职责和选定等内容，但未涉及到法定监护设立的程序问题。一部完善的立法，必须要有相应的程序规则与之相配套。否则，立法的价值将无法实现。因此，现代成年人监护法律制度应做到实体保护和程序保护并重，使被监护人行为能力的确定、监护人的选任等都严格遵循法定程序，切实维护被监护人的利益。

（四）被监护人的权益保障力度不足

我国成年人监护制度的设计，很大程度上还停留在依靠亲属自治的认知上，认为监护人能积极主动为被监护人最大利益履行监护职责。于是，我国未对监护人的职责作过多的规定，也未规定成年人监护监督制度。当监护人不履行职责，甚至侵犯被监护人权益时，被监护人无法进行自我救济。

三、完善我国成年人监护制度的建议

（一）扩大被监护人的范围

1、智能障碍者。2、特殊的身体障碍者。3、老年痴呆者。4、难以控制自身行为的恶习者。

（二）创设意定监护的法律制度

意定监护的创设，是新时期成年人监护理念——“尊重自我决定权”的立法体现，实质为赋予行为人在一定条件下自行选择监护人之自由。意定监护尊重了被监护人意愿，减轻了法院负担，但同时也存在一定的风险。在被监护人民事行为能力衰退或者丧失后，无力监督意定监护人对监护的履行。于是，为了确保意定监护人能按照约定履行职责，意定监护还需要和监护监督制度联系起来。具体來说，在行为人与意定监护人订立监护合同后，需经公证机关公证，交由法院备案登记。当行为人行为能力衰退或者丧失时，由意定监护人或者其他利害关系人向法院申请，确定行为人的民事行为能力。经中立机构的司法鉴定，并会同行为人及其亲属、诉讼代理人及相关专家讨论后，作出行为人行为能力的认定，为其选定监护监督人后，意定监护正式开始。

（三）规范确定监护的程序

1、通过司法程序认定成年人的行为能力

除法院通过司法程序宣告外，任何人都不得被无端断定为行为能力欠缺者。其次，为确保成年人行为能力认定结果的客观、公正，成年人行为能力的认定，需由中立机构通过司法鉴定程序作出。再次，法院在审查成年人行为能力时，应当会同成年人的亲属、诉讼代理人、鉴定人等共同审查，确保法院最终认定的正确性。

2、明确监护人的选定程序

现代我国家庭形态及亲属关系已发生了巨大变化，亲属不再是担任监护人的最佳人选。因此，监护人的范围不应该再以被监护人的亲属为限，监护的社会职责之作用应当凸显。当身心障碍者无法得到家庭成员有利的监护时，社会福利机构应发挥救济之作用。对于监护人的选任程序，建议取消监护人法定顺序之规定，坚持“有利于本人”选任原则，完善监护人的选任程序。首先，听取被监护人的意见，获得对被监护人的需求直接了解。其次，应该听取被监护人亲朋好友的意见，全方位多层次地掌握被监护人的生活状况等信息。最后，法官综合各方因素，根据被监护人最大利益的原则，选定监护人。

（四）增设被监护人的权益保障措施

1、明确监护人的具体职责

首先，在履行监护职责时，监护人负有尊重被监护人意愿的义务。不管在何种监护措施下，被监护人为日常生活及纯获益的行为能力都不应当被剥夺。其次，监护人应尽善良管理人之注意义务，适当、勤勉地处理被监护人的人身事务和财产事务。

2、建立监护监督制度

监护监督，就是对监护人的监护行为进行的监督，它以监督监护人执行监护事务的情况为主要内容。被监护人的配偶、父母、成年子女及其他近亲属，或者關系密切的其他亲属、朋友等，既可是监护人，亦可是监护监督人。福利机构适于担任监护人，居委会、村委会适宜充当监护监督人。在选任监护监督人时，由法院综合各方意见和因素，确定监护监督人。监护监督人的职责主要有：监督监护人是否认真履行监护职责、监护人对被监护人的人身控制是否超过必要程度、监护人是否有侵害被监护人财产权益的行为;当发现监护人一职缺位时，应请求法院重新选任;当出现紧急情况时，及时作出必要处分;当监护人有损害被监护人行为时，监护监督人应代表被监护人提起诉讼请求赔偿等等。

参考文献：

[1]李霞.论禁治产人与无行为能力人的当代私法命运[J].法律科学，2008，（5）.

[2]杨立新.成年监护制度纳入侵权责任法是未雨绸缪[N].法制

日报，2009-08-12（12）.

[3]黄丽妮.我国成年人监护制度研究[D].南昌大学，2012.

作者简介：王琳瑜（1992-），女，汉族，山西长治人，现为西北政法大学民商法学院2014级硕士研究生。

我国老年监护制度的立法构建 篇7

我国计划生育的实施, 人们生育观念的转变以及生活成本的提高等等原因都进一步加剧了老龄化社会的到来。老年人的权益保护问题成为各国关注的焦点。据裁判文书网的不完全统计2014年关于老年人赡养纠纷的案例近7000件, 由此可见老年人的权益保护迫在眉睫。我国有关老年人权益的保护的法律主要是《民法通则》和《老年人权益保障法》。随着经济的不断发展, 主要的大陆法系国家逐步确立了监护制度与行为能力欠缺宣告制度的分离, 削弱了行为能力欠缺时宣告制度对成年人监护制度的影响, 纷纷修改其成年人监护制度, 使监护制度真正成为一种保护不能正常照顾自己利益的成年人 (尤其是老年人) 的制度。我国《民法通则》制定时, 立法者未考虑到老龄化社会的到来, 老年人的监护问题未能纳入到成年人监护制度的保护范围之内。我国《民法通则》的监护制度中, 监护主体分为未成年人和无民事行为能力或限制民事行为能力的成年精神病人。对于老年人, 只有涵盖在成年精神病人之内的老年精神病人才给予监护。而那些表达意思困难、身体行动不灵活的老年人则排除在监护制度范围之外, 这是我国监护制度的一大遗憾。再次, 我国的《老年人权益保障法》第26条对于老年人监护制度有所体现, 但存在着种种缺陷。如第26条只规定了老年人的意定监护和指定监护, 监护对象只是老年人, 而18周岁以上不满60周岁的成年人, 尽管丧失或者部分丧失了民事行为能力, 也不能获得监护制度的保护。没有规定监护监督的实体制度和具体程序对老年监护制度的各项程序问题规定不足。第26条除了对指定监护作出了“依照有关法律的规定确定监护人”的规定之外, 其他程序问题概无规定[1]。因此我国现行法的规定显然不能充分保护被监护人的利益和维持社会长治久安。因此笔者下文将通过研究我国现行法中关于监护制度的缺陷和不足, 结合外国立法, 以期对完善我国的监护制度提出自己的立法建议。

