法庭庭审实践报告

法庭庭审实践报告（通用7篇）

法庭庭审实践报告 篇1

法庭庭审实践报告

实践时间：xxxx年x月x号 时间地点：xxxx人民法院

时间人员：xxxx大学大一年级部分新生

实践方式：观看法庭审判流程，感受现行法制精神

实践目的：

一、学习和了解法庭审判方式，增强法律意识；提高运用法律维护自身权益。

二、领会社会主义法律精神，树立社会主义法制观念，作一名知法、懂法、守法的大学生。具体经过：

六月六号，在辅导员xx的组织下，xxxx班全体同学早早的吃完午饭坐上了开往海淀区法院的公交车。虽然一路上烈日炎炎，酷热难耐，但我们都满怀着对神圣法庭的各种憧憬。终于，在中午12：30抵达了目的地。由于审判还未开始，我们在法院外小憩了一会儿。经过了半个小时的等待，我们通过安检进入了法庭。一种神圣而庄严的感觉油然而生。入座后，法庭人员宣读了法庭注意事项，并让我们稍作等待。

开庭后，经认真听取明白这是一起经济纠纷案件。听着原被告条理清晰的陈述、取证。这让我明白了知法、懂法的重要性。只有不断的学习相关的法律条款，才能运用自如，如鱼得水。实践后，经查阅资料我明白了许多。以下是我找到地一些资料和如何培养法律思维方式。讲法律。法律思维思考与处理法律问题首先要以法律为准绳。某种行为是合法行为还是违法行为，是一般违法行为还是犯罪行为，是否应当承担法律责任，应当承担什么样的法律责任等，都应当以法律为标准作出判断。如果脱离法律来思考与处理问题，就谈不上什么法律思维。

在社会生活中，人们有时会遇到法与理、法与情的冲突，遇到合理不合法或合情不合法的情况。但是，即使人们感觉到某些法律规定不合理、不合情，也不能漠视、违背或搁置法律。一项法律规定，只要它没有被修改或废除，就是有效的，人们就有义务遵守或执行。如果人们觉得某项法律规定不合理，可以向有关国家机关提出修改或废除的建议，由有关国家机关修改或废除该项法律规定，但往国家修改或废除之前，仍然必须遵守或执行。

讲证据。法律思维思考与处理法律问题要以证据为根据。正确地分析与处理法律案件，要抓住两个关键问题：一是查清案件事实，二是正确运用法律。只有收集到充分的证据，才能查清案件事实。一般来说，证据就是以法律规定的形式表现出来的、能够证明案件真实情况的事实。法律上的证据不同于一般的事实。首先，证据要具有合法性，即证据的形式、收集和查证都必须符合法律的规定。其次，证据要具有客观性，即证据必须是客观真实的，既不能捕风捉影，更不能主观臆断。再次，证据要具有关联性，即证据只有与案件事实有实质性联系，才能对案件事实具有证明作用。

讲程序。法律思维思考与处理法律问题要从法律程序出发。程序问题在法律领域居于非常重要的地位。简单地说，程序是法律所规定的法律行为的方式和过程，法律通过规定明确的程序来约束人们的行为。程序告诉人们实施某种法律行为时，应先做什么事情，后做什么事情，以及如何做这些事情才是符合法律的。与其他类型的思维方式似比，法律思维更为关注行为的程序问题。

讲法理。法律思维思考与处理法律问题要运用法律原理和精神。法律思维的任务不仅是获得处理法律问题的结论，而且要为法律结论提供充分的法律论证与法律理由。任何理性的思维都应当用适当的理由来支持所获得的结沦，而法律思维对理由的要求更有特殊之处。其一，理由必须是公开的，而不能是秘密的。其二，理由必须有法律上的依据。其三，理由必须具有法律上的说服力。就此而论，与其说法律思维的首要任务是寻求解决问题的结论，不如说是寻求据此作出结论的法律理由——那些认同法律并依赖于法律的人们能够接受的理由。

模拟法庭庭审再现活动总结 篇2

2010年11月10日下午1点30分律师发展协会精心为大家准备了一场《东京审判》，《廊桥遗梦》的庭审再现。此次活动在博文楼210教室顺利举行。

本次模拟法庭的演出人员是09级同学，观众是全体10级同学，参加本次活动的还有法学院的学生干部。本次模拟法庭在同学们的共同努力下取得了非常好的效果，演出了作为法律人的风采。内容采用了《东京审判》和《廊桥遗梦》的庭审部分，同学们表演得很出色，很投入。全场的气氛也很严肃。其中，《东京审判》作为每个中国人必看的电影具有很大的教育意义，我们律师发展协会通过模拟法庭这种形式将这段历史在同学们面前重现，不仅激发了同学们的爱国意识，还让同学们意识到法律的重要性。

本次活动的时间虽短，只有一个多小时，但是却给同学们留下了深刻的印象，值得大家去回味。整个活动到处都是高潮，掌声也不断响起。现场那种严肃的气氛感染了在座的每个人。模拟法庭将理论与实践很好的结合起来，使学生们熟悉了司法审判的实际过程，熟悉了与案件相关的实体法和程序法。通过让同学们

模拟法庭第一小组庭审笔录 篇3

时间:2008年4月27日

地点：

会理县人民法院 刑事审判庭

审判 长 ：杨梅

审判 员 ：张耕、邝巧

书记员：毛露

公诉人：会理县人民检察院检察员张琪、张太琴

被告人：张应金、赵定书

委托律师：赵峰、常明旭

庭审记录

庭前准备阶段

书：宣布法庭纪律（略）

书：请公诉人、辩护人入庭，请审判长、审判员入席

书：报告审判长，法庭准备工作就绪，现在可以开庭

审 : 会理县人民法院刑事审判庭，今天在这里依法公开开庭，审理被告人张应金、赵定书涉嫌故意伤害罪一案，现在开庭。请提押被告人张应金，赵定书到庭。

审：第一被告人姓名等相关情况

1被：张应金、无别名、男、1967年6月26日、汉、四川省凉山州会理县杨家坝新桂村五组、小学、农民

审：以前有无受过法律处分？

1被：没有

审：现因何事何时被公安机关拘留，何时逮捕？

1被：故意伤害、05年4月7日、05年4月13日

审：十天前是否收到起诉书副本，3天前有无收到开庭传票

1被：收到

审：第二被告人赵定书姓名等相关情况

2被：赵定书、无别名、女、1967年2月16日、汉、四川省凉山州会理县杨家坝新桂村五组、小学、农民

审:以前有无受到过法律处分

2被：没有

审：现因何事何时被公安机关拘留，何时逮捕

2被：故意伤害、05年4月7日、05年4月13日

审：十天前是否收到起诉书副本，3天前有无收到开庭传票

2被：收到

审：根据《刑诉法》第15条的规定，本庭依法公开审理会理县人民检察院提起公诉的被告人张应金、赵定书一案。本合议庭由会理县人民法院刑事审判庭审判员杨梅担任审判长，与审判员张耕、邝巧组成，书记员毛露担任记录‘会理县人民检察院检察员张琪、张太琴出庭支持公诉。九益律师事务所律师赵峰出庭为被告人张应金辩护，四川多元律师事务所律师常明旭出庭为被告人赵定书辩护。

