无锡市劳动争议案件研讨会议纪要

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要（精选6篇）

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要 篇1

附件：

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要

为了正确适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《调解仲裁法》）、《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》），及时、公正处理劳动争议案件，确保劳动争议仲裁与人民法院审判活动的衔接，无锡市中级人民法院、无锡市劳动争议仲裁委员会于2008年6月26日召开了全市劳动争议案件研讨会。市劳动和社会保障局、市劳动保障监察支队、各基层人民法院以及各市（县）、区劳动争议仲裁委员会派员参加了会议。与会人员就当前新法实施过程中劳动争议案件的热点、难点问题进行了广泛、深入地讨论，形成一致意见，纪要如下：

一、如何适用《调解仲裁法》第二十七条中拖欠劳动报酬争议的时效特别规定？如何判定用人单位提供的电子考勤记录？

《调解仲裁法》第二十七条是对仲裁时效期间的规定，并不是保护当事人权益的期限。对于劳动者主张的用人单位拖欠的劳动报酬，根据《江苏省工资支付条例》的规定，原则上保护当事人提出仲裁申请前两年的拖欠劳动报酬。用人单位否认两年内拖欠劳动报酬的，由用人单位负举证责任。劳动者追索两年前的劳动报酬，原则上由劳动者负举证责任。如超出两年的劳动报酬数额确实无法查证的，一般不予保护。

对用人单位提供的经劳动者确认的电子考勤记录，应予采信。

二、当事人就劳动争议自行达成和解协议或经调解组织调解达成调解协议且已履行，劳动者事后反悔又申请仲裁的，是否受理？如受理应如何处理？用人单位不履行调解协议的，劳动者在申请仲裁的同时又向人民法院申请支付令的，劳动争议仲裁委员会应如何处理？

当事人就劳动争议自行达成和解协议或经调解组织调解达成调解协议且已履行，如劳动者事后反悔，则劳动者有权在仲裁时效期间内申请仲裁，有管辖权的劳动争议仲裁委员会应予受理。如劳动者不能证明和解协议或调解协议系用人单位采取欺诈、胁迫、乘人之危等手段签订或协议内容显失公平的，劳动争议仲裁委员会、人民法院应当确认和解协议或调解协议的法律效力并作为处理劳动争议案件的依据，依法驳回劳动者的仲裁请求或诉讼请求。

用人单位不履行调解协议导致劳动者申请仲裁的，劳动争议仲裁委员会应予受理。在审理过程中，劳动争议仲裁委员会发现劳动者已向人民法院申请支付令的，劳动争议仲裁委员会应予中止审理；如果因用人单位对支付令提出书面异议导致人民法院终结督促程序的，则支付令自行失效，劳动争议仲裁委员会应当恢复对案件的审理。

三、用人单位未与劳动者约定计算加班加点工资的标准，也没有集体合同约定或规章制度规定计算加班加点工资的标准，如何确定计算劳动者加班加点工资的标准？

在用人单位未与劳动者约定、也没有集体合同约定或规章制度规定计算加班加点工资标准的情况下，根据《江苏省工资支付条例》第六十四条的规定，计算劳动者加班加点工资的标准可按劳动者前十二个月平均工资计算；如劳动者实际工作时

间不满十二个月的，按照劳动者实际月平均工资计算。在双方都无法确定劳动者前十二个月的平均工资且已穷尽双方举证责任的情况下，以当地同期的最低工资标准作为计算加班加点工资的标准。

如果用人单位有证据证明该劳动者实际工资中已含有部分加班加点工资，基于公平原则，在确定计算劳动者加班加点工资的标准时应扣除用人单位已支付的部分加班加点工资数额。

四、《劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，应如何理解？

《劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，应理解为用人单位未按照《江苏省社会保险费征缴条例》的规定为劳动者缴纳社会保险费，不包括用人单位已为劳动者缴纳社会保险费、但缴费基数不足的情形。

五、劳动者如违反服务期约定的，除承担违约金以外，是否还需要赔偿培训费用？

纵观《劳动合同法》的条文规定，可以看出全国人大常委会对于劳动者承担违约责任的态度十分审慎。《劳动合同法》中“违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用”的规定，表明劳动者违反服务期约定而承担违约责任仅具有补偿性，并不具有惩罚性。因此如果劳动者如违反服务期约定的，仅承担违约金，而无需再向用人单位赔偿培训费用。

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要 篇2

一、劳动争议案件的受理范围问题

1、根据《劳动争议调解仲裁法》、《社会保险费征缴暂行条例》、《社会保险稽核办法》、《劳动保障监察条例》及我市的仲裁和审判实践，对于社会保险争议的受理应遵循以下原则：

（1）用人单位未为劳动者建立社会保险关系、欠缴社会保险费或未按规定的工资基数足额缴纳社会保险费的，劳动者主张予以补缴的，一般不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决；

（2）由于用人单位未按规定为劳动者缴纳社会保险费，导致劳动者不能享受工伤、失业、生育、医疗保险待遇，劳动者要求用人单位按照相关规定支付上述待遇的，应予受理。

（3）用人单位未为农民工缴纳养老保险费，农民工在与用人单位终止或解除劳动合同后要求用人单位赔偿损失的，应予受理。

2、因用人单位迟延转档或将档案丢失，劳动者要求用人单位赔偿损失的纠纷，应属于劳动争议案件受理范围。

3、劳动者与用人单位因住房公积金的缴纳、办理退休手续发生的争议，不属于劳动争议案件受理范围。

二、关于一裁终局案件的法律适用问题

4、根据《劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定，适用一裁终局的劳动争议案件有两类，一是小额案件，即追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；二是标准明确的案件，即因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。对于第一类案件，一般应当以当事人申请仲裁时各项请求的总金额为标准确定是否属于适用一裁终局的劳动争议案件。对于第二类案件，该类案件一般不涉及具体金额，主要是指因执行国家劳动标准而产生的争议。

5、劳动者就终局裁决向基层人民法院起诉，而用人单位依据《劳动争议调解仲裁法》第四十九的规定向中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理。已经受理的，应裁定终结诉讼。但基层人民法院审理案件时，对用人单位的抗辩应一并处理。劳动者起诉后撤诉或因超过起诉期间被驳回起诉的，用人单位自收到裁定书之日起三十日内可以向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决。中级人民法院在受理用人单位撤销仲裁裁决的申请后，或基层人民法院在受理劳动者对于终局裁决不服的案件后，均应在开庭审理前审查是否同时存在撤销仲裁之诉和劳动者不服终局裁决的起诉，以便两级法院就有关案件进行协调和沟通。

6、根据审理撤销仲裁裁决案件的实际需要，人民法院可以向作出原裁决的劳动争议仲裁委员会调阅案卷，劳动争议仲裁委员会应当及时提供案卷。人民法院就上述案件作出的裁定，应当送作出原裁决的劳动争议仲裁委员会。

三、程序方面的其他问题

7、在劳动仲裁程序中遗漏了必须共同参加仲裁的当事人，人民法院在一审诉讼程序中可依法予以追加，无须再行仲裁。劳动争议仲裁委员会漏裁的事项，人民法院可直接作出处理。

8、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》

第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉

讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”，该条款中的“不可分性”是指增加的诉讼请求与仲裁的事项是基于同一事实而产生的，相互之间具有依附性。

9、当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，双方当事人互为原告和被告，先起诉的一方当事人列为“原告（被告）”，后起诉的一方当事人列为“被告（原告）”。

10、《劳动争议调解仲裁法》第四十八条和第四十九条涉及的期间的起算，应与《民事诉讼法》的有关规定相一致，均从次日起算；《劳动合同法》第十九条所称的“以上”“不满”（合同期限）的界定，应与《民法通则》第一百五十五条的规定相一致。