二、我国现行法规定的成年监护制度的不足

(一) 立法理念的滞后

经济的发展使得人们权利意识提升, 对于老年人的监护理念已不再仅仅处于“他治”的状态, 这种理念常常导致被监护人的民事行为在实际生活中的无效。这种理念依然是一种传统的成年监护制度立法理念。在这种理念的支配下, 由有关当事人申请, 然后法院决定对受监护人设立监护, 监护人对于受监护人的财产权和人身权享有完全的“他治”权利, 被监护人的权利不能完全的得到保护。在当时的市场环境下, 这种传统的“他治”立法理念完全出于保障市场交易秩序的意图, 完全忽视了受监护人的自己的意思自治, 从而使得受监护人的生活与正常社会生活相分离。这种滞后的理念存在很多弊端如:它不利于受监护人生活的正常化和权益的保障, 另一方面也与国际上通行的成年监护制度立法理念相违背。因此, 在未来的编纂民法典时, 我国应该一定程度上借鉴国际上通行的成年监护制度立法理念。

(二) 监护形式单一

我国《民法通则》及《民通意见》规定的监护方式只有法定监护与指定监护。在对司法实践的调查中, 笔者发现:在我国, 指定监护的实际操作空间非常有限, 法定监护占绝对支配性地位。根据《民法通则》第17条规定赋予对精神病人拥有指定监护权的是被监护人的单位或者被监护人住所地的村民委员会、居民委员会或者民政部门, 在实际操作中很多单位并没有专门处理监护法律纠纷的负责人, 不明确的职责分配使得指定监护当初在立法时对实际操作的期望化为了泡影。新《老年人权益保障法》在一定程度上弥补了我国现行监护制度单一的监护形式。其第26条创新性的增加了对老年人的意定监护方式, 是对现行监护制度的一种突破, 以尊重老年人的意愿为中心;但该条文缺乏配套的实施细则, 对老年监护人与被监护人的法律责任均不明确, 形式意义大于实际操作意义[2]。

(三) 被监护人的范围太小

监护制度的设立, 主要是为了保护被监护人的利益。因为被监护人由于智力发育程度、年龄大小、精神状态、生活自理能力、品行修养等方面相较于其他人有欠缺, 致使其不能完全独立实施民事法律行为。而我国民法通则规定的监护制度的适用对象只限于精神病人 (痴呆症实际上被视为精神病) , 并不能涵盖所有老年人以及18周岁以上60周岁以下丧失或部分丧失民事行为能力的人。在现实生活中还有大量因身体不健全、体力减退或者身处危重状态者 (如植物人、瘫痪者) 以及盲、聋、哑人, 由于身体原因, 有些民事行为不能亲自实施, 这些人不是精神病人, 不能被我国现行的监护制度所涵盖, 但他们的生活自我管理能力和自我控制能力差, 也需要监护。若适用现行民法通则规定的监护制度, 很显然, 18周岁以上60周岁以下不能全部或部分处理自己事务的成年人, 得不到法律对其民事权益的保护。

(四) 监护制度的运行机制缺少程序保障

任何制度的实施, 必须有配套的程序加以巩固。我国现行立法只规定了监护的形式, 监护主体, 监护人的职责, 监护的变更和终止。但没有具体规定由谁来启动监护程序。也就是说监护的程序不够公开和便捷。再者就是意思自治原则是民法的核心原则, 但也要兼顾社会公共利益, 当监护人拒绝担任监护人时, 法律没有规定明确的原因和理由。最后就是我国的监护人“既是球员又是裁判者”, 没有监护的监督机制, 致使很多被监护人并没有达到实质有效的监护, 这也是赡养纠纷案件增多的一个原因。

三、国外相关规定对我国的立法启示

法律移植是法律发展和与时俱进的一种方式, 因此我认为有必要参考国外的立法, 结合我国的国情, 探讨如何对监护制度进行完善。大陆法系和英美法系等一些发达国家在监护制度方面走的更远。怎样拿起法律的武器去保障老年人的人身和财产, 让老年人不再有后顾之忧毫无疑问是各界关注的焦点, 因为它是一个国家人权的高度反映, 于是世界各国纷纷对成年监护制度进行改革, 从而找到适合本国国情的监护制度。

(一) 德国的照管制度

德国监护制度就表现为照管制度, 在新德国民法典的第1896-1908条进行了规定:主要体现在以下三个方面:第一, 设立被照管者的保护支援团体;第二, 废除以往的禁治产宣告制度, 对“监护”的用语及基本概念加以改变;第三, 程序法上的相关修改:程序上, 选任照管人时, 应直接听取本人的意见, 贯彻意思自治的原则, 尽量尊重被照管人的意思, 这是“照管”制度的特征之一。照管人有五年任期的限制, 而且期限到时, 监护法院也会考虑是否被监护人有照管的需求。

(二) 日本的监护制度

根据成年被监护人判断能力的差异, 立法建立了后见、保佐、辅佐三级制度。后见制度的对象是因精神障碍经常处于欠缺判断能力情况的人, 请求人经向家庭法院申请, 经批准才能设立监护, 选择监护人。后见制度实际上体现了被监护人完全的意思自治。而赋予监护人的权利在于:成年监护人享有代理权和撤销权。其二保佐制度。保佐制度的对象是因为精神障碍导致分辨事务能力明显不充分的人, 请求人向家庭法院请求设立, 经批准才能设立保佐, 选择保佐人。其三是辅佐制度。适用对象较保佐分辨处理事务能力只需达到一般不充分即可通过家庭法院设立辅佐。辅助人的代理、同意、撤销等权利的赋予须依申请审判。