审：现在告知当事人，法定代理人在法庭中依法享有一下诉讼权利（略）

审：当事人听清楚了吗，是否申请回避

1被：不申请

2被：不申请

审：法庭准备工作结束，公诉人对法庭准备工作有无意见

公：没有意见

法庭调查阶段

审：现在进行法庭调查

审：请公诉人宣读起诉书

公： 见附件1

审：被告人张应金、赵定书，刚才公诉人宣读的起诉书你们是否听清楚了。

1被：听清楚了

2被：听清楚了

审：被告人张应金留下，将被告人赵定书带出法庭

审：被告人张应金你对起诉书所指控的犯罪有何意见

1被：有，对其中所讲的经过有异议

审：下面由你仅就起诉书所指控的犯罪事实进行供述

1被：我在翻地时看见张应元追我的妻子便拿起石头追张应元，他先打，后我打了他，张应元在一个田埂上摔倒了

审：请公诉人对被告人进行讯问

公：是否用石头打过

1被：没打到

公：是否有追赶

1被：有

公：追到后实施了什么行为

1被：用木棍打他

公：打了后木棍呢

1被：扔了

审：辩护人有无发问

1辩：为什么追张应元

1被：他打我妻子

1辩：扔过石头吗

1被：扔过

1辩：张应元扔过吗

1被：扔过

1辩：木棍哪来的1被：随手捡的1辩：追的途中张应元是否摔倒过

1被：摔倒过

1辩：打的哪个部位

1被：腿和臀部

审：控辩双方是否补充发问

辩：无

公：无

审：请带被告人赵定书、将被告人张应金带出法庭

审：被告人赵定书你对起诉书所指控的犯罪有何意见

2被：有

审：下面由你就起诉书指控你的犯罪事实进行供述

2被：张应元铲了我家的菜，还用石头打我。所以后来我才用木棍打了他

审：请公诉人对被告人进行讯问

公：你为什么追张应元

2被：他打用石头打我们

公：你追他的目的是什么

2被：想制止他

公：追到后实施了什么行为

2被：用木棍打他

公：打了几分钟

2被：

3、4分吧

公：木棍呢

2被：扔了

审：辩护人有无发问

2辩：被害人用什么打你

2被：石头

2辩：打了多少下

2被：他一直在追着我打

2辩：打住没有

2被：没有

2辩：被害人有无摔倒

2被：有

2辩：木棍哪儿来的2被：随手捡的2辩：打的什么部位

2被：腿和臀部

公：张应元在被打时有无反抗

2被：没有

1辩：你打他时有无想要伤害他

2被：没有

1辩：木棍扔没

2被：应该是扔了

审：请提押张应元入庭

审：现在由控、辩双方举证、质证。首先请公诉人就起诉书指控的被告人的犯罪事实向法庭提供证据。

公：

1、公安局报案记录，案发现场图。

2、鉴定报告一份，证明死因与被告人有关

3、公安局讯问笔录，共四份，证明张应元打住了被害人头部并出血了，2人用木棍打过被害人

审：被告人有无意见

1被:有，我没有打过张应元

公：距案发时间还很近，你应该能记清

审：辩护人有无意见

辩：没有

公：要求传张文冲

审：为何理由

公：他是本案的目击者

审：证人姓名等

1证：张文冲、男、四川省凉山州会理县、、、、、、、、、审：你与当事人的关系

1证：叔侄关系

审：现在由你说一下案件经过

1证：我看见张应金手中拿着石头、锄头追张应元。一会儿后听到有人在喊救命。然后看见张应金用木棍追打张应元，张应元倒在田埂上，后来赵定书忽然张应金一起打张应元

审：你看到张应元是自己倒下还是被打到的1证：打到的审：你距案发现场有多远

1证：300米

陪审：张应元身体状况如何

1证：张应元倒在地上

陪审：不能确信他是死是火

1证：不能

审：公诉方是否发问，有无意见

公：张应金手中有什么东西

1证：木棍和锄头

公：谁打到的张应元

1证：张应金

公：打了多长时间

1证：几分钟

公：打完后有什么有什么措施

1证：没有

审：被告人对证人的证言有无意见

被：张应元是自己倒的审：辩护人对证人有无提问

辩：你距他们有多远，看到他们手中拿有什么

1证：看到手中拿着锄头

辩：追的时候有多远

1证：300米

辩：看到张应元扔石头打张应金没

1证：没有

审：公诉人有无发问

公：有，张应金打他之前张应元有无侵害行为

1证：张应元打他的老婆

辩：张应金打张应元隔了多元

1证：100米

辩：他们之间有无对话

1证：看不清

审：辩护人有无证据

辩：传证人彭彰权

审：传证人彭彰权

审：证人姓名等相关情况

2证：彭彰权，男、、、、、、、、、审：与当事人有什么关系

2证：不认识

审：对你所看到的进行陈述

2证：看到有血渍，一男一女手持木棍。那个老者在跑，追到后就打，老者倒了。女的打了20多下，他们叫我们走开，后来就看到老者没动了。

审：确认是否为当庭2被告

2证：是

审：你看时被害人满脸是血吗

2证：是

陪审：他当时身体状况如何

2证：头部有血

公：老者大概有多大

2证：50多岁

公：路过是他已经倒下了吗

2证：是

公：是用木棍打的吗

2证：是

公：打了多久

2证：

2、3分钟

公：打完后有无什么措施

2证：没有

审：被告人对被告人证人证言有无意见

被：没有

审：辩护人有无意见

1辩：头部有血吗

2证:有

1辩：打住后就摔倒的2证：不知道

1辩：打了多少下

2证：八九十下吧，因为打了2、3分钟

审:辩护人还有无发问

2辩：你距四人有多远

2证：和你（辩护人）那么远

辩：有无呻吟

2证：没有

审：控、辩双方有无发问

公：无

辩：无

审：被告人有无发问

被：无

法庭辩论阶段

审：现在进入法庭辩论阶段，公诉人发言

公： 见附件2

审：被告人对起诉书的内容进行自我辩护

1被：是油被害人挑起的，我出于保护家人，没有过亿伤害他的意思。我没有打他的头部，是他自己摔倒的。在他求饶时，出于同情就没有再打了，证人的言辞存在矛盾

2被：是被害人自己摔倒的，我们只是用木棍打了他

审：辩护人发言

1辩： 见附件3

2辩： 见附件4

审：下面对发表的发言发表意见

公：殴打致死构成故意犯罪，时间问题虽存在异议，但鉴定报告表明是由被告人所致

辩：对是否为故意存在异议，事前根本就没有准备

公：被告人主观上是故意的，认为是故意伤害

审：法庭辩论已经进行了两轮，各方主要观点已经阐明，并记录在案。如果双方没有心的意见，法庭辩论结束

审：有无新的意见

公：没有

辩：没有

审：由张应金做最后陈述已查明的案情

1被：由张应元先挑起的。我们只是用木棍打了他。我们家庭困难，上有老下有小，请法官从轻处罚

审：由赵定书做最后陈述

2被：只是追赶他，用木棍打了他。我们家庭生活困难，请法官从轻处罚

评议宣判阶段

审判长：现在休庭15分钟，待合议庭评议后当庭宣告判决，请法警将被告人张应金、赵定书押出法庭

审判长：会理县人民法院刑事审判庭现在继续开庭，请法警提押被告人张应金、赵定书

审判长：有会理县人民检察院突出公诉的被告人张应金，赵定书一案，经法庭的调查，控辩双方的举证、质证和辩论，本合议庭在合议时结合已查明的案情，充分考虑了公诉人、被害人及其诉讼代理人，被告人及其辩护人的意见，进行了认真的评议并做出了结论，现在进行宣判（全体起立），本院采纳公诉方提出的故意伤害致人死亡罪，判处被告人张应金有期徒刑11年，判处被告人赵定书有期徒刑7年。