11、劳动者依据《劳动合同法》第三十条第二款和《劳动争议调解仲裁法》第十六条的规定向人民法院申请支付令的，应符合《民事诉讼法》第十七章的规定。

四、关于劳动关系的确认问题

12、在认定用人单位与劳动者之间具有劳动关系时，可考虑下列因素：(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(2)用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(3)劳动者提供的劳动是用人单位工作的组成部分。

13、对于以自己的技能、知识或设施为用人单位提供劳动或服务，自行承担经营风险，与用人单位没有身份隶属关系，一般不受用人单位的管理或支配的人员，应认定其与用人单位之间的关系不属于劳动关系。

14、劳动者长期未提供劳动，用人单位又未依法与其解除劳动关系，双方“长期两不找”，可以认定双方劳动关系处于中止履行状态，中止履行期间用人单位和劳动者不存在劳动法上的权利义务关系，也不计算为本单位工作年限。如此后一方当事人提出解除劳动关系，另一方因不同意解除而申请仲裁，劳动仲裁委或人民法院经审查后如认为上述解除符合法律有关规定的，应当确认解除。

15、外国人、港澳台地区居民未依法办理《外国人就业证》、《台港澳人员就业证》的，其与用人单位签订的劳动合同应为无效劳动合同。外国人、港澳台地区居民已经付出劳动的，由用人单位参照合同约定支付劳动报酬。

16、外国企业常驻代表机构未通过涉外就业服务单位直接招用中国雇员的，应认定有关用工关系为雇佣关系。

五、关于劳动报酬方面的相关问题

17、用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在二年保存期间内，由用人单位承担举证责任。超出这一期间的则应适用“谁主张，谁举证”的证明责任分配规则。

18、工资结算支付周期届满后，用人单位应当在与劳动者约定的日期内支付工资，但最迟不得超过工资结算支付周期届满后七日。如工资支付日遇节假日或休息日时，应当提前在最近的工作日支付。

19、对于加班工资的日或小时工资基数的确定，应参照《北京市工资支付规定》第四十四条的规定执行。

用人单位与劳动者在劳动合同中约定了工资标准，但同时又约定以本市最低

工资标准或低于劳动合同约定的工资标准作为加班工资基数，劳动者主张以劳动合同约定的工资标准作为加班工资基数的，应予支持。

20、经用人单位和劳动者予以确认的考勤记录可以作为认定是否存在加班事实的依据。劳动者仅凭电子打卡记录要求认定存在加班事实的，一般不予支持。

21、用人单位因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应保证职工每周工作时间不超过四十小时，每周至少休息一天，职工少休息的一天，不应视为加班。

22、下列情形中，劳动者要求用人单位支付加班工资的，一般不予支持：(1)用人单位因安全、消防、节假日等需要，安排劳动者从事与本职工作无关的值班任务；(2)用人单位安排劳动者从事与其本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的。

在上述情况下，劳动者可以要求用人单位按照劳动合同、规章制度、集体合同或惯例等支付相应待遇。

23、用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。

24、用人单位作出的与劳动者解除劳动合同的处理决定，被劳动仲裁委或人民法院依法撤销后，如劳动者主张用人单位给付上述处理决定作出后至仲裁或诉讼期间的工资，应按以下原则把握：（1）用人单位作出的处理决定仅因程序方面存在瑕疵而被依法撤销的，用人单位应按最低工资标准向劳动者支付上述期间的工资；（2）用人单位作出的处理决定因在实体方面存在问题而被依法撤销的，用人单位应按劳动者正常劳动时的工资标准向劳动者支付上述期间的工资。

六、关于经济补偿金和赔偿金方面的问题

25、《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同，在《劳动合同法》施行后解除或者终止，依照《劳动合同法》第四十六的规定应当支付经济补偿的，2007年12月31日前的经济补偿依照《劳动法》及其配套规定计算，2008年1月1日后的经济补偿依照《劳动合同法》的规定计算。

经济补偿金的基数为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，不再分段计算。

《劳动合同法》第八十七条规定的赔偿金的计算方法为：以按上述规定计算出的经济补偿金为基础，再乘以2计算出赔偿金。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

用人单位违反《劳动合同法》的有关规定，需向劳动者每月支付二倍工资的，其加付的一倍工资不应计入经济补偿金和赔偿金的计算基数。

26、在劳动仲裁或诉讼程序中，劳动者依据《劳动合同法》第八十五条的规定，要求用人单位加付赔偿金的，劳动仲裁委或人民法院不予支持。

27、由于原劳动部制定的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发［1994］481号）尚未被修改或废止，因此劳动者因追索劳动报酬要求用人单位支付25%的经济补偿金，或因解除劳动合同要求用人单位支付50%的额外经济补偿金，劳动仲裁委或人民法院仍可参照上述规定执行。

28、劳动合同期满后，劳动者仍在用人单位工作，用人单位超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定，向劳

动者支付双倍工资。双倍工资的计算基数应以相对应的月份的应得工资为准。

29、用人单位未提前三十日通知劳动者劳动合同到期终止，劳动者要求用人单位按照《劳动合同法》第八十七条规定支付赔偿金的，不予支持；劳动者要求用人单位按照《北京市劳动合同规定》第四十七条规定，每延迟一日支付一日工资赔偿金的，应予支持。

30、用人单位与劳动者就经济补偿金的给付标准自行达成的协议，如约定的给付标准低于法定标准，劳动者领取后，又在仲裁时效内主张权利，要求用人单位补足差额部分，应予以支持。但如果用人单位在协议中已明确告知劳动者相关法律或政策规定的标准，劳动者明确表示放弃权利，对其主张则不应予以支持。

31、《劳动合同法》实施后，用人单位未按本市规定的险种为劳动者建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。

32、用人单位为其招用的劳动者办理了本市户口，双方据此约定了服务期和违约金，由于该约定违反了《劳动合同法》第二十五条的规定，因此用人单位以双方约定为依据要求劳动者支付违约金的，不应予以支持。如确因劳动者违反了诚实信用原则，给用人单位造成损失的，劳动者应当予以赔偿。

七、关于保险待遇方面的问题

33、因第三人侵权而发生的工伤，如用人单位未为劳动者缴纳工伤保险费，应由用人单位按照《工伤保险条例》的有关规定向劳动者(或直系亲属)支付工伤保险待遇。如侵权的第三人已全额给付劳动者(或直系亲属)医疗费、交通费、残疾用具费等需凭相关票据给予一次赔偿的费用，用人单位则不必再重复给付。

34、用人单位与劳动者就工伤保险待遇达成的协议中，双方约定的给付标准低于法定标准，且已实际履行，如劳动者在仲裁时效内要求用人单位按法定标准补足差额部分，劳动仲裁委或人民法院应当予以支持。

35、一审法院在审理工伤保险待遇纠纷中，经审查核实发现劳动行政部门作出的工伤认定结论确有错误，应当告知当事人可以变更诉讼请求，当事人未变更诉讼请求的，一审法院应当裁定驳回原告的起诉。

36、因用人单位未为农民工缴纳养老保险费，农民工在与用人单位终止劳动关系后，要求用人单位赔偿损失的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出，赔偿数额的确定可参照《农民合同制职工参加北京市养老、失业保险暂行办法》(京劳险发(1999)99号)和《北京市农民工养老保险暂行办法》(京劳社养发

[2001]125号)的规定，以用人单位应为农民工缴纳的养老保险费数额作为赔偿农民工养老保险损失的数额，具体计算方法是：

1999年6月1日至2002年12月31日期间，按19%的比例计算用人单位应缴费数额；2003年1月1日之后，按20%的比例计算用人单位应缴费数额。缴费工资基数为相应最低工资标准。

示例：计算某农民工2002年5月至2005年7月的养老保险损失： 435元×8个月×19%＋（435元×3个月＋465元×12个月＋465元×12个月＋545元×4个月）×20%＝3590元