(三) 美国法有关老年人监护的规定

美国法关于老年人监护规定的有三类:一是法定监护和意定监护, 且监护范围广, 涉及人身、财产、生活各个方面。二是持续性代理制度。实际上就是老年人提前为自己设立的代理授权, 以便在自己丧失行为和意思能力时, 维护自己的权益。三是特殊的代理授权监护制度。代理授权是指若干政府机构获得授权, 则可以指定一个人或者机构代表应收人接受政府福利[3]。具体适用于依靠领取国家养老金过活、而又滥用自己行为的老年人, 如吸毒者或是酗酒者。

综合世界主要发达国家的规定和立法背景, 笔者得出他们的监护规定主要体现以下几个特点:第一, 对被监护人给予了充分的尊重, 这是现代监护理念的体现。因为被监护人很多只是丧失了行为能力, 而并没有丧失意思能力, 他们的人格尊严应该得到尊重。第二, 以上国家在设立监护制度时, 很多是以民事单行法的行式单独加以规定, 如日本。由此可见世界各发达国家对老年人监护制度的重视程度之高。我国的立法现状还不具备单独立法的条件, 但我们可以再民法总则中加以着重规定。第三, 各国的监护制度规定的非常具体和详细。从监护的类型、方式、监护监督体系等可以看出。

四、构建我国老年人监护制度的立法设想

目前, 中国已经处在老龄化社会, 从中国放开“二胎”的计划生育政策就可看出, 而且还将在今后相当长的一段时期处于老龄化社会。现在老年人面临的现状是:环境的恶化, 老年人的疾病发病率提升、年龄增长导致的心理和生理机能减退, 相关部门的研究报告显示老年痴呆、神志不清、精神病等病症的老年人数量呈连年增长的趋势。因此我们必须要重新构建我国老年人监护制度的立法规定。

(一) 成年人监护制度的适用对象扩大化

衡量一个国家人权标准的很重要的因素就是这个国家老年人的生活状况。尊老敬老是我们中华民族的优良道德传统。但法律是最低限度的道德, 为了维护老年人以及一切丧失或部分丧失民事行为能力人的切身利益, 必须在法律上完善成年监护制度的适用对象。也就是将监护制度的对象扩大到18周岁以上60周岁以下欠缺民事行为能力人和其他一切不能自我管理和自我控制能力差的成年人。再加上虐待老年人和无视老年人权益的情况频频出现在网站, 报刊杂志上, 这就更加需要扩大成年人监护制度的适用范围, 这样可使得需要得到保护和照顾而自己又无能力的成年人尽可能得到法律上保护和照顾[4]。

(二) 完善意定监护制度

《老年人权益保障法》第26条只是囿于法律性质的限制, 规定为老年意定监护。意定监护制度是意思自治的高度体现。笔者认为意定监护制度并非只适用于老年人, 应当适用于全部成年人。因此, 一是意定监护制度的适用范围应当扩展:未达60岁的成年人都可以设立意定监护。例如, 成年人设定意定监护之后, 发生事故成为植物人[5]再者, 意定监护制度应该在所有的监护类型中处于主导地位, 法定监护和指定监护为补充, 因为意定监护是对被监护人的一种积极保护。最后, 意定监护制度何时生效的问题。笔者认为此时可以结合我国的宣告制度来启动, 当事人的利害关系人向法院申请, 由公权力介入开启意定监护制度。

(三) 监护制度的程序化

《民法通则》第17条第2款规定中规定“对担任监护人有争议”时, 才能启动指定监护的程序。笔者认为这对于保护老年人的权益是不利的, 因为在这个争议的过程中, 被监护人的利益保护将处于真空状态。因此应使得启动监护程序自动化。同时, 取消《民法通则》第17条第2款关于指定监护程序启动的前置条件之规定。笔者建议参考我国台湾地区的做法, 明确从监护开始之原因发生后到监护人正式确定并开始履行监护职责之前, 应当由被监护人的近亲属或者其住所地的社会福利机构来担任监护人[6]。再者确立监护监督机构, 可以由当地的居民委员会、村民委员会和民政部门等来担任, 由监督机构来监督监护人是否认真履行职责。并对不履行监护职责的监护人施以责任。最后, 通说对监护的性质采职责说, 监护的内容在于保护被监护人的人身和财产, 而不是对人的支配。但是我们应当坚持权利和义务相统一的原则, 对监护人给予适当的报酬, 这样有利于激发他们的积极性, 从而最大化的保护被监护人的权益。

经济的发展, 使得社会已经从义务本位走向权利和社会本位。对公民权利的保护体现一个国家人权的完善。2012年底《中华人民共和国老年人权益保障法》修订完成, 老年人监护制度终于在中国有了具体的条文规定。与此同时我国民法典编纂也在推进, 而且在专家的民法典总则的建议稿中也提到了成年监护制度的立法。借此契机, 笔者在分析我国监护制度存在的不足, 对老年人监护制度深入了解, 以大量的理论论述为基础, 又借鉴国外立法规定, 笔者提出了完善我国老年人监护制度的具体建议, 希望能够为将来民法典的制定建言献策。

参考文献

[1]李霞.成年监护制度的现代转向[J].中国法学, 2015 (2) .

[2]孙海涛, 李风玲.美国成年监护替代方式之财产事务决定制度探析[J].中州大学学报, 2009 (5) .

[3]杨立新.我国老年监护制度的立法突破及相关问题[J].法学研究, 2013 (2) .

[4]赵虎, 张继承.成年人监护制度之反思[J].武汉大学学报 (哲学与社会科学版) , 2011, 3 (2) .

[5]杨立新, 张莉.论植物人的权利行使和保护[J].法律适用, 2006 (9) .