审判长：本判决将于闭庭后5日内送达，如对本庭不服，可以在接到判决书次日起10日内，向本院或者直接向凉山州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本一份。审判长杨梅，审判员张耕、邝巧，书记员毛露。2008年4月27日

审判长：被告人对本判决是否听清楚，是否上诉

被：是，要上诉

审判长：将被告人张应金、赵定书带出法庭，送回会理县公安局看守所

附件1

会理县人民检察院

起诉书

会检刑诉字第1号

被告人张应金，男，汉族，初中文化，1967年2月26日出生，四川会理县人，身份证号码：5***265513 家住四川省会理县杨家坝乡新桂村五组6号，农民。2005年4月7日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，2005年4月30日经本院批准逮捕，会理县公安局执行逮捕，现在押。

被告人赵定书，女，汉族，小学文化，1967年2月16日出生，四川会理县人，身份证号码：5***165520家住四川省会理县杨家坝乡新桂村五组6号，农民。2005年4月7日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，2005年4月30日经本院批准逮捕，会理县公安局执行逮捕，现在押。

被告人张应金、赵定书故意伤害一案由会理县公安局侦查终结，于2005年6月16日向本院移送起诉，本院受理后，于2005年6月17日已告知被告人张应金、赵定书有权委托辩护人。

经依法审查查明：会理县杨家坝乡新桂村五组村民张应金、赵定书夫妇与同村村民张应元之间因土地纠纷，长期有矛盾。2005你那4月6日下午，张应元把张应金家的洋芋苗、牛皮菜苗铲了，赵定书知道后，就去把张应元家的洋芋苗也铲了，下午四时许，赵定书与赵福英（张应金的母亲）去背被铲的牛皮菜，当快到牛皮菜地时，被躲在竹林后的张应元丢石头打，赵福英被打后往沟里跑了，赵定书边跑边被张应元追，这时张应金听见后跑来追张应元，当跑至村民龙贵富家背后时，随手捡起一块羊肝石丢出，打中张应元的头部左侧，张应元被打后跑至新桂村六祖赵定德家胡豆田地时被追上，张应金、赵定书夫妇就用木棍击打张应元的臀部及大腿数分钟。张应元告饶方才罢手离去。第二天早上九时许，村民张应学发现张应元死在赵定德家胡豆田地里，向乡政府报了案。

认定上述犯罪事实的证据如下：1.会理县公安局报案记录、现场勘查笔录、现场绘制图各一份2.尸体检验报告一份3.证人证言等。被告人张应金、赵定书对上述犯罪事实亦供认不讳。

上述犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。

本院认为，被告人张应金、赵定书以泄私愤为目的，施加暴力，故意伤害他人身体，致人死亡。二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。本院为打击刑事犯罪，维护正常的社会秩序和公民的合法权益，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条之规定，将被告人张应金、赵定书提起公诉，请依法惩处。

此致

会理县人民法院

检察员：张太琴、张琪

2005年7月

附项：1.被告人张应金、赵定书现羁押于会理县看守所

2.本案主要证据复印件、证据目录及证人名单

附件2

公诉意见书

尊敬的审判长、审判员：

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第153条、160条、165条和169条的规定，我们受会理县人民检察院的指派，代表本院，以国家公诉人的身份出席法庭支持公诉并依法对刑诉，实行法律监督，现对本案证据和案件情况发表如下意见，请法庭注意：

1、根据法庭调查的情况及我方提供的各证据可以认定二被告在主观上存在伤害他人身体的故意，在客观上实施了伤害他人身体的行为，故在案件定性上，事实清楚，证据确定，足以认定。

2、在我方提供的证据中，被告人口供、尸检报告及证人证言与法庭调查及被告人的陈述相互印证，故足以认定，基于被告赵定书的行为并没有直接导致被害人张XX的死亡结果，故建议法院酌情处理。

附件3

法庭辩护词

尊敬的审判长、审判员

四川成都九益律师事务所依法接受被告人张应金的委托，指派我担任张应金的一审辩护人。接受委托后，我仔细的查阅了全部案件材料，并会见了被告人，还进行了大量的调查取证工作。经过认真的调查和严密的分析，我认为本案事实不清，存在诸多疑点，现发表意见如下：

一、本案中公诉书中认定被告人张应金犯罪的证据不足

公诉人提交的证据清单中，只有“现场勘验笔录”“法医尸检报告”“证人证言”但对于本案至关重要的物证------凶器（羊肝石、木棍）未提交。当一个致人死亡的刑事案件中，没有凶器，这就如同汽车没有汽油一般。社会不能再容忍另一个“佘祥林案件”在出现。

二、关于本案公诉书中认定张应金作案适用的法律关系不当

公诉人以张应金故意伤害致人死亡为由提公诉，虽然张应金与张应元之间有矛盾，且因死者用石头攻击被告人赵定书的行为，被告人实施了正当的防卫行为。但是公诉人并不能证明张应元的死亡必然是由被告的行为导致，并且整个事件是由张应元挑起的。而张应金夫妇只是被动的与张应元动手应当属于相互斗殴。

三、关于本案中公诉书中认定的事实不清楚

在事实认定中，有四个疑点，其一，虽然被告张应金扔过一个石头，但是公诉人并不能证明被告张应金打中了张应。其二，证人中有人看到张应元在爬坡的时候自己摔到过，有可能张应元摔到后头部撞到了坚硬的物体上。这种合理的怀疑是不能被排除的，并且证人笔录中有证人证实说，在两被告到达前已经头破血流了。其三，案发过程中，其他人也动手打过张应元，所以死者的死亡也不能必然的说明是被告人张应金导致。其四，从05年4月6日下午4点到次日上午9点发现张应元死亡，在这17个小时里没有人能证明死者发生过什么，是否有其他人到过发现死者的地方。这些事实公诉人都没有说明或有证据证明，故本案事实不明。

四，公诉人所称的罪名的法律构成要件不完整

从主观方面看，因为死者经常与乡里闹矛盾，包括张应金一家，在4月6日案发那天，正应元主动挑起事端并且暗算被告人。的当事人并无故意伤害张应元的主观目的并且两被告只是随便捡起两个树支并不是为了打张应元而准备的，从这一点可以看出两人并没有伤害

张应元的故意。因为事出突然，两被告只是正当防卫。

从客观方面看，虽然两被告实施了殴打张应元的行为并且张应元现已死亡的后果已经发生，但是，并不能明确的证明张应元的死亡就是被告人所造成的，而公诉人控告我当事人的罪名只是一种主观臆断，违背了以事实为依据，法律为准绳的原则和罪刑法定的原则。在我国，一个案件的法律构成要件的不完整是不能定罪量刑的。

综上所述，张应元和乡里之间包括张应金之间的矛盾是长期的。因为张应元长期恶霸乡里，无事生非。故张应元口碑不好。在本案中，因张应元的无理骚扰，致使张应元与张应金两家打架斗殴，而对于公诉人公告我当事人的罪名因证据不足，事实不清，适用法律关系不当。只能说明案件确实发生，但并不能证明到底是谁所为。而且张应金赵定书是家中主要的劳动力，也是整个家庭的经济来源，并且需要抚养两个年幼的孩子和赡养年过七旬的老人，望法院宽大处理。故我请求人民法院根据《中华人民共和国刑法》第三条，和第二百三十四条，宣判被告张应金无罪。这将有利于维护正常的社会秩序与正义，有利于保障当事人的人权。