八、关于实体方面的其他问题

37、用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度，虽未经过《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序，但内容未违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示或告知的，可以作为用人单位用工管理的依据。

38、用人单位与劳动者在劳动合同或保密协议中约定了竞业限制条款，用人单位如在此后认为劳动者不必履行竞业限制约定的，应当明确告知劳动者。在用人单位告知前劳动者已按约定履行了义务，因而要求用人单位支付履行期间的经济补偿的，应予支持。

39、用人单位与劳动者在劳动合同或保密协议中约定了竞业限制条款，但未就补偿费的给付或具体给付标准进行约定，不应据此认定竞业限制条款无效，双方可以通过协商予以补救，经协商不能达成一致的，可按照双方劳动关系终止前最后一个劳动者工资的20%—60%支付补偿费。用人单位明确表示不支付补偿费的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。

劳动者与用人单位未约定竞业限制期限的，应由双方协商确定，经协商不能达成一致的，限制期最长不得超过两年。

40、劳动者在用人单位设立筹备阶段的工作时间一般不计算为本单位工作年限，但双方另有约定的除外。

41、因用人单位的过错而使档案迟延移转，劳动者要求用人单位赔偿损失，劳动仲裁委或人民法院在确定赔偿额时，可参照《北京市失业保险规定》及相关政策文件的规定；劳动者因其档案丢失而向用人单位主张赔偿损失的，劳动仲裁委或人民法院可根据当事人的过错程度和受损情况酌情确定赔偿数额，一般不超过六万元。

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要 篇3

一、关于劳动争议案件的处理问题。会议认为，近年来，随着我省经济社会的全面发展和现代企业制度的逐步建立，出现了多种经济成分和多种经营方式并存的局面，劳动关系从单一化走向多元化，增大了劳资关系的比例。在市场经济条件下，随着农村剩余劳动力逐渐向非农产业和城镇转移、企业投资主体多元化和企业自主权扩大、国有和城镇集体企业富余劳动力的下岗安置以及劳动用工、工资、保险制度的重大改革，企业的劳动关系由过去的政府行为转变为企业行为，从而引发了大量的劳动争议纠纷，而且与过去相比劳动争议案件出现了集中性、对抗性、群体性和社会性的特点。特别当前一些用人单位无故拖欠职工工资、社会保险金、经济补偿金，忽视职工的劳动条件和劳动安全保护，随意损害劳动者的合法权益，以至引发恶性安全事故和职工群体性事件，因此，当前劳动争议案件已经成为影响社会稳定和引发当事人上访的重要因素，也成为了我省民事审判工作中的焦点和难点问题。会议要求在劳动争议案件的审判中，要切实落实好“司法为民”的根本宗旨，贯彻好“公正司法，一心为民”的司法指导方针，尊重劳动者的价值和劳动权利，突出把维护劳动者的利益放在首位。特别要充分发挥民事审判保护人民利益，促进我国社会文明、进步、协调发展的职能作用，积极促进劳动关系的和谐发展，促进劳动力市场的发育和完善。会议就当前劳动争议案件审理中存在的一些问题进行了研究，达成了倾向性意见。

（一）因国有企业改制引发的职工下岗、整体拖欠工资及社会保险费等劳动争议纠纷的处理问题。因国有企业改制引发的职工下岗、整体拖欠工资及社会保险费等劳动争议纠纷，形成原因比较复杂，政策性比较强，而且多数案件具有群体性的特点，并涉及到在社会主义市场经济条件下建立现代企业制度与依法保护劳动者合法权益的关系，一旦处理不好就会影响国家改革开放的大局和社会的稳定。根据2000年最高人民法院召开的全国民事审判工作会议和2003年全国民事审判工作座谈会的精神，这些案件多数是在企业制度改革和劳动用工制度改革过程中出现的特殊现象，不是劳动者与用人单位在履行劳动合同中出现的问题，由此引发的纠纷，应当由政府有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决，人民法院不宜以劳动争议案件立案受理。根据上述两个会议的精神，我省法院近几年来对这几类劳动争议纠纷，一般都没有受理，但各地法院掌握的不统一，有些法院对个别企业在改制中出现的个案劳动争议则予以受理，还有的法院在当地党委政府的要求和支持下也受理了部分整体拖欠职工工资、社会保险金、经济补偿金的劳动争议案件，一些法院还采取将群体性纠纷分解成个案的办法受理了类似的案件，而且取得了比较好的社会效果。鉴于目前最高人民法院尚未有新的规定和精神，对此会议达成的倾向性意见是对国有企业改制

引发的职工下岗、整体拖欠职工工资及社会保险费等劳动争议纠纷，仍坚持原来的规定和过去的做法，一般带有群体性的纠纷，特别是企业改制中涉及到的历史遗留问题，原则上不予受理。

（二）因用人单位拖欠社会保险费用引发纠纷的处理问题。会议认为，根据《劳动法》和国务院《社会保险费征缴暂行条例》的规定，按时足额缴纳各种社会保险费用既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予劳动行政部门、税务机构的法定职责，因此，已经参加社会保险统筹的用人单位如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，应由税务机构或者劳动行政部门设立的社会保险经办机构负责征收，这属于行政管理行为，由此产生的争议，应属于行政复议或者行政诉讼的范围，所以凡是用人单位应当依法参加社会保险统筹的，无论劳动者起诉用人单位要求缴纳社会保险费用，还是起诉社会保险经办机构要求发放社会保险金，均不属于劳动争议案件，劳动者可以向当地劳动行政主管部门申请解决。对于用人单位没有参加社会保险统筹的，仍然属于劳动关系双方在履行劳动合同关系中发生的劳动争议，法院可以受理，但根据目前我国社会保险的管理体制，用人单位必须整体参加社会保险统筹，社会保险机构不允许劳动者个人开立帐户，法院在判决中也无法确定社会保险费的缴纳数额，这就造成法院对

社会保险费的案件难以执行，因此这类案件目前以暂不受理为宜。

（三）关于《劳动法》规定的“60日”的理解和适用问题。关于《劳动法》规定的60日申请仲裁期限如何在诉讼中适用的问题，一直在司法实践中存在很大争论。这种不同的认识直接影响了审判执法的标准，导致在审判实务中对同一事实，适用法律产生很大差别，出现不同的审理结果。根据法律规定，结合当前审判实践，会议认为，《劳动法》规定的申请劳动争议仲裁期限的性质，应是一种除斥期间，是劳动关系双方当事人申请仲裁的期限。将《劳动法》规定的“60日”理解为诉讼时效缺乏法律依据。人民法院在审理当事人的请求超过60日的案件时要准确理解《劳动法》的立法精神，不能简单地认为只要超过60日就驳回诉讼请求，而要根据不同性质的劳动争议纠纷确定不同的“劳动争议发生之日”。特别对劳动者追索工资等劳动报酬引发的一些纠纷，在追索时限上必须从宽掌握。如果用人单位明示拒绝支付劳动报酬，或承诺另行支付劳动报酬的期限已经届满，或劳动者追索劳动报酬被拒绝的，一般可以视为争议已经发生，劳动者应在劳动法规定的60天期限内申请劳动仲裁；如果用人单位未明示拒绝支付劳动报酬，或者承认拖欠劳动报酬，但未明确偿付时间的，争议发生时间可以从劳动者追索之日起算。