老年人监护制度 篇8

一、法律规定原则性强

(一) 监护人选择困难

《民法通则》第16条对监护人主体的范围以及监护人的选择做出了相关规定。我国建立监护制度, 并未区分监护与亲权。第16条规定缺乏可操作性, 导致实践中对父母之外的监护人的选择陷入困境。第1款规定未成年人的监护人首先为父母, 这在实践中一般不会发生争议, 也易于操作。第2款规定在实际操作中存在一定的困难。首先, 虽监护人主体范围广泛, 但实际选择困难。祖父母、外祖父母大都年事已高, 尚需他人赡养照顾, 无力履行监护义务。由兄、姐担任监护人也不可行。我国之前实行计划生育, 大部分小孩均是独生子女;即使有兄姐, 与有密切关系的亲属朋友情况一样, 鉴于经济等因素可能也不愿意承担监护责任。第4款规定同样亦缺乏可操作性。单位、居委会和村委会都无专门经费、人员来承担监护责任;单位追求的是经济效益, 难以承担监护责任。总的来说, 即使勉强让上述主体担任监护人, 也只是个虚有其表的监护人, 有悖于监护的本质。

(二) 缺乏完善的指定、撤销监护人程序

《民法通则》第16条第3款及《民通意见》第14、16条对指定监护人作了规定。笔者认为存在以下问题:其一, 缺乏监护人资格的认定程序。《民通意见》第11条规定“应当根据监护人的身体健康状况、经济条件, 以及与被监护人在生活上的联系状况等因素”认定监护人的监护能力, 考虑不周全, 忽略了监护人的文化程度、道德人品等重要指标;也并未明确由谁以及如何认定监护人的资格。其二, 该规定实质为解决指定监护人争议。法律将指定监护人的权限同时授予多个单位和组织, 易造成因权责不清而互相推诿的后果。另, 将单位和组织指定前置, 效率低下, 不利于及时解决争议。

我国法律对撤销监护人程序的规定亦不完善。《民法通则》第18条第3款、《民通意见》第20条、《未成年人保护法》第53条都规定了监护人不履行职责时, 由有关人员和有关单位向人民法院申请撤销监护人资格。首先, “有关人员”和“有关单位”不明确, 容易导致不作为, 直接导致撤销程序无法启动。其次, 关于在何种情况下撤销原指定监护人的问题规定十分笼统, 只在《民法通则》第18条第三款中规定“人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请, 撤销监护人的资格”, 缺乏撤销监护人资格的标准。最后, 没有规定后续的具体操作程序, 即在人民法院撤销监护人资格后如何确认新的监护人, 在未确认新的监护人之前, 由谁来担任监护人等。

(三) 法定监护人职能规定空泛不具体

我国《民法通则》第18条对监护职责做了较原则性的规定, 虽然《民通意见》第10条概括了监护人的职能, 但根据该规定无法确定监护人如何对未成年人进行教育、照顾和保护, 何种标准为正常也缺乏具体标准。此外, 由于受传统思想的影响, 大部分人认为监护是家庭的内部事务, 监护职责很大程度都是依赖监护人的自觉实施, 并且很多父母尤其是农村或者文化层次较低的父母会认为只要给孩子提供充足的物质条件就够了, 往往忽略对孩子精神方面的引导和照顾。

二、缺乏有效的监护监督机制

我国缺乏完善有效的监护监督人制度, 导致被监护人在遭受家庭暴力等侵害时无法得到及时有效地制止。《民法通则》第18条第3款以及《未成年人保护法》第53条规定了当被监护人权利遭受监护人的侵害时, 人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请, 撤销监护人资格。如前文所述, 无法确定“有关人员”和“有关单位”是谁。《未成年人保护法》第62条虽然对监护监督措施作了补充规定, 规定“监护人所在单位或基层群众性自治组织和公安机关可以对监护人的违法行为予以劝戒、制止和行政处罚”。但该规定缺乏明确具体的实施部门和操作的程序, 过于原则性, 也就很难用以解决实际问题了。

立法规定未成年人父、母所在单位、未成年人住所地居民委员会或村民委员会既可以是监护人也可以是未成年人的监护权力机构。根据《民法通则》第16条的第2、3、4款, 未成年人父、母所在单位及未成年人住所地居委会、村委会既是监护权力机构, 又是监护人, 这种既让其当裁判又让其当运动员的规定不利于监护职责的履行。

参考文献

[1]张丽燕.我国民法未成年人保护制度的缺陷及完善[J].湖北社会科学, 2001.06.

[2]刘向宁, 黄淘涛.论未成年人保护机构的设置[J].中国青年研究, 2007.10.

[3]欧阳有慧.论未成年人的民法保护——以未成年人遭受人身侵害为视角[J].甘肃联合大学学报 (社会科学版) , 2009.01.

[4]刘金霞.我国青少年权益法律保护制度体系研究[J].北京青年政治学院学报, 2004.04.