辩护人：赵锋

08年4月25日

附件4

辩护词

尊敬的审判长、审判员：

四川省成都市多元律师事务所依法接受本案被告赵定书委托，指派我担任赵定书的一审辩护人。接受委托后，我仔细查阅了全部案件材料，并及时会见了被告人，还进行了大量调查取证。经过认真地调查和严密的分析，我认为本案事实不清，存在诸多疑点，难以定案。现依法发表如下辩护意见：

一、本案公诉书认定赵定书故意伤害罪的证据

公诉人所例举的证明赵定书故意伤害罪证据有：

1、会里县公安局报案记录，现场勘察记录；

2、法医尸检报告；

3、证人、证言。在此案中最关键的物证（羊肝石碎块、木棒）没有，对此公诉人例举的证据证明力不足，不能定我当事人的罪。关于公诉人提出的证据，依据事实和法律，我发表如下看法：

关于法医报告。法医的鉴定结果是头部左侧受到石头类的外物撞击 后，脑出水压迫脑干致死。尸体大腿及臀部有木棍击打后淤血伤痕，但不会导致被害人死亡。在此案过程中，赵定书并没有用过 石头类的东西打过张应元，而是张应元有用过石头打过我的当事人只是没打着。张定书只是用了一根木棍打了赵应元的大腿及臀部，并没有再打其他部位。按常理推断，这是不可能导致一个正常人的死亡的。因此在赵应元死亡之前他们有过斗殴事件。根据事实，张应元的死，赵定书只负有轻微的责任。

二、关于本案中公诉人认为赵定书有主观故意

根据公诉书中描述：赵定书与赵福英二人到赵定书家牛皮菜地的途中被躲竹林后的张应元用早已准备好的石头扔打。由于事发突然，赵定书只有逃跑，并一边跑一边求救，这时的赵定书一心只有逃命不可能有事先计划。再说赵定书用于打张应元的木棍也不是事先准备好的，而是在追张应元的过程中随手从地上捡的，不存在主观上想致张应元于死地的预谋和故意。只是想给他以小小的教训，以便不再有此类事情发生。因此赵定书不存在主观上的致死故意。

三、关于本案发生的原由

根据证人证言和调查走访，张应元素来就是村里的恶霸，和赵定书一家以前就有过结。事发当天，是张应元首先调起事端，并且首先用石头去打赵定书。在逃跑途中张应金听见妻子求救便出来帮忙，只想给赵应元小小的教训，用木棍打了几下其臀部，没想到赵应元却死了。事件发生是由张应元引起的，他应承担主要责任。

法庭庭审实践报告 篇4

民事诉讼案件开庭审理中，在法庭调查阶段的任务就是通过调查使案件事实得到澄清或使各方对事实和证据的分歧明朗化，为法庭辩论阶段在事实和证据方面的论辩指明一个方向，为法庭采纳正确意见在案件事实方面打下一个基础。而法庭调查阶段中一个重要环节就是证据质证。

第一部分 证据质证

一、如何组织证据：

1、方法

围绕诉讼请求展开程序及实体的证据清理，对照法律进行分析、判断，确定证据是否提交。这里有个分析筛选的过程，有的案件很复杂，双方间交易时间长，有时就纠纷写过一系列的会议纪要等，这就要求律师要围绕诉讼请求的主题，从这些材料中分析筛选出对我方有利的证据来。不要将不利于我方的证据提交给法庭。特别是作为原告的律师应当充分重视的问题。作为原告律师你有足够的时间去准备证据，分析证据，补充加强证据，不可犯这种低级错误。

2、形式

证据清单的形式。格式要求：标题写明是〈与间*纠纷案件原告（被告）证据清单〉。如是被告的，写上法院的案号。下面是一个表格，内容包括：证据编号、证据名称、证据来源、页数、份数、复印件/原件、证明内容。有的时候是几个证据证明同一个事实，可以编为一组，共同证明一个事实（如合同、交货单、发票等均证明双方间合同关系、发生金额的事实。）这里我要强调的是，证明内容要条理分明，有时一个证据不光证明一个事实，对于证明的多个事实应当写明，采用1、2、3、的形式，以便让审判人员一看就清楚。如约定管辖的货款支付纠纷的案件，合同这个证据，特别要写明：

1、双方间合同关系；

2、合同约定的付款时间与方式是什么；

3、合同约定由**法院管辖。至于顺序问题，我个人觉得应当是：主体证据（包括变更的）-----事实证据（时间先后发生的先后顺序或按诉讼请求来提交）------其他程序证据（如管辖）。学法网 xuefa.com 与法律人共成长！

3、庭审中如何举证

当庭向法庭讲明这时提供的是证据清单中的第几组证据，这组证据有几份证据，具体名称是什么，证明什么内容。如第一份证据是双方于年月*日签订的什么合同，合同第几条约定付款方式及时间是什么等。关健内容还是要提请法庭注意的，切不可在法庭上急急忙忙、慌慌张张，在庭前均应将所有证据的原件按顺序摆在桌子上了。

二、如何进行质证（对对方的证据发表意见）

1、质证准备

收到对方的证据后，应当与当事人紧密沟通，就对方提交的证据形成质证观点，主要围绕证据的三性（真实性、合法性、关联性）进行。询问当事人这些证据是否存在、真实？对我方不利的证据有否可以否认的可能？比如说传真。这个过程同样应当慎重，同时有否证据可以反驳对方的这些证据。同时，对于复杂的案件，我个人觉得还是要求逐一对对方的证据提出的质证意见形成文字，类似于我们的证据清单一样，以便开庭过程中有所准备，在庭审后可以根据庭审情况的变化作修正，在提交代理词中一并提交给法庭。同时，应当及时与承办审判人员联系，询问对方的举证期限何时届满，届满前有否补充证据等。

2、质证技巧

总的一个原则是围绕着“三性”进行。首先要听清楚对方在提供这些证据所要证明的内容。紧紧围绕对证据的合法性、真实性、关联性开展开质、辩、验、判。逐一识别、判断。就证据来源形成是否合法、与诉求的关系、有否完全质证、是否可用推定等发表综合意见：（1）原件/复印件；（2）证据的来源是否合法；（3）证据是否存在瑕疵、伪造的痕迹；（4）证据本身内容上是否矛盾；（5）证据与本案是否存在关联性；（6）证据是否能达到对方所说的证明目的；（7）证据是否与无需举证的事实相违背。如：某人生日为67年2月29日，而67年是没有2月29日的。词语表达有：“这份材料真实性无法确认，这份材料与本案不具有关联性，这份证据无法达到对方所说的证明目的，这份证据来源不合法”等等。当然每个证据的质证意见均应从三性着手，质证意见要有层次感，要有条理：1、2、3、首先是合法性的确认，其次真实性，最后是关联性。也可以从形式到内容进行表述。但是，要注意：观点要鲜明，不要含糊其辞。

3、对日常常见的一些证据的质证内容：

A、公证书：公证是有地域管辖的；公证法第二十五条 自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。超出管辖的公证书效力是有问题的。公证只能证明签字行为是真实的，不能证明行为的真实意思表示，也不能证明待证行为是合法的。待证事实与行为是否合法有效，应当依据法律判断。公证书中如证明待证事实合法有效或是双方的真实意思表示等内容，应当是违法的。

B、鉴定报告：是谁委托鉴定的？鉴定机构及人员的资格证书有没有？委托的材料是什么？鉴定的依据？鉴定的过程？这里要注意的是：鉴定的检材有否双方封存，所鉴定的东西是不是双方争议的东西。如公章，一个单位如有二个公章如何鉴定，如纺织品的鉴定，单方鉴定怎么能确定所提交的样品是双方争议的产品。