（四）关于用人单位支付经济补偿金纠纷的处理问题。当前，有的用人单位违反劳动法规定，随意解除劳动合同而不支付经济补偿金或者在劳动合同中约定高额违约金，限制劳动者的自由就业权利。会议认为，对于这类案件，人民法院要积极受理，通过公正裁判，维护合法的劳动合同关系，制止用人单位的违法行为。对解除劳动合同的，除因劳动者过失性解除的外，用人单位均应按照《劳动法》的规定支付经济补偿金，拒不支付的还要支持劳动者请求的额外经济补偿金。关于终止劳动合同后是否支付经济补偿金的问题比较复杂。前几年，由于我省地方性法规中明确规定终止劳动合同后，用人单位应支付给劳动者经济补偿金，所以，对劳动者的请求一般予以支持，但该文件已经废止。国家现行法律也没有终止劳动合同后可以支付经济补偿金的规定。因此，终止劳动合同后，用人单位支付经济补偿金已经缺乏法律依据。鉴于当前劳动法实施的实际情况，从保护劳动者的利益出发，省院于今年的6月份下发了《关于劳动合同终止后用人单位是否应当支付经济补偿金的答复》，明确了劳动合同终止后，用人单位不应支付经济补偿金，但考虑到我省关于劳动合同制度的地方性法规实施比较晚，因此以《山东省劳动合同条例》为界限，在该条例实施之前（2002年1月1日）用人单位招用的劳动者，不论何时终止合同，用人单位均应当酌

情支付经济补偿金；在条例实施之后用人单位招用的劳动者，终止劳动合同后，用人单位不再支付经济补偿金。

（五）关于违反劳动合同违约责任的处理问题。会议认为，劳动法、国务院的行政法规以及劳动部和地方性人民政府的规章和地方性法规均未作出明确规定，导致审判实践中处理这一问题欠缺实体法规范。因此，对当事人一方或者双方违反劳动合同产生的违约责任的处理，要尊重劳动合同双方当事人的意思表示，即涉及到劳动者违约，计算违约金原则上按照劳动合同中约定的标准；劳动合同中约定了违约金但违约金标准明显过高的，法院可以根据造成损失的情况给予适当调整；劳动合同中没有约定违约金，但劳动者违约给用人单位造成损失的，劳动者应当承担赔偿责任。对用人单位违反劳动合同义务的，可以参照劳动部的有关规定处理。

（六）关于工伤保险待遇纠纷案件的处理问题。会议认为，根据1996年劳动部《企业职工工伤保险试行办法》以及国务院《工伤保险条例》的规定，工伤的确认是一种具体行政行为，属于劳动行政部门的职权范围。用人单位或者劳动者对劳动行政部门认定的工伤结论不服的，应通过行政复议和行政诉讼的方式予以解决；对劳动者直接起诉要求人民法院确认工伤的，应驳回起诉。对工伤职工或者工伤职工的近亲属要求用人单位支付工伤保险待遇的，人民法院应以劳动行政主管部门作出的工伤认定结论为前提，依据《工伤保险条例》的规定作出处理；对劳动部门没有作出工伤认定结论或者劳动者以一般民事侵权赔偿纠纷向人民法院起诉的，用人单位可以以构成工伤事故为理由进行抗辩，并由其承担相应的举证责任。如果劳动部门没有认定工伤或者用人单位也不能证明构成工伤事故的，则可以按照一般民事侵权赔偿予以处理；劳动者或者用人单位对劳动能力鉴定结论不服的，可以申请复议，人民法院也可以委托省级劳动能力鉴定机构进行鉴定；如果劳动者的工伤系第三人侵权所致，按照我国现行法律和最高人民法院司法解释的规定，用人单位仍应承担劳动者的工伤保险待遇，但劳动者也可追究第三人的侵权赔偿责任，即劳动者可以在工伤事故中获得双重赔偿，但因工伤事故产生的直接费用，原则上不予重复计算。

（七）关于拖欠农民工工资案件的处理问题。当前，拖欠农民工工资的问题已经引起了党和国家的高度重视。去年最高人民法院和省院都专门发出通知，要求各级人民法院及时、审理好拖欠农民工工资的案件，依法保护进城务工人员的合法权益。根据中共中央“一号文件” 的精神，进城务工的农民工已经成为产业工人的重要组成部分，要把农民工的社会保障问题纳入财政预算。会议认为，对于拖欠农民工工资形成的纠纷要区别对待：农民工已经

与用人单位签订书面劳动合同或者事实劳动关系比较明确的，应适用《劳动法》的规定予以调整，纳入劳动争议案件的处理范围；农民工没有与用人单位签订书面劳动合同，也没有形成事实劳动关系的，可以认定为农民工与用人单位之间存在雇佣关系。农民工追索工资引起的纠纷，人民法院可以以追索劳动报酬为案由直接受理，这样更利于加强对进城务工农民工合法权益的保护。

（八）关于国家机关、事业单位和社会团体中发生的劳动争议纠纷的处理问题。对这个问题的处理必须正确理解《劳动法》第二条的规定，该条第1款规定，用人单位与之形成劳动关系的劳动者受劳动法调整，该条款实质包含了用人单位与劳动者之间签订书面劳动合同而形成的劳动关系，也包括了用人单位与劳动者之间没有签订书面劳动合同而形成的事实劳动关系。第2款规定国家机关、事业单位和社会团体与劳动者形成劳动合同关系的受劳动法调整。对该款规定应当理解为，国家机关、事业单位和社会团体与劳动者必须签订书面劳动合同，才能形成劳动关系，才能按照劳动争议纠纷加以处理。对没有与国家机关、事业单位和社会团体等用人单位签订书面劳动合同的劳动者，是否与用人单位形成劳动关系，劳动法没有明确规定。会议认为，由于国家机关、事业单位和社会团体在用工问题上受到有关政策的限制，按照《劳动法》第二

条第2款的规定，国家机关、事业单位和社会团体招用的劳动者必须签订书面劳动合同才能形成劳动关系，没有签订书面劳动合同的临时用工按照雇佣关系处理。

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要 篇4

会议对我省毒品犯罪的形势及办理毒品犯罪案件过程中遇到的疑难问题进行了分析、探讨、总结，形成了一些解决具体问题的意见。现将会议有关情况纪要如下：

一、毒品的范围

毒品除刑法第三百五十七条第一款规定的鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》中例举的苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、大麻油、大麻脂、大麻叶及大麻烟、度冷丁（杜冷丁）、盐酸二氢埃托啡、咖啡因、罂粟壳外，对于“其他毒品”的认定，应以国家食品药品监督管理局、中华人民共和国公安部、中华人民共和国卫生部《关于公布麻醉药品和精神药品品种目录的通知》中列明的麻醉药品和精神药品为准。

二、毒品犯罪中“明知”的认定

（一）毒品犯罪中“明知”的判断

毒品犯罪中的“明知”，既可能是知道一个明确的事实，也可能是知道一种盖然性很高的可能性，包括“知道”和“应当知道”。行为人主观上是否具有“明知”，在通常情况下，应当以普通人的认识水平为标准来进行判断，在特殊情况下，如行为人具有贩卖毒品的经历，行为人为国家管制的麻醉药品和精神药品的管理人员等，应当以普通人的认知能力结合行为人自身实际水平为标准来进行判断。

（二）毒品犯罪中“明知”的推定

毒品犯罪中“明知”的推定应当遵循一定的规则。

1、推定“明知”必须建立在一定基础事实上

毒品犯罪案件中，犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一，可以初步推定其主观上具有毒品犯罪的“明知”：（1）故意选择没有海关或边防检查站的边境路段绕行出入境，或者虽经过海关或边检站但以假报、隐匿等蒙骗手段逃避海关或边防检查的；（2）采用假冒伪装等方法逃避邮政检查；（3）采用将毒品溶于食品或混入其他物品中等伪装方法逃避检查的；（4）将毒品分成小包装，藏于肛门或阴道中，或者将毒品装入胶囊然后吞食，或者捆绑在腰间、大腿内侧等隐藏方法运输毒品的；（5）受委托或雇佣携带毒品，获利明显超过正常情况的；（6）交易的物品含有毒品成分；（7）购置了制造毒品的设备、工具、制毒原料，以及配制方案的；（8）将制造毒品的设备进行伪装，隐藏在不易发现的地方的；（9）在犯罪嫌疑人、被告人控制的范围内，发现制造出来的毒品前体物质的；（10）犯罪嫌疑人、被告人身上、所有物、住宅、院落里藏有毒品的；（11）毒品包装物留下的指纹与犯罪嫌疑人、被告人的指纹鉴定一致的；（12）具有合法生产管制麻醉药品和精神药品资格的单位或个人，以牟利为目的，违反国家法律关于管制麻醉药品和精神药品不得擅自经营的规定，在未查明购买方身份的情况下向他人提供管制麻醉药品和精神药品的。