老年人监护制度 篇9

1 老年患者临终关怀可分为三项基本内容

1.1 对其患者的身体关怀

主要是通过我们专业医护人员及其患者家属的照顾尽量减轻患者的病痛, 然后再配合健康饮食及保健来提升患者身体的能量, 尽量延长其高质量的生命历程。

1.2 对患者心理及精神上的关怀

通过关怀理念的建立来尽量减轻患者的恐惧、焦虑、牵挂、埋怨等心理问题, 能够让患者宽心、安心并对未来的生活包括死后都充满信心及希望。

1.3 对患者永生信念的关怀

通过关怀, 让患者寻求生命意义或以宗教学说让其建立起生命价值观, 消除对死亡的恐惧。

2 护理内容

在护理内容上可分为生理护理、心理护理两大部份。生理护理包括症状护理和疼痛护理。症状护理:处于生命终末期的老年重症患者各系统功能紊乱, 脏器功能衰竭、机体代谢障碍, 主要表现为循环系统、呼吸体统、消化与泌尿系统、肌肉运动系统、神经系统、皮肤系统等几大生理系统的变化[6]。真对患者的身体机能变化, 临终关怀的护理要做到: (1) 应密切观察患者生命体征和尿量变化, 维持患者体温, 备好治疗、抢救器材。 (2) 给予呼吸困难患者相应护理, 给氧、吸出等手段, 出现肺部感染时, 给予抗炎治疗。 (3) 满足患者的饮食要求, 尽量保证老年患者的营养要求。若患者放弃进食和饮水, 应理解患者的选择, 给予心理安慰和口腔护理。 (4) 对尿潴留患者给予留置导尿, 便秘者给予通便治疗及护理, 对大、小便失禁患者应做好会阴护理, 及时清除排泄物, 保持会阴清洁。 (5) 临终末期受中枢神经系统影响, 患者出现意识模糊, 对光反射, 吞咽反射消失。应做好保护, 避免坠床[7]。 (6) 护理人员应定时给老年患者翻身、更换体位, 翻身时按摩受压部位以及骨突处, 及时更换被污染的床单、被褥, 保持皮肤的清洁和干燥。疼痛护理:临终老年患者舒适感是指在轻松、安宁的状态下, 临终患者所具有的一种满意、无痉挛、无焦虑的自我感觉。临终患者往往对疼痛的恐惧超过对死亡的抑郁, 患者会对轻微的疼痛都难以忍受, 因些恐惧和抑郁只会加重疼痛, 这就需要我们护士指导患者使用放松技术, 去除患者的烦躁和忧虑。临终老年人的心理特征:临终老年人面临死亡大多经历否认期、愤怒期、协议期、抑郁期和接受期五个不同心理发展阶段和心理变化过程。所以我们针对老年人的不同心理特征要有不同的护理方案及内容。临终老年人心理护理:帮助患者树立正确的生死观。患者以自己的感受中可能已经意识到病情的严重, 但并不是从医师那里知道病情, 而是相伴一生的爱人或守护自己的兄弟姐妹告诉的, 也是恐惧、悲伤中的一种温暖, 因为他知道亲人为他尽力了。

3 关怀内容与方法

3.1 加强与老年重症患者的沟通

了解老年重症患者对自身疾病的认知程度及心情, 对其表示理解和同情, 帮助其度过心灵创伤, 逐步面对现实。

3.2 最大限度地使用触摸的手段

触摸护理能对患者起到安抚作用, 对老年重症患者也能获得他们的信任和依赖, 使其产生亲切感和安全感, 感受到被关注。

3.3 加强与老年重症患者语言上的交流与勾通

护理人员和亲属可通过语言与老人沟通, 应耐心地听老人的倾诉, 适度地表达支持和同情。

3.4 让家属和亲人更多地探望和陪伴老人

让老年重症患者从而减轻其孤独感, 增加安全感, 可稳定老年重症患者的情绪。

3.5 对老年重症患者要适时适度地灌输死亡教育

和老人共同探讨生与死的意义, 让他从心理上对即将来临的死亡做好准备, 以安详、平和的心情面对死亡病房的空间设计也十分重要:注重老年重症患者的生活环境设计是临终关怀护理的一个重要部分, 房间应光线充足、温暖、保持室内安静和空气新鲜, 在房内放置鲜花和老人平时喜欢的东西和家俱, 增加亲友探望, 使其多享受一份人间温情。家属护理临终关怀护理不仅指对终末期老人提供护理, 同时也应包括对老年重症患者亲属的护理。在临终阶段和老人死亡时, 其亲属也经历着痛苦的感情折磨, 因此, 应给予他们心理支持, 帮助他们度过痛苦及危机。尊重死亡家属表达痛苦的方式, 耐心、真诚地倾听他们诉说内心的悲伤和痛苦。

4 小结

临终关怀它体现了人道主义精神, 是一项高尚而艰巨的工作任务, 需要护理人员具有高度的责任感、高尚的职业道德、良好的修养与素质和同情心及过硬的技术水平。临终关怀对笔者是一个新课题, 应该给予高度的重视, 要接受有关专业性教育, 从心理学角度, 使患者由死亡的恐惧中解脱出来;从生理学角度, 使患者处于舒适的状态;从伦理学角度, 使患者认识到生命价值和质量, 保持人的尊严;从社会学角度, 指导患者理解自己生命的意义。

摘要：临终关怀 (hospice或palliative care) 并非是一种治愈疗法, 而是在重症患者在将要逝世前的几个星期最长六个月的时间内, 为减轻他的患病症状、延缓病症发展的全方位护理。老年重症患者无论从精神上还是身体上, 都承受了正常人无法想象的痛苦, 做为肿瘤医院的专科疗区, 临终护理的重点是想方设法为患者减轻痛苦, 提高其生存质量, 让患者舒适, 安静有尊严的走完人生的最后路程。

关键词：提高,质量,临终关怀

参考文献

[1]韩修英, 李玉萍.临床关怀之探讨[J].实用护理杂志, 1999, 15 (15) :15.

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[3]魏鞍钢.老年晚期癌症患者的临终关怀[J].中国老年学杂志, 2004, 24 (5) :476-477.

[4]方萍, 冯青云, 李瑶娜.老年临终病人的临终关怀[J].临床医学工程, 2010, 17 (11) :89.

[5]安爱芝.临终关怀与护理研究[J].护理实践与研究, 2010, 7 (22) :76

[6]李丹丹, 张桂蓉.老年人临终关怀的社会工作思路探讨[J].法制与社会, 2011 (10) :95.

老年人监护制度 篇10

自李克强总理在国务院常务会议上痛批“证明你妈是你妈”的证明乱象之后,媒体对各类“奇葩证明”的报道持续发酵,百姓对办事过程中所要求提供的证明也十分关注,各个部门也在简政放权的改革思路之下,力图终结“证明乱象”,消除各种“奇葩证明”,为百姓减负,这确实是件好事。但是,并不是所有证明都不该开,应具体问题具体分析,有些证明是有必要的,像本案中要求开具的监护关系证明就并非“奇葩证明”,笔者将从未成年人的监护问题、监护人身份证明材料以及几种特殊情形的监护证明问题等角度对监护人代未成年人申请房屋登记的相关问题进行探讨。

一、未成年人的监护问题

由于未成年人不具备完全民事行为能力,超出其行为能力的民事行为需由其监护人代理。根据《民法通则》的相关规定,未成年人的监护有三种情况:(1)法定监护,未成年人的父母是其法定监护人;(2)协商监护,在未成年人父母已经死亡或没有监护能力时,有监护能力的(外)祖父母、兄、姐、关系密切的其他亲属、朋友可以成为未成年人的监护人;(3)指定监护,对协商监护的监护人有争议的,由未成年人的父、母所在单位或未成年人住所地的居委会、村委会在近亲属中指定,对指定监护不服的通过诉讼,由法院裁决。