C、传真件：传真件非原件，不可单独作为证据。确定是否发出的证据，哪个电话，这门电话的所有人及通话清单有否？只有有其他证据相佐证的情况下才可作为证据使用，通过一系列传真和其他书面证据能够证明其连续性的，特别是双方互有传真往来彼此是相互衔接的，足以认定传真件的真实性并具有证据效力。所以我方如是接收方，如证据对我方不利，我方可以否认收到传真。

D、录音录像资料：材料中的双方是谁？除非是提供方的资料中显示的是对方法定代表人或授权人的意思表达，否则，一旦资料中人员不出庭，就无法确定资料的真实性。所以资料中的主体问题。另外要审查的是录音录像资料有否剪接或拼凑的痕迹。

E、证人证言：在获得证人名单后，应与当事人沟通，证人是否完全民事行为能力人、是否了解案件事实、是否与双方具有法律上的利害关系，是否有人做工作来作证。质证时应就下列问题询问：利害关系；是否主观判断；内容是否不肯定；内容是否与现有双方认可的证据相冲突。当然询问证人是个技巧问题，后面论述。

F、补强证据：补强证据规则，是指法律规定，因某一证据的证明力较弱，不能将其单独作为认定案件事实的依据，只有在其他证据以佐证方式对其证明力给予补充、加强的情况下，法院才能将该证据作为认定案件事实的依据的规则。《证据规定》第六十九条明确了补强证据规则的适用范围，即只有在下列五种情况下才能适用该规则：

1、未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；

2、与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的 证言；

3、存有疑点的视听资料；

4、无法与原件、原们核对的复印件、复制品；

5、无正当理由未出庭作证的证人证言。

所以如对方提出此外的所谓补强证据，可以予以否认。律师在整个庭审过程中，都应当全神贯注，不仅应听明白审判人员的每一次发问内容，而且更应认真倾听对方的发言，并注意观察这些发言对审判人员的影响。在认真的倾听和观察中敏锐地捕捉到对方发言中的破绽，有针对性的找准自己的进攻方向。绝不可忽视对方的发言，也绝不可轻易地放弃反驳。这一点不仅在法庭辩论阶段应如此，在法庭调查阶段也应如此。惟此才能牢牢掌握庭审的主动权，才能展示出律师应有的风采。

第二部分 法庭辩论

法庭辩论技巧指各方当事人及其代理人在庭审诉讼活动中，为保自方合法权益，达到预期目的或效果，在依据事实和法律的基础上，就自己的诉讼主张所做出的全盘计划和实施的方式、方法及谋略。对律师业来讲，亦称“庭辩艺术”。

一、基本功与操作技巧

人的思维只有通过表达，才能达到影响他人的作用。表达得好坏取决于表达的内容，但表达技巧也是关系到表达成功与否的关键所在。一个称职的律师，不仅要有好的文字组织能力，还应具有准确、简洁、清楚、生动的语言表达能力。

1、文字表达技巧

综合案情，理顺辩论思路，写好代理词、辩护词，是每一位律师在庭前必做的一项基础工作。材料的组织必须做到：第一，字斟句酌，用词准确；第二，调配语句，合理布局；第三，篇章衔接，环环相扣；第四，结构严谨，条理清楚；第五，重点突出，详略恰当。

2、语言表达技巧

纵观每位成功律师，在出庭辩论、代理时，都具有驾驭、支配辩论形势的能力。庭审制度改革为每个律师在这方面能力的发挥提供了广阔的空间。在庭审辩论中，律师应当做到：

第一、脱稿，并善于把前言说好。在设计这方面的语气和选择言词时必须达到的效果是：①立即抓住整个法庭的注意力；②传达案件的严重性或表现出对本案的真诚；③表明对本案的信心。

第二，控制语速，并吐字清晰。有了好的辩论内容，还需有好的表达方式。律师在庭审辩论时，应做到口齿清楚，发音准确，音调和谐，快慢适度。力争达到声调上的抑扬顿挫，以提高论辩感染效果。

第三，善于入情入理。语言可以伤人，也可以感人。用辩论语言伤人，对于律师职责来说是不道德的。但律师的辩论语言以情感人，则是可取的。使用这一语言情感时，必须注意以下几个问题：①具体案件的辩论语言感情色彩，要有与案情相适应的基调。②绝不能带有当事人的感情色彩。律师操作的情感就是经过理智语言处理过的辩论情感、法律语言情感。③情感措辞应是发而不露、放而不纵、委婉、曲折、含蓄的中性语言。

3、形象技巧

除了文字表达、语言表达技巧外，律师还应具有良好的体态语言表达技巧。有声与无声、语言与体态的融合统一，才能体现律师精湛的表达能力。

第一，柔中有刚，举止大方。律师在庭审辩论中要有风度，有气魄，不卑不亢，不趾高气扬。在辩论得势时，不忘乎所以，轻视对方；在失利时，不惊慌失措，手忙脚乱。发言必须权衡，切不可轻率发表无准备、无水平的言辞。在任何情形下，都应举止大方，沉稳有序，言而有据。律师应具有这种刚柔并济、以静制动、以稳求成的形象。

第二，善于控制情绪。法庭辩论情况也常常如此。律师在庭审中可能遇到事先没有预料到或已预料到的非正常的阻碍、干扰、发难等情况。这就要求律师控制自己的情绪，怒而不暴跳如雷，惊却能声色不露，即时采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到应变自如，稳中求胜。

第三、注意区分第一轮辩论以及随后的二、三轮辩论的区别。第一轮辩论可以事先准备，而在后的多轮辩论则应视法庭辩论情况随机应变，应针对对方上一轮的观点进行有的放矢的驳斥，但不应一味重复己方已经充分阐述过的观点。

二、谋略及具体运用

1、先声夺势法

此法系法庭辩论一方对另一方可能提出的问题避而不谈，而对己方极有利的问题，先在论辩发言中全面论证，以达到先入为主，争取主动的庭辩战术。实践中，应用此法须在庭审前做好充分准备，且在庭审调查阶段对己方有利的事实、证据逐一认定。然后根据事实和证据，针对对方不正确的观点主动出击进行反驳，以期掌握辩论主动权，奇取制高点，促使对方陷入被动。学法网 xuefa.com 与法律人共成长！

2、避实就虚法

庭审辩论中，对方的弱点往往是对方力求回避的地方，甚至对方会采用偷换论题、偷换概念、答非所问的方式，企图达到转移己方视线，扰乱视听的目的。因此，运用此法首先应善于抓住对方之“虚”，选择其薄弱环节连连进攻，一攻到底，直到把问题辩论清楚为止。

3、设问否定法

律师在设问时要把辩论的目的深藏不露，绝不能让对方察觉设问的真正意图。尤其是第一问，一定要让对方在尚未了解发问意图的情况下予以回答，只要回答了第一个问题，下个问题就由不得他不回答了。等到对方察觉难以自圆其说时，后悔也来不及了。这种使对方处处被动、自打嘴巴的战术，不失为一种极有效的辩论手段。其结果只能是让对方在不自觉中接受律师(或设问方)的观点，出其不意而辩胜。

4、间接否定法

是指在辩论中不直接把矛头指向对方，而是若无其事地将辩论对手的错误观点搁在一旁“置之不理”，郑重地从正面提出自己的独特见解，并充分论证。运用此法应注意两点：1．自方所持观点应与对方所持观点势不两立。2．自方观点应有理有据，绝不能牵强附会，哗众取宠。