2、容许犯罪嫌疑人、被告人对推定的“明知”进行解释或者举证反驳

在特定条件下，被告人应当承担举证责任，这些特定条件包括：（1）对犯罪的某些构成要件，控方无法用直接证据予以证明，只能通过间接证据证明的：（2）对犯罪的某些构成要件而言，被告方具有证据上信息优势，则由被告人或其辩护人证明这些要件：（3）对某些程序性事实和犯罪构成要件之外的事实，由被告人承担部分证明责任。毒品犯罪中“明知”的推定就属于第一种特殊情况，因为没有直接的证明行为人明知的证据，司法人员能根据一定基础事实，对行为人主观上是否具有“明知”作出合理推定，但是合理推定毕竟还只是一种高度的可能性，不是必然结果，因此应容许犯罪嫌疑人，被告人进行合理解释或提出反证进行反驳。

3、推定“明知”的适用范围必须严格限制

（1）如不具有一定的基础事实，绝对不允许适用推定明知。

（2）据以适用推定明知的基础事实必须是客观、真实、明确的。

（3）当基于一定的基础事实可以推定行为人主观上具有明知，但得出的有罪结论并非唯一或者不确定时，应当适用相对较轻的罪名。

三、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的客观表现

（一）走私毒品罪

走私毒品的行为主要有以下几种表现形式：

1、从境外直接购买毒品非法偷运入境：

2、与境外贩毒分子勾结，将毒品偷运入境；

3、将非法入境的毒品或境内购买的毒品偷运出境；

4、与走私毒品犯罪分子勾结，在内地直接向走私毒品犯罪分子购买毒品；

5、与走私毒品犯罪分子通谋，为其提供毒资、实物或为其提供购买、运输、保管、藏匿方便；

6、依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品和精神药品的单位和人员，违反国家规定，向明知是走私毒品的犯罪分子提供国家管制的麻醉药品和精神药品。

（二）贩卖毒品罪

贩卖毒品的行为主要表现为：

1、自制毒品后销售的；

2、以牟利为目的，买入毒品后又出卖的；

3、将家中祖存下来的鸦片等毒品卖出牟利的；

4、以毒品换取其他货物的；

5、以毒品抵债或偿付劳务的；

6、明知他人为出售而购买毒品，或者帮助他人出售毒品的；

7、赊卖毒品，待其有钱后再付款或以物抵债的；

8、以贩卖为目的而非法收购毒品的；

9、容留他人吸毒并出售毒品的；

10、出资入股买卖或托人代为买卖毒品的；

9、容留他人吸毒并出售毒品的；

10、出资入股买卖或托人代为买卖毒品的；

11、依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品，精神药品的人员或单位，违反国家规定，向贩卖毒品的犯罪分子提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的；

12、依法从事生产、运输、管理、适用国家管制的麻醉药品、精神药品的人员或单位，违反国家规定，以牟利为目的，向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的。

（三）运输毒品罪

运输毒品的主要表现形式为：

1、自身携带；

2、以运货等为名，利用交通工具运输毒品；

3、利用、教唆他人携带毒品；

4、伪装后交由交通运输部门承运或邮政部门邮寄；

5、武装运送毒品；

6、与公安、部队中的人员勾结运送毒品或冒充公安人员、军人等运送毒品。

（四）制造毒品罪

制造毒品的主要表现形式为：

1、用罂粟果实中的汁液提炼、制造鸦片、海洛因、吗啡等鸦片类毒品；

2、用古柯树叶为原料提炼可卡因类毒品；

3、用大麻植物为原料提炼、配制大麻脂、大麻油等大麻类毒品；

4、用化学合成等方法制造冰毒、氯胺酮、美沙酮等麻醉药品和精神药品。

四、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的诉讼证据要求

（一）犯罪主体

本罪为一般主体，即自然人和单位。

1、证明自然人犯罪主体的公诉证据参考标准；

（1）个人身份证据：

A、本国自然人：身份证、户籍资料或护照、回乡证等。

B、外国自然人：护照、指定的专门机关出具的外文翻译件。

以上证据证明自然人的姓名（曾用名）、性别、出生年月日、居民身份证号码、民族、籍贯、出生地、职业、住所地等情况。

（2）前科劣迹证据：

A、刑事判决书、裁定书；

B、释放证明书、假释证明书；

C、不起诉决定书；

D、劳动教养决定书、解除劳动教养决定书；

E、其他劣迹的证明材料。

（3）可能影响自然人刑事责任的几种情况：

A、未成年人。本罪中的自然人主体刑事责任年龄，贩卖毒品为十四周岁，其为十六周岁。对于未成年人，应当收集证明未成年人年龄的响应证据。对处于边缘刑事责任年龄的，重点收集以下证据：

（A）证人证言。主要是能够证明犯罪嫌疑人、被告人出生时间（如接生人、邻居、亲友等）、年龄的证言；

（B）医院的出生证明及医疗档案等；

（C）个人履历表或入学、入伍、招工、招干等登记表中有关年龄的证明；

（D）犯罪嫌疑人、被告人供述；

（E）骨龄鉴定等。

通过上述证据的收集与固定，证明犯罪嫌疑人，被告人行为时系年满十四周岁或十六周岁、具有相应刑事责任能力的自然人，符合具体犯罪的主体要件。

B、对可能患有精神病的，应当收集能反映其精神状态的相关证人证言，必要时亦需对其家族遗传病史予以一定的调查，并进行相应的精神病鉴定。

C、其他可能是无刑事责任能力或者限制刑事责任能力的也应当收集相关证据，必要是应该进行司法鉴定。

2、证明单位犯罪主体的公诉证据参考标准；

（1）证明单位性质的证据；

A、证明国家机关、事业单位、团体性质的相应法律文件，机关、人民团体法人代码；

B、企业法人营业执照、法人工商注册登记证明、法人设立证明、税务登记证、享受税收减免优惠政策的有关证明等；

C、单位内部组成的有关合同、章程及协议书等

D、银行帐号证明、注册资料、年检情况、审计或清理证明等；

E、主管单位证明；

F、证明是其他单位的相关材料。

（2）证明单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员（如实际经营者、财务主管、会计人员等）的职务身份的证据；