二、监护人身份证明材料

《房屋登记办法》第十四条规定,监护人代为申请未成年人房屋登记的,应当提交证明监护人身份的材料。但并无法律法规对该类证明材料进行明确列举,“证明监护人身份的材料”除父母的身份证明外,还需有证明双方存在监护关系的证明,根据《民法通则》《公证法》等相关法律规定,户口簿、法院文书、公证文书等可作为监护关系的证明。

但是,像本案中未成年人与父母的户籍关系不在一起的,出生证明能否作为监护关系证明呢?“出生医学证明”被普遍简称为“出生证明”,其出具依据是《母婴保健法》,由国家卫生与计划生育委员会统一印制、颁发,系一种医学证明,它证明了新生儿的出生状态、血亲关系,同时是新生儿日后申报国籍、取得户籍也即“上户口”的最重要的法定医学证明、“有效证件”之一。有人认为,出生证明能证明血亲关系,即能证明未成年人与父母的亲属关系,而根据《民法通则》第十六条的规定,未成年人的父母是未成年人的监护人,所以,出生证明能证明监护关系。其实不然,虽然父母是未成年人当然的法定监护人,但是,根据《民法通则》第十八条、《民通意见》第二十一条、《婚姻法》第二十六条之规定,监护人资格在法定条件下还存在被撤销或新法律关系导致监护关系消除的可能性,未成年人申请房屋登记时的监护人情况未必会与出生时一致,所以,用出生证明以及类似的“DNA”证明等医学证明来代替法律关系的证明并不合适。

对于这种未成年人与父母户籍关系不在一起的情形,以前房屋登记机构要求其提供派出所出具的亲属关系证明来证明监护关系。但是,日前公安部公布了18种不再开具的证明,其中包括亲属关系证明,那么,今后这种情形只能通过法院文书和公证文书来证明监护关系。

三、几种特殊情形的监护证明问题

1.对于有继父母的未成年人

根据《婚姻法》第二十七条规定,继父母是否可代理继子女申请房屋登记,取决于他们之间是否“有抚养教育”这一客观事实。未形成抚养教育关系的继父母子女,应由其亲生父母双方代为申请登记;形成抚养教育关系的继父母子女,则产生与亲生父母子女关系一样的权利和义务,继父母获得了对继子女的法定监护权,继父母有权代为申请登记。

但是,我国的法律及司法解释对如何认定继父母与继子女之间存在“抚养教育关系”等问题未作出明确规定,对登记机构而言,亦无能力更无权力对此作出判断。而且,涉及到继父母、亲生父母及未成年人,关系复杂,易引发矛盾,所以,对于继父母代未成年人申请登记的,登记机构应慎重对待。(1)可依据能证明双方存在监护关系的法院文书代为申请;(2)户口在一个户口本上的继父母与继子女,还应让其提供能证明双方存在“抚养教育关系”从而产生监护关系的公证书为宜;(3)很多情况下亲生父母与继父母共同拥有监护权,因此,处分未成年人房产时,代为申请的主体应为未成年人的全体监护人更为稳妥。如一方监护人不予配合,另一方可向法院起诉,请求判决其履行监护义务,登记机关依据法院协助执行通知书等办理登记。另外,一方监护人可依据法院撤销另一方监护权的生效判决,单独代理未成年人申请房屋登记。

2.对于有养父母的未成年人

根据《婚姻法》第二十六条规定,养父母和养子女间的权利义务,适用本法对父母子女关系的有关规定。养子女和生父母间的权利义务,因收养关系而消除。据此,养父母获得了对养子女的法定监护资格,成为其第一顺位的法定监护人,养父母可代未成年人办理房屋登记,应要求其出具能证明其收养关系的户口簿或收养关系公证书,或能证明监护关系的法院文书。

3.对于非婚生的未成年人

未成年人的父母是未成年人的法定监护人,如有公证书或生效法院文书对未成年人与其父母双方亲权都进行了确认的,其父母提交该公证书或生效法院文书(单独的DNA检测报告不宜作为监护人证明)作为监护人身份证明代未成年人申请房屋登记,登记机构可予以办理。父母中只有一方亲权确认的,由已确认的生父或生母单独行使监护权,该类单独行使监护权的父或母代为房屋登记申请的,父或母应向房屋登记机构提交相关的单亲监护证明材料。

4.对于亲属协商监护的未成年人

根据《民法通则》第十六条第二款之规定,有监护能力的祖父母、外祖父母、兄、姐、关系密切的其他亲属、朋友可以协商的形式确定监护权,对于这种协商监护的情形,应要求其提供对该协商监护进行公证的公证书。

5.对于相关组织指定监护的未成年人

根据《民法通则》第十六条第三款之规定,未成年人父或母所在单位或未成年人住所地的居委会、村委会可在近亲属中指定监护人,在这种指定监护的情况下,登记机构确认这些组织开具的监护证明难度较大,应要求其提供对该指定监护事项进行公证的公证书为宜。

老年患者活动状态评估和预防监护 篇11

【关键词】老年患者；跌倒；评估；监护

doi：10.3969/j.issn.1004-7484（x）.2013.07.016文章编号：1004-7484（2013）-07-3520-01

通过对老年患者的活动能力进行有效地评估，并依据评估结果对老年患者的日常活动进行有效干预，制定详细和有针对性的护理计划，同时加强对患者的健康宣教，指导病人加强自我防护意识，对有效减少和防止老年患者的住院跌倒具有重要意义。