5、以退为进法

它是形式逻辑的归谬法在法庭辩论中的使用。自方先将对方提出的论题(或观点)假设为真，然后从这个假设为真的命题推导出一个或一系列荒谬的结论，从而得出原论题为假的辩论方法。此法是一种辩论性、反驳性很强的法庭辩论方法，因而推导得出的必然性结论，容易被接受，从而获得较好的辩论效果。

6、后发制人法

先发制人可以产生优势；后发制人则可以变被动为主动。由于后发，自方可以知道对方的基本观点，发现矛盾和弱点，然后以自己掌握的材料有针对性地集中进行反驳，有时可以导致对方措手不及而险象丛生。运用时应掌握：第一，暂避锐气，不仓促应战；第二，精听细解，等待时机；第三，抓住破绽，全力反攻。学法网 xuefa.com 与法律人共成长！

三、最大限度地利用终局辩论

庭审辩论时间是十分宝贵的。当相互辩论接近尾声时，律师作为辩论一方必须具有控制收场的能力。通常做法是：

1、提出要求。当对方在整个辩论中已受到了辩论的影响，此时提出合理的要求，对方容易接受，也易为法庭认可，以促成双方和解结案。

2、提出问题。以提出问题为结尾，进一步深化自己的辩论主题，让审判人员去甄别和思考。

3、概括主题。用简洁明了的语气将自己辩论的全部内容概括成几句话，易加深审判人员对自方辩论观点的印象。

法律系模拟法庭实践活动报告 篇5

我们选择是一个典型的故意伤害案，案情涉及到正当防卫问题。在诉讼程序上又是一个刑事附带民事案件，这是一个具有代表性的多发性的案件，也是一个具有社会影响力、有一定理论深度或有争议的案件。

下午3时许，同学们就开始布置场地，话筒试音、安排出场顺序，准备工作井井有条。在老师宣布活动开始后，正式开始。我们走进了模拟法庭的现场，首先书记员沉稳的走向书记员台，宣布公诉人、辩护人入庭，询问确认到庭情况，然后宣布法庭纪律，接着是审判组长，审判员出庭并宣布庭审开始，进行法庭调查、法庭辩论、被告人最后陈述、法庭评议与宣判等法定程序。此案事实较为清楚，被告也积极地交待了自己的罪行，所以整个审理过程就较为简单和轻松，不过我们没有任何一个人把它当作是一个简单的案件来看待，大家都很认真，积极地在尽力地扮演好自己的角色，时间飞快的流逝，最后，法庭宣布由合议庭合议产生的判决，模拟法庭的庭审就此划上了句号。在正式开庭这一阶段，要求学生进入角色，各项活动都严格按照实际工作的要求开展，使得模拟庭审过程十分逼真。造成一种严肃、正规的法庭气氛，使学生进入“实战”状态。开庭审判的各个阶段的全部工作，都放手由学生自己完成，老师只旁听，不参与，不干涉，即使开庭时遇到了问题或遇到了准备阶段没有注意到的情况，也由学生自己处理，任何情况下都不要中断开庭程序。

模拟庭审实验报告 篇6

模拟法庭是我们了解和认知法律，体会法律威严，加深法学理论的重要方式，对我们学习和今后参加法律工作有巨大的帮助作用。通过参加这两次模拟法庭，使我对法律的神圣有了更加深刻的认识，使原有的理论知识在实践中得到运用，深化了对知识的理解。通过亲身体会法律的运行，使我对整个法律体系也有了更加完整的把握。在模拟法庭活动中，两个班同学积极参加，纷纷扮演审判员、原告、被告、证人、法警等等角色。虽然我只是在台下以旁听者的身份参与到这次模拟庭审中，但对我来说，这个过程是令人获益颇多的。

本次共进行了两轮模拟庭审，先后对刑事审判案件和民事审判案件分别进行了模拟审判实验。通过对两者的对比，可加深对其中的程序与实体差异的了解和认识。

刑事模拟庭审模拟的案件是个体商贩夏俊峰刺死城管案。本案的主要事情经过是，2009年5月16日11时许，被告人夏俊峰因在沈阳市沈河区南乐郊路与风雨坛街交叉路口附近违章设摊经营，而被沈阳市管理行政执法局沈河分局执法人员查处，后被告人夏俊峰随同执法人员到沈河市城市管理行政执法局沈河分局滨河勤务室接受处罚，期间，被告人夏俊峰因故与被害人申凱、张旭东等人发生争执，遂持随身携带的尖刀先后猛刺被害人申凱胸部、背部、张旭东胸部、腹部及张伟腹部等处数刀，致被害人申凱“因左胸、背部刺创，特别是左胸部刺创刺破心脏而导致失血性休克而死亡”。被害人张旭东“因全身多处刺创，特别是特别是左胸部刺创刺破左肺和心脏而导致失血性休克而死亡”，被害人张伟腹部损伤程度为重伤。案发后，被告人夏俊峰逃离现场，于当日15时许被公安机关抓获。本案经辽宁省沈阳市中级人民法院审判，认为夏俊峰的行为构成故意杀人罪，判处其死刑，剥夺政治权利终身。之后被告上诉至辽宁省高级人民法院，辽宁省高院作出刑事裁定，驳回上诉，维持原判。

民事模拟庭审模拟的案件是朱杭诉长阔出租汽车公司、付建启赔偿纠纷案。本案的主要事情经过是，2000年 8月 21日晚 11时许，原告朱杭在北京市市朝阳区东环广场处，乘坐上由被告付建启驾驶的被告长阔公司的出租汽车后，要求去双井。当车行至东便门桥北 50米时，朱杭的癫痫病发作，搭载着原告朱杭的出租车司机被告付建启辩称当时不知道这是癫痫病症状，把原告误当作毒瘾发作的吸毒人员；又行至广渠门桥东 100米左右时，被告付建启辩称认为已到达原告要去的双井，于是停车询问原告是否下车。此时原告的神志已有所恢复，未作回答便携其物品自行下车。付建启见状害怕，未敢向其索要车费。但原告朱杭则认为被告付建启是自行停车并将其丢下后自行驾车离去的。本案经北京市朝阳区人民法院审判，认为原告朱杭乘坐被告长阔公司的出租车，即与长阔公司建立了客运合同关系。被告付建启不救助正在发病的原告朱杭，应当承担相应的民事责任。付建启是被告长阔公司的工作人员，其在执行长阔公司运输任务中给他人造成的损失，应当由长阔公司承担民事责任。依此判决，一、被告长阔公司于判决生效后 10日内，向原告朱杭口头赔礼道歉；

二、被告长阔公司于判决生效后 10日内，1

给原告朱杭赔偿精神抚慰金 3000元；

这两起案件的事实都较为清楚，不过没有任何一个人把它当作是简单的案件来看待，大家都很认真，积极地在尽力地扮演好自己的角色，庭上公诉人和辩护人，原告代理人和被告代理人，进行激烈的辩论，证人出庭为案件事实作证。最后法庭宣布由合议庭合议产生的判决书，模拟法庭的庭审就此划上了句号，整个模拟法庭的程序合法、执法严谨，是一次成功的法律实践活动。从庭前准备到庭审结束，整个实践过程让我学到了许多教科书上没有的知识。在刑事案件模拟中，两名法警所表现出来的认真与敬业也留下了深刻的印象。当然不止这两位同学，每一位同学或脱稿或深情地演绎着各自的角色，深入到角色之中来。

但第一次参与到这样一个环境中来，的确也显露出了我们学习中的不足以及实际运用中存在的问题，主要表现在以下几个方面：

一、在刑事案件模拟审判中，当当事人提交材料或者证据时，应先交由法警，法警呈给书记员，再由书记员交给审判员。同时，辩护人在庭上另行提出了新证据时，应交由审判员并经当庭质证后该证据才能成为有效证据。这说明我们还没有对整个庭审的过程完全理解，这就还需要我们将所学的知识运用到实际的生活中，并从实践中进一步深化所学的知识，进一步改善今日模拟法庭中出现的不足。