（A）任职证明；

（B）工作证、专业技术等级证书；

（C）其他相关证明职务身份的材料。

B：证明直接负责的主管人员和其他直接责任人员的个人身份的证据，参照前文规定。

（二）犯罪客体

本罪侵害的客体是国家对特定物品的管理秩序。通过有关客观方面等证据证明：

1、行为人的行为违反了刑法关于打击毒品犯罪的相关法律规定。

2、行为人从事犯罪活动对管理秩序进行了破坏及其不法状态、危害程度等

（三）犯罪客观方面

1、犯罪嫌疑人、被告人及同案犯的供述和辩解，证实：

（1）实施走私、贩卖、运输、制造毒品罪的时间、地点、参与人；

（2）具体、详细的犯罪经过，是否有作案工具；

（3）毒品的数量；

（4）共同犯罪的，犯罪过程中的分工、配合情况；

（5）走私、贩卖、运输、制造何种类毒品，是否明知是假毒品而以毒品进行贩卖等等；

（6）犯罪嫌疑人、被告人本人是否具有吸食毒品的情节；

（7）其他与案件有关的事实。

2、证人证言

（1）相关证人证言，证实与犯罪嫌疑人、被告人的关系，案发时间、地点、原因，在案发现场所看见、听到或所知悉的一切与案件事实相关的情况；

（2）抓获人证言，证实如何获知犯罪和与犯罪嫌疑人、被告人的情况，以及抓获犯罪嫌疑人，被告人的时间、地点、过程等；

（3）购买毒品人的证言，证实贩卖毒品的有关情况；

（4）上述证人的辨认笔录，以确认犯罪嫌疑人、被告人。

3、现场勘察笔录（包括现场照片），证实制造毒品等现场的情况；

4、扣押物品清单（包括照片），证实查货的毒品、制造毒品的作案工具等；

5、毒物检验报告，证实毒品的种类及数量；犯罪嫌疑人是否吸食毒品的检验报告；相关的笔迹鉴定书，证实上述手续系犯罪嫌疑人所为；

6、航空信封、《托运单》、《国际特快邮件详情单》等物证，飞机、轮船、火车等交通工具的票证，证实走私、运输毒品的方式。通过上述证据，证明行为人进行走私、贩卖、运输、制造毒品的时间、地点、方式、方法、数量、参与人及各人在共同犯罪中的地位和作用等。

（四）犯罪主观方面

1、犯罪嫌疑人、被告人及其同案犯的供述和辩解，证实走私、贩卖、运输、制

造毒品的故意是如何产生的、策划犯罪的过程，犯罪的动机、目的以及行为当时的主观心态等；在共同犯罪中，共同走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪的犯意是如何形成的，以及具体的商议过程及具体分工；

2、知情人证言，证实犯罪嫌疑人、被告人主观上的明知程度；

3、其他客观方面证据，反映犯罪嫌疑人、被告人明知是毒品而予以走私、贩卖、运输，制造的主观心态。通过上述证据的综合运用，证明行为人明知是毒品，而故意走私、贩卖、运输，制造的行为。

五、毒品犯罪中适用死刑案件的抗诉

毒品数量达到判处死刑标准，但具有下列情形之一的，不宜判处死刑，如果确属罪行重大，可以判处死缓。

1、受特情引诱实施毒品犯罪的；

2、原有毒品犯罪数量未达到判处死刑标准，经特情引诱后毒品犯罪数量

达到判处死刑标准的；

3、不能排除是否受特情引诱实施毒品犯罪的；

4、缴获的毒品不够判处死刑标准，但加上其坦白的数量达到判处死刑标准的；

5、掺假后达到判处死刑标准，但经鉴定后毒品含量未达到判处死刑标准的；

6、法律、司法解释未明确列举的新型毒品的犯罪；

7、仅靠同案犯口供定案的；

8、行为人对不同宗毒品分别实施了不同种犯罪行为，其每种犯罪行为所涉及的毒品数量均未达到判处死刑标准，但按《纪要》累计计算毒品数量后达到判处死刑标准的。

如法院有违背此量刑标准的，可以考虑抗诉。

六、毒品犯罪中的诱惑侦查问题

对于侦查机关为侦破案件、抓获犯罪嫌疑人而故意运用特请引诱行为人实施贩卖毒品行为的，对行为人的行为应区别对待：

1、行为人有贩毒故意或正在找买主，运用特情手段将其主货的，应认定贩卖毒品罪；

2、行为人持有毒品，但无任何证据证明其从事其他毒品犯罪，只是由于特情主动约定贩毒而产生贩毒故意的，以非法持有毒品罪定罪；

3、行文人没有涉毒行为，纯属特情引诱引发犯罪，是人为制造的虚假犯罪行为，不宜认定为犯罪；

4、行为人曾有贩毒行为未被追究，现因特情引诱而产生贩卖毒品故意并实施贩卖毒品行为的，重点处理原犯罪行为，现行为作为量刑情节；

5、行为人曾有贩毒行为，当特情向其购买毒品时，行为人手中持有毒品，贩毒故意不是因引诱而产生，对该行为以贩卖毒品罪认定。

七、毒品犯罪中语言文字的表述

在文书制作及庭审言语表述中，对“鸦片、海洛因、甲基苯丙氨”应以具体的数量表述，而对其他毒品则应表述为“数量大”、“数量较大”、“少量毒品”以与《刑法》规定相衔接，显示执法的严谨性。

八、毒品犯罪中即遂、未遂的认定

1、走私毒品罪。对走私入境的，以毒品进入我国边境为既遂，对走私出境的，以毒品运出我国边境为既遂。

2、贩卖毒品罪。对于“贩卖方”以毒品卖出为既遂，对走私出境的，以毒品运出我国边境为既遂。“为卖而买方”在其买入毒品后，其社会危害性就远远大于贩卖毒品罪中单纯的帮助犯，因此，对于具有贩卖故意的，只要买入毒品即应认定为既遂。

3、运输毒品罪。以起运为既遂，目的地是否达到不影响既遂的成立。

4、制造毒品罪。以实际制造出毒品为既遂。

九、毒品犯罪中其他精神药品和麻醉药品即新型毒品定罪量刑的一般原则

1、走私、贩卖、运输、制造新型毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任。

2、对新型毒品，首先就鉴定其毒效、有毒成分的大小和多少、吸毒者对该毒品的依赖程度，从而将新型毒品与法律、司法解释已明确规定了定罪量刑标准，最终确定新型毒品的定罪量刑标准。

3、因条件限制不能作上述鉴定的，应将新型毒品与法律、司法结实已明确规定了定罪量刑标准的毒品进行非法交易的价格上的比较，从而确定新型毒品的定罪量刑标准。

十、部分新型毒品定罪量刑标准的具体指导意见

几类新型毒品犯罪案件定罪量刑标准的指导意见

一、走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条以及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第一条第（九）项规定的“其他毒品数量大”的情形；

（一）美沙酮100克以上；

（二）氯胺酮500克以上；

（三）安眠酮8000克以上。

二、走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条以及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第二条第（九）项规定的“其他毒品数量较大”的情形；

（一）美沙酮20克以上不满100克；

（二）氯胺酮100克以上不满500克；

（三）安眠酮1600克以上不满8000克；

三、走私、贩卖、运输、制造下列毒品的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“其他少量毒品”的情形；

（一）美沙酮不满20克；

（二）氯胺酮不满100克；

（三）安眠酮不满1600克；

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要 篇5

（二〇一一年十月二十七日，自下发之日起施行）

针对近三年来全市法院民间借贷纠纷案件呈现受案数量及标的额逐年递增、审理难度增 大、法律适用不统一、服判息诉率偏低等特点，为更加公正、公平地审理好民间借贷案 件，统一法律适用标准及裁判尺度，提升服判息诉率，依法维护我市社会经济秩序，结 合全市法院审判实际，在先期全面调研的基础上，又分别在周村、临淄法院召开了全市 法院民间借贷纠纷疑难问题及法律、政策适用问题研讨会，与会人员对相关问题进行了 认真研讨，达成了基本共识。现就有关问题纪要如下，供全市法院在审判实践中参考。

一、关于诉讼主体资格的问题

（一）借据是证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的重要证据，具有较强的 证明力，人民法院应当审慎审查借据的真实性。一般情况下，民间借贷纠纷的当事人以 借款合同载明的合同签订方为原告和被告。没有签订书面借款合同的，以其他债权凭证 载明的出借人、借款人为原告和被告。

借据等债权凭证未写明出借人的，持有借据等债权凭证的当事人推定为债权人，具 有原告主体资格。在借据等债权凭证上署名的借款人推定为债务人，具有被告主体资 格。

被告对原告主体资格提出异议，并提供证据足以证明债权凭证的持有人并非债权人 或债权受让人的，依法裁定驳回原告起诉。

（二）出借人为两人以上的共同债权，仅一个或部分出借人对借款人提起诉讼的，人民法院应当通知其他出借人作为共同原告参加诉讼，但明确表示放弃向借款人主张权 利的其他出借人除外。