1评估

1.1充分和详细的收集患者跌倒的潜在危险因素。

1.1.1神经系统障碍患者由于自身原发疾病导致的肢体功能障碍，意识模糊，定向障碍等。最易发生在无监护情况下的跌倒。

1.1.2运动系统障碍患者因生理性的骨骼、肌肉、关节功能减退，比如肌力减退，关节畸形，因骨折后尚属恢复期的或者长时间使用辅助器具者，突发跌倒的几率相对较高。

1.1.3循环系统障碍老年患者伴有高血压、脑缺血、贫血，心脏病、脑血管意外的较多，情绪的波动会诱发此类疾病的发生，从而导致跌倒的发生。

1.1.4泌尿系统障碍由于夜尿的增多，夜间下床次数也随之增多，我院发生的跌倒病人70%以上是夜间发生的。

1.1.5精神因素患者情绪发生波动时，行为控制能力随之下降，伴随而来的跌倒发生率亦相应升高。焦虑、烦躁、抑郁、激动时，相应的监护亦应随之提高。

1.1.6药物因素患者在住院期间若长期使用精神类药物、抗高血压药、利尿药、肌松药、麻醉苏醒期的，都会对患者的正常活动造成影响。

1.1.7环境因素患者对新环境不熟悉，地面的平整度、有无台阶、床位、座椅的高度等的不适应，所穿鞋子的光滑度都很容易造成患者的跌倒。

1.1.8睡眠因素睡眠不足、记忆力下降、睡眠初醒时都是患者突发摔倒的高危期。

1.1.9既往病史患者既往有跌倒病史的，其再次跌倒的发生率亦相对较高。

1.2对患者的活动状态制定评估表

1.2.1详细的了解患者的既往史、现病史、及相关生活习惯熟悉患者治疗过程中使用药物的相应药理作用；掌握患者对新环境的适应度；评估患者愿意接受帮助的程度。正确评估住院患者的活动能力，认真筛选高风险跌倒患者，确立高危人群。

1.2.2制定评估表根据收集的患者资料，对具有以上9条危险因素中三项的，就要考虑其为跌倒发生的高危患者。必须采取相应的預防护理措施。对于有意识障碍、感觉障碍及麻醉苏醒期的患者，则不必考虑其他因素，立即制定相应的加护措施。让医院员工、患者和家属都明确护理目标是防止患者在住院期间发生跌倒，三方共同制定出防止患者跌倒的护理措施，同时取得家属的合作与谅解，避免不必要的纠纷。

1.3评估患者的活动能力

1.3.1观察患者的步态能否直线行走，双脚有无与地面拖擦，有无跛行等等。

1.3.2检查患者的肌力，凡肌力低于Ⅳ级的均要加强日常护理。

1.3.3观察患者的平衡能力。双目紧闭，双脚分开10厘米，肢体在没有任何支撑的情况下，不能保持平衡的需加强护理。

1.3.4不用手扶，从座位上快速站立后不能保持身体平衡的需加强护理。

1.3.5下蹲困难并伴随头晕的患者需加强护理。

2预防措施

2.1对存在跌倒危险因素的患者，应在其诊断牌、床头做醒目的警示标志，在业务黑板上标出患者的床号及姓名以引起护理人员警惕，并加强交班管理。采取预见性防护措施，有效地预防跌倒。

2.2对有潜在跌倒可能性的部位要分别采取对应措施①设立警示标志或标语。②调降病床高度，方便患者起卧，同时加装双侧床栏。③床与床间距适宜，防止跌倒时磕伤，加重伤情。④病房的走廊、楼梯口要放置椅凳，以备行走间短暂休息。⑤配备呼叫装置，并保证位置合适。⑥走廊、厕所配备相应扶手。⑦保证夜间光线适宜，方便患者夜间起身。

2.3对所有跌倒病史、意识障碍、行动能力和睡眠形态欠缺、排尿或排便需他人协助的高位危患者需时刻有护理人员或护工、家人的陪同，避免患者独立行走。并告知家属其潜在的跌倒危险，以减少突发性跌倒及并发症的发生。

2.4对有夜间多次排尿习惯的患者，应协助其养成睡前排尿的习惯，夜间排尿先呼叫，在陪护下如厕，或者床上排尿。

2.5对服用特殊药物（比如镇静药）的患者，必须随时陪同并给予步行辅助。

2.6对有体位性低血压的患者应及时对其进行宣教，告知其减慢起身速度，尤其是睡醒后，应平卧3分钟后方可缓慢起床。

2.7对患者加强平时的健康宣教，告知患者有突发跌倒的可能性以及跌倒后可能造成的不良后果。加强患者自我防范的意识，从根本上加以预防。

2.8加强岗位责任制度的检查和落实。对重点患者加强巡视；加强护理人员的业务培训，组织全科护士系统学习跌倒原因、危险因素和防范措施，特别应加强药理知识的学习，熟悉各种药物的药理作用及不良反应；在实际工作中能对跌倒因素进行准确判断，宣教到位，及时去除各种不利因素，提高全科护士对预防跌倒知识的掌握程度和实际防备能力。

2.9针对老年住院患者的心理特点，平时应加强对患者的关心和尊重，提高陪护责任心，运用正确的护理技巧，主动与患者建立良好的护患关系，使患者信任护士，听从护士的指导，增强患者的依从性。指导患者简单易行的预防措施，如适时使用拐杖、扶手，起身、起床时动作宜缓慢等。

通过以上对高危患者的正确评估，并采取相应的护理预防措施，加强患者的依从性，在持续的、高质量的预防护理的基础上，老年住院患者跌倒的发生率完全可以得到有效的降低。

参考文献

[1]王辉娥.持续质量改进在临床护理带教中的运用[J].护理研究，2005，19（10C）：2248.

[2]陆琴，沈春苗.持续质量改进在标本送检流程中的应用[J].中华护理杂志，2005，40（10）：778.