二、在民事案件的庭审调查阶段，始终对原告发病后如何到达医院这一点没有涉及，可以说这是审判过程中的一个漏洞点。在进行庭审模拟时，我们不仅仅要注重程序方面的模拟，对案件本身的思考也是需要注意的。法院审判关乎到他人的权利，每一个审判人员都要本着严谨严谨再严谨的态度对待每一个细节，万不可疏忽。一个小细节的误读，也许就影响到了一个人一生。

三，当法警在刑事案件中押着犯罪嫌疑人入庭时，往往会带给人公正肃穆的感觉。但在民事案件中的证人出庭，再由法警将证人“押”上庭就有点说不过去了。

四、由于两起案件条款相对明确，案情属实，在双方进行法庭辩论时，语气相对平缓，虽不至于在庭上须看到为维护国家的法律尊严而各执一词的激烈争辩，但双方当事人对于各自权利的维护和审判员对司法公正的坚持的那种凛然气场还待需加强，不然就会在庭上讲和的味道了。所以尽管剧本是之前准备好的，但演员们可以在把握好庭审节奏的同时，加入自己对案件的理解，使整个模拟庭审更接近于真正的审判。

虽然我们的程序还是有所欠缺，但是在大家的能力范围内，每个人都做了精心的准备。通过这次实践教学，我了解了民事案件和刑事案件审理的基本过程。只有把理论付诸实践才能真正地理解所学的知识，融会贯通。这样的学习方法是有效的。模拟演练的时候，所有的同学都很认真，我感觉不是因为这个活动是个表演，真正吸引大家的地方是我们体会了一次自己喜欢的知识如何发挥实际的作用。与自己学过的、了解过的东西相关的活动，总是调动大家不自觉地去向更深层次挖掘和研究。我加深了对有关法律知识和我国司法实践的了解，法学思维和业务技能的得到基本训练，对所学课程的掌握程度以及专业知识水平认识和观察社会的能力进行了自我检测，用法学理论和法律知识发

现问题、分析问题、解决问题的基本能力与创新意识有所提高，各方面感受很深。另外，模拟法庭结束后，我再看教材就有不同的感觉。现在再看教材，觉得以前看书看得很死板，甚至根本就没有理解，有的是生硬的记忆，有的不知道之所以这样规定到底蕴涵怎样一个实际意义，现在看来这些问题是值得思考的。通过这次活动，学以致用是我最大的收获，同时也在一定程度上促进我改进自己的学习方法。

校园庭审分析报告 篇7

案件名称：重庆运辉冷轧有限公司诉张正洁、张德荣民间借贷纠纷案

学 号：2011121241

姓 名：王斯栋

学院专业：国际法学院

年级班级：二〇一一级二班

重庆运辉冷轧有限公司诉张德荣、张正洁民间借贷纠纷案庭审分析报告

一、案情介绍

上诉人（一审被告）：重庆运辉冷轧有限公司，住所地重庆市九龙坡区马王一村40号，法定代表人：陈发智

被上诉人（一审原告）：张正洁，女，汉族，1970年5月8日出生，住重庆市沙坪坝区汉渝路16号附4号1-1，身份证号码***60015 被上诉人（一审被告）：张德荣，男，汉族，1954年5月26日出生，住重庆市大渡口区九龙坡区大堰二村7号附64号，身份证号码***015 一审审判机关：重庆市第五中级人民法院 二审审判机关：重庆市高级人民法院

简单案情介绍：2011年10月18日，张正洁与张德荣、运辉公司签订《借款合同》，约定由张正洁向张德荣支付借款650万元，借款期限为15日，借款期限内年利率15%，逾期按年利率24%计算利息，运辉公司对借款承担连带保证责任。2011年10月20日，张正洁依据张德荣的实际需要，将借款630万元支付至运辉公司账户。借款到期后，张德荣、运辉公司均未履行还款义务，张正洁催收无果，遂诉至重庆市第五中级人民法院。重庆市第五中级人民法院于2012年12月19日作出（2012）渝五中法初字第668号民事判决。判决如下：

一、被告张德荣在本判决生效后十日内向原告张正洁支付欠款6300000元，以及截至2011年11月3日的利息39375元，并以6300000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍自2011年11月4日起计付逾期利息，至付清之日至；

二、被告重庆运辉冷轧有限公司对本判决第一项确定的给付义务承担连带清偿责任；

三、驳回原告张正洁的其他诉讼请求。

上诉人（一审被告）重庆运辉冷轧有限公司对重庆市第五中级人民法院于2012年12月19日作出（2012）渝五中法初字第668号民事判决不服，现依法提出上诉。

二、庭审过程

（一）庭前准备

（一）庭前准备 1.宣布开庭

（1）书记员宣布庭审纪律，合议庭人员出庭入座；（2）审判长宣布开庭；

（3）审判长宣读审判长、审判员及书记员的姓名； 2.身份核实

（1）书记员向审判长报告原告方以及被告方出庭人员情况；（2）核对双方当事人基本身份情况和委托代理人基本情况以及代理权限，被告法定代表人基本情况；

（3）合议庭告知双方当事人的诉讼权利。

（二）法庭调查

1.上诉人提出上诉请求并提出事实和理由 上诉请求：

1）撤销（2012）渝五中法初字第688号民事判决并依法改判； 2）

一、二审诉讼费用、保全费用由被上诉人承担。事实与理由：

1）本案借款系由秀山博宇实业有限公司（下简称博宇公司）用于归还银行贷款而实际使用，被上诉人张德荣系博宇公司的法定代表人，张德荣在其与张正洁之间的借款之中履行的是博宇公司法定代理人的职责，其行为后果应当由博宇公司承担，双方在《借款合同》中明确约定以博宇公司的财产作为本案借款的物的担保，该意思表示对博宇公司具有法律效力，并且该担保财产的实际价值远远大于本案案款，因此本案中，张正洁应当在物的担保范围内优先受偿，不应当直接要求上诉人承担保证责任，并且本案中的上诉人没有实际使用任何该借款。

2）《借款合同》没有明确约定上诉人连带担保责任的期限，因此上诉人承担保证责任的期限应为主债务履行期届满后6个月，张正洁应当在该期限内上上诉人主张权利要求，否则视为自动放弃上诉人的保证责任。本案借款期限于2012年11月3日届满，保证期限应当至2012年5月3日止，张正洁应当在2011年5月3号前向上诉人主张权利。本案中，2011年10月18日，张正洁与张德荣是在上诉人搬迁至位于九龙坡区九龙园B区华九路23号新的办公地址商谈并签订的《借款合同》。张正洁明知上诉人已搬迁至新的办公地址，却仍然向上诉人原办公地址邮寄催款通知（一审已查明上诉人实际没有收到该催收通知），因此，本案中，上诉人没有在上诉人的保证期限内进行有效的催收，没有向上诉人主张权利，故上诉人不应当承担连带保证责任。

2.被上诉人张正洁陈述答辩意见

1）本案的借款人系被上诉人张德荣，而非上诉人所称的博宇公司。张德荣虽然是博宇公司的法定代表人，但是签订借款合同是张德荣的个人行为，而非职务行为，借款合同的主体是他个人，不是博宇公司。《最高人民法院关于执行<民法通则>若干问题的意见》第58条规定，企业法人的法定代表人及其他工作人员以企业法人的名义从事的经营活动，由该法人承担法律责任。反之，企业法人的法定代表人以个人名义从事的行为，当然不能够由企业法人来承担责任，因此，本案中，张德荣是适格的被告，应当承担还款责任。