对于共同债务人为两人以上的借贷纠纷，出借人只要求起诉部分借款人并要求被诉 借款人承担全部责任，被告申请追加其他借款人为共同被告，原告坚持不追加的，人民 法院不予追加。

（三）在连带责任保证借款合同中，如保证合同有效，出借人仅起诉借款人或者仅 起诉保证人的，人民法院不应追加保证人或者借款人为共同被告。

（四）企业或单位法定代表人以个人署名签订借款合同或借据，债权人以个人、企业或 单位为共同被告提起诉讼，企业或单位有充分证据足以证明企业法定代表人的借款行为 并非职务行为的，应当由其个人承担清偿责任。

二、关于借款合同问题

（一）保证合同是借贷合同的从合同，保证人以主合同借款人涉嫌犯罪为由主张不 承担保证责任的，人民法院应在认定主合同效力的前提下，确定保证人的责任。

（二）在自然人与非金融企业之间的借贷中，企业将借贷资金用于合法的生产经营 活动，且不构成集资诈骗、非法吸收公众存款等金融犯罪的，不宜认定借贷合同无效。

（三）夫妻一方签订的借款合同，出借人以夫妻双方为被告提起诉讼的，人民法院应予 准许。经审查，涉案债务确定为夫妻共同债务的，未署名的夫或妻一方对涉案债务承担 连带清偿责任。

三、关于夫妻之间的借贷问题

夫妻关系存续期间，一方为另一方出具借条，离婚后，夫或妻一方作为债权人依据对方 所出具借据主张权利，应对债权人提交的借据的合法性、有效性、资金是否实际交付进 行审查后，依法作出裁判。

四、关于存疑证据的认定

（一）涉诉标的额较大的借贷纠纷，债权人应当对借贷金额、期限、利率以及款项 的支付，特别是大额现金的交付等借贷合意、借贷事实的发生，承担举证责任。如债权 人对此举证不能或举证不足，应承担对其不利的法律后果。

对于涉诉标的数额较小的借贷纠纷，出借人作出合理解释的，一般视为债权人已经 完成证明责任，可以认定借贷事实存在。

对于金额大小的界定，可根据出借人个体经济能力差异等，根据个案具体情况裁 量。

（二）债权人仅依据借条提起诉讼，债务人对借据内容的笔迹或者签章的真实性提 出异议的，双方当事人可以提供补充证据或者反驳证据。债权人申请鉴定的，债务人应 当提供笔迹或公章比对的样本，拒不提供的，依法承担举证不能的法律后果。在双方当 事人均不申请鉴定的情况下，由债务人承担举证责任。

（三）债务人主张已归还的部分是本金的应承担举证责任，不能提供证据或举证不足 的，按《合同法》第二百零五条规定处理。

五、关于利息问题

（一）借贷双方对支付利息没有约定或约定不明的，根据《合同法》第二百一十一 条的规定，视为不支付利息，但从债权人起诉之日起，根据其诉求可适当支持其逾期利 息。

民间借贷合同既未约定还款期限又未约定利率或对利率约定不明确的，在出借人催 告还款前或者虽已催告但未要求借款人支付逾期利息的，借款人可以不支付逾期利息。如果经催告后借款人仍未还款，出借人要求支付逾期利息的，应当自催告之日起计算逾 期利息。

借贷双方对借款期限内的利率有约定的，从其约定，约定的利率超过借贷行为发生 时中国人民银行公布的同期同类贷款利率四倍的（以下简称四倍利率），超过部分的利 息，依法不予保护。

（二）借据载明的借款金额，一般认定为本金。利息已经预先在本金中扣除的，本 金应当按照实际出借的金额认定。

（三）如果借款人逾期未偿还本息，双方将借款本息合计计算作为借款本金，并达 成新的债权凭证的，如利息没有超出四倍利率，原民间借贷产生的利息可以作为本金计 算，不视为计算复利。如前期利息超出中国人民银行公布的同期同类贷款利率四倍，超 出部分的利息应当从本金中扣减。

（四）借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定。约定的逾期利率超出中国人民银 行公布的同期同类贷款利率四倍的，超出部分的利息，依法不予保护；未约定逾期利率 的，出借人向借款人主张自借款逾期之日起或者权利主张之日起的利息的，应当予以支 持。

借款合同中没有约定逾期利息的计算标准，出借人参照中国人民银行公布的同期同 类贷款利率向借款人主张逾期利息的，如果借款合同中仅约定了借期内的利率，没有约 定逾期利率的，可参照借款合同中约定的利率或根据《中国人民银行关于人民币贷款利 率有关问题的通知》（银发【2003】251号）第三条关于罚息利率的规定，以借款合同 中约定利率再上浮30%主张逾期利息，但上浮后不得超过中国人民银行公布的同期同类 贷款利率的四倍。

（五）出借人根据约定同时主张逾期利息和违约金，只要逾期利息、违约金之和不 超过按中国人民银行公布的同期同类贷款利率四倍计算出的利息，应予支持。

（六）债务履行完毕后，借款人以利息或者违约金超过四倍利率为由，起诉请求出 借人返还其已支付的利息或违约金的，依法不予支持。

借款人未按约支付完毕借款本息的，在审理过程中请求将已经支付的超过中国人民银行 公布的同期同类贷款利率4倍的利息冲抵本金的，应予支持。

六、其他问题

（一）当事人主张的借贷系因同居、不正当两性关系等行为产生的“青春损失 费”、“分手费”等有损社会公序良俗的情感纠葛转化而来的，依法不予保护，判决驳 回诉讼请求。

（二）审理民间借贷纠纷案件，应当防范和查处虚假诉讼，维护司法权威，促进诚 信诉讼。

（三）借款人对于出借人主张的借款事实全部承认的，原则上可以认定借款事实，但应 当严格审查双方的关系、借款人的婚姻状况以及对外其他债务情况，以确定双方是否存 在恶意串通，损害国家、集体和第三人权益的情形。

本会议纪要自下发之日起施行，如与新颁布实施的法律、法规和司法解释不一致的，以 新颁布的法律、法规和司法解释为准。

无锡市劳动争议案件研讨会议纪要 篇6

关于印发《江苏省劳动仲裁疑难问题研讨会纪要》的通知

苏劳仲委[2007]6号

各市劳动争议仲裁委员会：

为了指导全省各级劳动争议仲裁委员会依法、准确、及时地处理劳动争议案件，省劳动争议仲裁委员会于2007年11月在南京召开了全省劳动争议疑难案件研讨会。现将《江苏省劳动仲裁疑难问题研讨会纪要》印发给你们，请参照执行。

二00七年十二月二十六日

全省劳动仲裁疑难问题研讨会纪要

为了及时研究全省劳动争议处理工作中的难点和热点问题，统一各级劳动争议仲裁机构的认识和做法，不断提高劳动争议案件处理质量，省劳动争议仲裁委员会于2007年11月在南京召开了全省劳动争议疑难问题研讨会。省、市劳动争议仲裁委员会负责人参加了会议。省劳动保障厅、省总工会、省企业家联合会也派员参加了会议，同时邀请省高级人民法院的同志参加了会议。劳动保障部劳动工资司领导也专程到会指导。