未成年人房屋登记中的监护权行使 篇12

一、未成年人房屋取得时的监护权行使

未成年人的房产取得途径一般为父母或他人出资,从行为性质上分析,该行为具有民事法律行为的构成要件,主体合格、意思表示真实、形式合法。从社会常理上分析,父母出资为未成年子女购房,往往是家庭经济情况较好且出于自愿,一般不会存在房产纠纷隐患。从法理上分析,根据《民法通则》第9条规定,“公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。”2004年1月1日起施行的《最高人民法院关于适用婚姻法若干问题的解释(二)》第22条规定,父母为子女购置房产的出资,可认定为子女的赠与,符合法律的规定。因此,通过父母或他人出资的途径,未成年人可以成为独立的房产权利人。由于未成年人作为限制民事行为能力人或无民事行为能力人,无法独自完成申请行为,其房屋登记行为必须由监护人代理, 即法定代理。通常情况下,父母或他人出资给未成年人购房不会损害到未成年房屋权利人的利益,因此可由父母双方或一方作为监护人向登记机构申请未成年子女取得房屋的登记。

二、未成年人房屋处分时的监护权行使

处分未成年人房屋应由监护人行使,但具体是由全体监护人还是全体监护人之一行使监护权,法律条文并未明确,致使各地登记机构操作不一。有的登记机构认为取得房屋和处分房屋登记的监护人都需要全体监护人共同代为申请,如杭州;有的登记机构认为取得房屋登记时可由监护人之一代为申请,但处分房屋登记时,就需要全体监护人共同代为申请,如广州、成都、无锡;还有的登记机构认为取得房屋登记只要监护人之一代为申请,处分房屋登记也只需监护人之一代为申请,如天津、宁波。笔者认为,从考虑房产价值的巨大性和保护未成年人合法权益的慎重原则出发,原则上应对监护人的资格和权限从严要求,但也应根据具体情况具体对待。

1. 未成年人父母已亡或丧失监护能力

未成年人父母已亡或没有监护能力的,根据《民法通则》规定,按照监护顺序,应由祖父母、外祖父母担任监护人,行使监护权。因此,处分未成年人房屋,应要求祖父母、外祖父母共同申请。若祖父母、外祖父母不在,则由其成年的兄、姐担任监护人,若无兄、姐,再根据《民法通则》依次确定监护人。至于如何证明父母无监护能力,根据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第11条规定,“认定监护人的监护能力,应当根据监护人的身体健康状况、经济条件以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。”相关因素的确定由于登记机构在现实中很难把握,建议由其他监护人提供人民法院出具的认定父母无监护能力的法律文书作为佐证。

2. 未成年人房屋为父母离婚之前共同出资购买

我国《民法通则》第18条第1款规定:“监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。”具体到未成年人房产的处分,为最大程度保证未成年人的利益不受损害,一般应由未成年人的全体监护人(一般为父母)共同至登记机构申请登记。对于夫妻离婚之前双方出资登记在未成年子女名下的房产,由于原夫妻双方都是出资方并知晓为成年子女购房一事,因此处分时应由父母双方作为监护人共同申请,并提交不损害未成年人利益的书面声明书。

3. 未成年人房屋为离婚后父或母一方出资购买

对于离婚后父或母一方出资为未成年人子女购买的房屋处分,当前不同地方登记机构有着不同的规定。认为可由出资人代为申请的如天津、杭州、无锡;认为需由父母共同代为申请的如成都。对于离婚家庭中未成年人房产处分时的监护权行使问题,最高人民法院印发《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第21条规定: “夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权。但是未与该子女共同生活的一方,对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的,人民法院认为可以取消的除外。”从该规定可以看出,父母离婚后,父母对未成年人的监护权,均不因离婚而解除,而是共同承担对未成年人的监护权利和义务。父母离婚后,若为未成年人利益要处分未成年人房屋或未成年人房产份额的, 应由其父母共同申请,而不能由父或母一方申请。但实践中,这一规定也有其不足。一方面,如果未成年人确实因就医、上学或是改变居住环境等原因要出售名下的房产,而离婚双方因对未成年子女抚养等意见的不同,或者因发生矛盾和纠纷导致对未成年子女的监护意见各执一词,则恰好造成了无法保证实现未成年子女利益最大化的现状。若登记机构坚持要求由离婚家庭未成年人的父母共同申请转移未成年人的房产,在一定程度上是剥夺了未成年人的财产收益权。另一方面,根据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见 (试行)》第158条规定:“夫妻离婚后,未成年子女侵害他人权益,同该子女共同生活的一方应承担民事责任;如果独立承担民事责任确有困难的,可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”由此可见,和未成年人共同生活的一方应承担主要责任,而另一方应承担次要责任。根据权利与义务相对等的原则,承担责任的不同所享受的权利也应不同。离婚后,父母对子女的监护权虽然并未因双方离婚而消除,但由于父母双方已经不能同时与子女共同生活,无法随时对其进行教育和监管,因此对于夫妻离婚以后由其中一方出资登记在未成年子女名下的房产,处分时只要不损害未成年人的利益,应允许出资一方作为法定监护人单独申请登记。

三、对我国未成年人监护权的设置建议

未成年人监护是为了监督和保护未成年人合法权益而设立的民事法律制度。监护的性质是权利还是义务在学理上说法不一,若为权利即意味着监护人可以通过监护被监护人而获得利益,而我国《民法通则》则明确将监护规定为职责。虽然监护人的确享有一定的权利(如代理权等),但法律赋予监护人一定权利的目的只是为了方便监护人履行监护义务。从世界各国(地区)立法看,离婚时采取一方行使监护权的很多,如《法国民法典》1987年修正时规定:“于父母离婚时,在符合未成年子女之利益下, 法官在听取父母意见后,决定由父母双方共同或一方单独行使亲权。”我国香港特区的《未成年人监护条例》中也规定,“父母离婚时,可以确定未成年子女归哪一方监护。一方监护,不影响另一方对子女履行抚养义务和享有探视的权利”。为了更好地做好未成年人房屋登记工作,笔者认为现行法律法规中还应建立夫妻离婚后未成年子女的监护权如何行使原则。

1.设置离婚双方重新确定监护人原则

在符合未成年子女利益原则下,由离婚双方协商决定监护权由父母一方单独或双方共同行使。双方共同行使监护权的应以书面形式认定与子女分居的父母一方以何种形式参与行使对未成年子女的监 护权,单方行使监护权的则以抚养子女的一方确定为未成年子女的监护人,赋予另一方对子女抚养与探视权。

2.设置法院认定监护权规定

离婚双方无法就监护权达成一致意见的,由法院根据符合未成年子女利益的原则来认定监护人。若达成的关于子女监护权协议不利于子女或是抚养子女一方不履行监护职责的,法院可依未成年子女本人、其他利害关系人、未成年人保护机关或监护机关的请求重新判定。

3.设置离婚家庭中未成年人的房产处分规定