2）本案中，答辩人与博宇公司的担保合同并未成立。虽然，在答辩人与上诉人及另一被上诉人张德荣签订的借款合同的保证条款中约定了担保物为博宇公司的房产，但答辩人与博宇公司之间并未形成担保合同关系。根据《物权法》和《合同法》的相关规定，本案的当事人之间最终是形成了书面的借款合同和保证合同关系。这种情形下，没有博宇公司提供债务担保的意思表示，因此，答辩人与博宇公司的担保合同并未成立。并且，本案中涉及的抵押物为博宇公司的不动产，也没有办理抵押登记，根据《物权法》187条的规定，抵押权也未设立。

3）关于上诉人所说的担保优先的问题，即使认定答辩人与博宇公司形成了抵押合同关系，上诉人也不享有所谓的抗辩权。根据《物权法》的规定，《担保法》与《物权法》发生冲突，优先适用《物权法》。根据《物权法》176条，上诉人不享有抗辩权。

4）关于保证期间的权利主张问题，原审已经查明，答辩人在保证期间内已向上诉人发出主张权利的邮件，其所发送的地址为上诉人的工商注册登记地址，有理由相信上诉人可以收到。因而，本案中应当认定答辩人有在保证期间内向上诉人提出权利请求，上诉人不应该免除担保责任。

综上，答辩人的请求是：上诉人的全部诉讼请求不成立，驳回上诉人的上诉，维持原判。

3.被上诉人张德荣陈述答辩意见

答辩人认为借款是划给运辉公司，因而自己不承担责任。4.合议庭归纳本案争议焦点

本案上诉人运辉公司是否应当承担连带保证责任？ 1）抵押担保是否成立？抵押权是否合法设立？

2）若抵押担保成立，运辉公司是否因此可以减免保证责任？ 3）运辉公司的保证期间是否已经超过期限？ 5.询问各方当事人对争议焦点是否有异议 6.法庭调查

1）各方当事人对一审查明的事实是否有异议？ 2）各方当事人是否有新证据向法庭提交？ 3）向各方当事人核对相关问题 ① 房屋登记在谁的名下 ② 抵押物未做抵押登记的原因 ③ 张德荣与博宇公司的关系

④ 上诉人陈述其认为博宇公司是抵押人的理由 ⑤ 上诉人陈述其保证责任减免原因的简要陈述

⑥ 上诉人陈述其认为借款合同的实际借款人是博宇公司的理由 ⑦ 询问各方当事人借款是个人行为还是公司行为？ ⑧ 邮寄催收通知的时间，邮寄地址，邮寄通知是否被退回？ ⑨ 运辉公司办公地址搬迁时间 ⑩ 运辉公司为何没有变更工商登记地址

（三）法庭辩论 1.上诉人发表辩论意见

① 借款合同上的借款人为名义上的借款人，博宇公司为实际借款人，张德荣与博宇公司对还款承担连带责任。

② 博宇公司用自己具有完全产权的房产提供担保，较第三人（重庆运辉冷轧有限公司）担保具有优先性，张正洁应优先向博宇公司主张保证责任。

③ 本案债权应当应当在物的担保内优先受偿。本案债权人张正洁自动放弃物的优先受偿，因而运辉公司不承担保证责任。④ 本案债权人张正洁自动放弃对运辉公司的连带保证责任，应当免除运辉公司的保证责任。理由是张正洁明知运辉公司新地址，邮寄催收通知书地址为搬迁前地址导致并未实际有效送达，因而已过保证期限；邮寄内容并不能证明是催收催收通知书。

2.被上诉人张正洁发表辩论意见

① 借款人为张德荣个人。理由是：合同的当事人三方不包括博宇公司，并未签盖博宇公司公章，因而认定为借款人系张德荣个人，保证人为运辉公司。上诉人以原因行为来认定合同的主体，答辩人认为这种基础是错误的。

② 抵押权、抵押合同是并未成立。理由是：本案中，张正洁并未与博宇公司进行过协商和任何意思表示，而合同的抵押物是第三方财产，需要第三方的承认。而第三方博宇公司并未作出意思表示，因而是无效的，该抵押合同并未成立。

③ 原审已将查明，张正洁邮寄催收通知主张权利并未超过保证期限。答辩人在保证期间内已向上诉人发出主张权利的邮件，其发所发送的地址为上诉人的工商注册登记地址，有理由相信上诉人可以收到。因而，本案中应当认定答辩人早保证期间内提出权利请求，上诉人不应该免除担保责任。

3.被上诉人张德荣发表辩论意见 被上诉人张德荣无意见 4.各方当事人补充意见 1）上诉人做补充，对借款保证的背景做了相关介绍

2）被上诉人张正洁补充意见，认为当时的双方的约定的贷款利率并没有超过法律规定的最高利率限制。

3）被上诉人张德荣无补充意见

（四）最后陈述

1.上诉人最后陈述，支持上诉人的全部诉讼请求，驳回被上诉人张正洁的全部诉讼请求。

2.被上诉人张正洁最后陈述，支持驳回上诉人的全部上诉请求。3.被上诉人张德荣最后陈述，支持驳回上诉人的全部上诉请求。4.询问各方当事人是否同意和解。5.休庭。

6.证人看笔录，签字，退庭。审判结果未当庭给出。

三、庭审分析

看完庭审，本案的几个争议问题是：

一、抵押担保是否成立？抵押权是否合法设立？

我认为抵押担保并未成立，抵押权没有合法设立。本案的借款人系被上诉人张德荣，而非上诉人所称的博宇公司。张德荣虽然是博宇公司的法定代表人，但是签订借款合同是张德荣的个人行为，而非职务行为，借款合同的主体是他个人，不是博宇公司。虽然，在被上诉人张正洁与上诉人及另一被上诉人张德荣签订的借款合同的保证条款中约定了担保物为博宇公司的房产，但被上诉人张正洁与博宇公司之间并未形成担保合同关系。根据《物权法》和《合同法》的相关规定，本案的当事人之间最终是形成了书面的借款合同和保证合同关系。这种情形下，没有博宇公司提供债务担保的意思表示，因此，答辩人与博宇公司的担保合同并未成立。并且，本案中涉及的抵押物为博宇公司的不动产，也没有办理抵押登记，根据《物权法》187条的规定，抵押权也未设立。合同的抵押物是第三方财产，需要第三方的承认。而第三方博宇公司并未作出意思表示，因而是无效的，该抵押合同并未成立。

二、若抵押担保成立，运辉公司是否因此可以减免保证责任？ 我认为运辉公司并不能因此减免保证责任。因为即使抵押担保成立，根据《物权法》的规定，《担保法》与《物权法》发生冲突，优先适用《物权法》。根据《物权法》176条的规定，上诉人不享有抗辩权。

三、运辉公司的保证期间是否已经超过期限？

我认为运辉公司的保证期间是没有超过的。原审已经查明，答辩人在保证期间内已向上诉人发出主张权利的邮件，其发所发送的地址为上诉人的工商注册登记地址，有理由相信上诉人可以收到。因而，本案中应当认定答辩人在保证期间内提出权利请求，上诉人不应该免除担保责任。

经过这次庭审，我觉得这次的审判程序十分公正、有序、合法。几位审判员给我留下了深刻的印象，尤其是审判长对于庭审整个过程的把握，以及其对当事人的解说和引导，都是适当而有度的。