现将研讨会意见纪要如下：

一、劳动者在单位工作期间没有参加社会保险，后该单位把劳动者转为劳务派遣方式用工，如劳动者诉请原单位补缴社会保险费等发生劳动争议，应如何处理？

依法参加社会保险，缴纳社会保险费，是用人单位和劳动者必须履行的法定义务。劳动者诉请用人单位缴纳社会保险费的争议，仲裁委员会应予受理。用人单位把劳动者从直接用工转为劳动派遣方式用工后，劳务派遣公司成为劳动者的用人单位，其应履行为劳动者缴纳社会保险费的义务。如劳动者转入劳务派遣方式用工后，劳务派遣公司开始为劳动者缴纳了社会保险费，劳动者诉请原单位补缴以前的社会保险费，以劳务派遣公司开始为劳动者缴纳社会保险费之日为申诉时效的起算点，劳动者在申诉时效内申诉的，仲裁委员会应予受理。如劳务派遣公司也未为劳动者缴纳社会保险，劳动者诉请该公司和实际用工单位补缴社会保险费，仲裁委员会应予受理。

二、劳动者以自由职业者身份参加社会保险并个人缴费，或者用人单位和劳动者有约定，用人单位在劳动者工资之外另支付一定数额的费用，由劳动者以个人名义参加社会保险或者续保，如劳动者申请仲裁，要求用人单位按比例承担费用，或者要求补缴个人缴费与用人单位缴费的差额，或者要求将个人参保改为单位参保，应当如何处理？

根据《江苏省社会保险费征缴条例》第九条、第十条规定，缴纳社会保险费是法定强制性义务，用人单位与劳动者建立劳动关系后应依法参加社会保险，用人单位还应承担对劳动者应缴纳社会保险费的代扣代缴义务。如用人单位和劳动者约定，用人单位以现金方式支付劳动者社会保险费或用人单位采取由劳动者以自由职业者身份缴纳社会保险费的做法，均不符合法律规定。如劳动者申诉仲裁的，仲裁委员会应依照《<江苏省企业职工基本养老保险规定>实施意见》（苏劳社险[2007]24号）及《关于贯彻<江苏省企业职工基本养老保险规定>若干问题的处理意见》（苏劳社险[2007]25号）的规定，裁决用人单位应按国家规定为劳动者办理社会保险申报手续，双方均应补缴社会保险费，从公平原则出发，劳动者应将用人单位以现金方式支付本人的社会保险费用返还用人单位。

三、原劳动部《关于贯彻<企业职工患病或非因工负伤医疗期规定>的通知》（[1995]236号）第二条规定：“对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期”，应如何理解和执行？

根据原劳动部的规定，对某些患有特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，不论其工作年限长短，均给予不少于24个月的医疗期，医疗期满后能否延长、延长多久，应由用人单位根据劳动者的具体情况自行确定。如果劳动者经劳动能力鉴定委员会鉴定，达到完全丧失劳动能力标准的，可以办理病退手续。如未达到完全丧失劳动能力标准的，医疗期满尚未痊愈的，用人单位可依法提前解除劳动者劳动合同，支付劳动者经济补偿金和医疗补助费。

四、用人单位与劳动者解除或者终止劳动合同后，双方协商签订了关于工资、经济补偿金支付等协议，劳动者反悔申请仲裁的应如何处理？

用人单位与劳动者解除或终止劳动合同，就工资、经济补偿金的事宜协商达成协议的，以双方签订协议的时间为申诉时效起算点，劳动者在申诉时效内提请仲裁的，仲裁委员会应予受理。在审理中，应审查该协议是否存在无效或可撤销的情形，只要双方的协议不是在一方受欺诈、胁迫、基于重大误解等违背真实意思表示下签订的，且协议内容不违法及未显失公平，仲裁委应裁定双方协议合法有效，驳回劳动者的申诉请求，如协议存在无效或可撤销的情形，仲裁委员会应按照劳动法律法规规定做出裁决。

五、工伤发生后，未进行工伤认定，用人单位直接委托劳动能力鉴定委员会做出了伤残等级鉴定，劳动者据此就工伤待遇提出仲裁申请应如何受理和处理？

工伤认定和伤残等级鉴定是处理工伤争议案件的不可或缺的前提条件，劳动仲裁委员会无权对劳动者是否是工伤做出认定，也无权改变工伤认定结论。故受伤职工在未经工伤认定的情况下申请仲裁，仲裁委员会应以申诉人不符合申诉条件为由不予受理。即使双方当事人对工伤无异议，仍需由劳动保障部门做出工伤认定，避免将来发生新的争议。

六、用人单位与工伤职工已终止劳动关系和工伤保险关系，工伤职工也一次性领取了相关的工伤待遇，如工伤职工旧伤复发需要继续治疗而引起的争议如何受理和处理？

《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十四条规定，工伤职工与用人单位解除、终止劳动关系时，用人单位支付的一次性医疗补助金是按统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时年龄之差计算的，故从其立法目的看，一次性医疗补助金是对工伤职工解除、终止劳动关系后至预期寿命期间可能发生旧伤复发需要治疗的一种补助补偿，且工伤职工享受一次性工伤待遇后，其与用人单位的劳动关系和工伤保险关系即已终止，故工伤职工旧伤复发后，再次提请仲裁，诉请原单位支付相关费用，仲裁委员会应以双方不存在劳动关系和工伤保险关系为由不予受理。

七、已参加工伤保险的职工发生工伤后，工伤待遇争议应由参保地还是工伤发生地仲裁委员会受理？

根据《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第三十条规定，用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，原则上在注册地参加工伤保险；未在注册地参加工伤保险的，在生产经营地参加工伤保险。职工受到事故伤害或者患职业病后，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照参保地的规定依法享受工伤保险待遇。从便于工伤待遇处理考虑，以参保地仲裁委员会管辖为宜。但如职工未参加工伤保险，工伤职工则可以选择向工伤发生地或者用人单位住所地仲裁委员会申请仲裁。

八、因缴纳社会保险费发生争议，仲裁时效应如何把握？

用人单位与劳动者劳动关系未终止的，双方在劳动关系存续期间产生的缴纳社会保险费争议，以劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，不受申诉时效限制；双方劳动关系已终止的，劳动关系终止之日为劳动争议发生之日，从劳动关系终止之时起算申诉时效。

劳动者在用人单位工作期间，用人单位先未为劳动者缴纳社会保险费，后开始为劳动者缴纳社会保险费的，如劳动者主张补缴以前的社会保险费，应以用人单位开始为其缴纳社会保险费之日为申诉时效起算点。

九、如用人单位规定，年终在册且参加年终考评的职工才有参与年终奖分配的资格，年终前已离职的劳动者要求支付年终奖发生的争议应如何处理？

《劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。奖金属工资范畴，用人单位有权自主确定分配方式，因此，只要上述奖金分配方式，是用人单位规章制度规定，且用人单位奖金分配规章制度具备合法性，就可以作为劳动仲裁机构处理的依据。

十、劳动者与用人单位就高温津贴、夜班津贴发生争议应如何裁决？

高温津贴、夜班津贴属工资范畴，不属于企业福利待遇，仲裁委员会应予受理，并依照国家有关规定处理。

十一、探亲假争议的处理问题。

《国务院关于职工探亲待遇的规定》（国发[1981]36号），适用范围限于国家机关、人民团体、全民所有制企、事业单位，同时授权省、自治区、直辖市人民政府根据本地区的实际情况自行规定集体所有制企、事业单位职工的探亲待遇。省政府《关于贯彻执行<国务院关于职工探亲待遇的规定>实施细则》（苏政发[1981]149号）中又授权各地、市对集体企、事业单位职工探亲待遇根据本地区实际作一些原则规定。

依据上述规定，探亲假仅适用于国家机关、事业单位、社会团体及全民、集体企业。民办非企业单位、外商投资企业、私营企业、股份制企业、有限责任公司等各种类型的非公单位探亲假适用目前无法律依据，对于非公单位探亲假的争议，如用人单位规章制度或双方合同约定职工享受探亲假，则应按规定或约定执行。

十二、劳动者按照《劳动法》第31条规定通知用人单位解除劳动合同后又反悔，是否有权撤回已递交的通知？