合同法案例教学答案

合同法案例教学答案（共7篇）

合同法案例教学答案 篇1

合同法案例教学

（一）答案

案例一：1999年12月29日，江西省高安市人陈桂林和陈春生合伙收购一车生猪，请罗柳根运到福建晋江石狮市销售，卖得猪款59250元。返回时，陈桂林将猪款藏于货车卧铺底下，但未告之罗柳根。到家后，陈桂林发现车卧铺底下的猪款不见了，即向公安机关报案，公安机关认为证据不足，未予立案。三人经当地干部调解，签订了一份承担猪款损失的协议，协议约定：猪款丢失的责任，由陈桂林承担30000元，陈春生承担19250元，罗柳根承担10000元的损失。协议签订后，罗柳根反悔，认为自己不应该承担猪款丢失的责任，陈桂林遂诉至 法院。

请讨论并分析下列问题：

1、请问罗柳根是否承担猪款的保管责任，为什么？

2、请问猪款承担协议是否有效，为什么？

（1）保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。此合同中，寄存人对保管人还有告知义务。其交付的保管物有瑕疵或按保管物的性质需要采取特殊保管措施的，寄存人应当告知保管人。

本案中，陈桂林将猪款藏于货车卧铺底下，未告之罗柳根，他既未履行告知义务，且罗某并未向其收取保管费，两者间不构成保管合同关系。所以罗某不负有承担猪款的保管责任。

（2）猪款承担协议有效。《合同法》第52条规定，有下列情形之一的，合同无效：1-一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2-恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3-以合法的形式掩盖非法目的；4-损害社会公共利益；5-违反法律、行政法规的强制性规定。

上述协议不存在以上法律规定的情形。罗某存在重大误解。由于其对法律的不了解，误以为自己应负一定经济责任，才签定该合同。他可以向人民法院或仲裁机构申请撤销。判决或仲裁生效前，该合同有效。

案例二：王某承租赵某私房两间。租期届满前，王向赵提出愿以5万元购买该房，赵表示同意。王当即交给赵4万元，讲好另一万元于1个月内清偿，双方约定3天后共同到房管部门办理房屋过户手续。第二天王某雇请个体户李某将事先托其制作的家具搬到家中，并答应两天后办理房屋过户手续时一并给付加工定作费和搬运费用。不料，当天夜里，该房因受雷电击而起火，房屋和家具均由此毁损。

事故发生后，王某向赵某索还自己已交付的4万元房款；但赵某不仅不返还已收的4万元，而且要求王某给付所欠的另1万元；李某闻讯也前来追索其加工费和搬运费用，遭到王某拒绝。三人争执不下，诉至法院。请讨论并分析下列问题：

1、本案中房屋灭失的损失由谁承担，为什么？

2、王赵两人的房款纠纷应如何解决？

3、本案中所述的家具灭失的损失应由谁承担？为什么？

1、买卖合同中，标的物的毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付后才由买受人承担。房屋没有办理过户手续，所以没有交付，房屋的损失应由赵某承担。

2、赵某应归还给王某4万元房款。

3、家具灭失的损失应由王某承担，王某与李某之间订立制作家具的合同为加工承揽合同，而家具作为这个合同的标的物在交付后即发生风险转移。

案例三：2003年7月20日，甲公司（需方）与某外国公司（供方）签订一份买卖高压聚丙烯合同。合同规定：由供方供给2401型的高压聚丙烯500吨，每吨价8500元，共计货款425万元，交货日期为2003年11底，需方应将货款于2003年10月20日前交给供方在其本国的开户银行。合同订立后不久从当年10月3日的一张海外报纸上看到一篇报道得知供方已经濒临破产，考虑到如果再汇款给供方，必然会造成重大的经济损失。请问：

1、需方可行使何种权利？

2、需方行使改种权利时需要履行何种手续？

3、供方可以采取什么措施使得需方能够继续履行合同？

1、需方可以根据供方已经濒临破产的情况，行使不安抗辩权中止履行。

2、由需方主张并负举证义务，及时通知对方。

3、供方应提供适当的担保或及时的给付货物，使需方确信其有诚意和能力履行合同。

案例四：甲某与与乙某合伙从事房地产业务，由于经营不善，不到一年时间，两人已欠外债20万元，债主多次上门催讨，因乙某资金紧张，甲某清偿了其与乙某的20万元外债，此后，甲某多次向乙某催要其应分担的10万元债务。但乙某主张无力偿还，由于乙某在甲乙两人合伙前在本市繁华地带购买了一套住房，现已升值，价值达到25万。由于住房是乙某的主要财产，为了逃避债务，乙某将自己的住房赠给前妻丙某，并办理了相关手续，而两人都有意复婚。此后，乙某告诉甲某，自己的住房已经归前妻所有，已经无力偿还10万元债务。

请问：

1、甲某能否根据合同法实现其对乙的债权？

2、行使该权利需要具备那些构成要件？

3、行使该权利的方式什么，其必要费用由谁承担？ 答：

1、甲某可以根据合同法实现其对乙的债权。

2、行使该撤销权需以下构成要件：1客观要件：须有债务人的行为；须债权人的债权已经有效成立并继续存在；2主观要件：债务人之恶意；受益人之恶意。3行使该权利的方式应由债权人以自己的名义通过诉讼的方式来行使。其费用由债务人承担。

案例五：李某经营的饭店准备转让，其价格比较优惠。刘某有购买的想法，并与李某进行了商谈。此时，曾某也有一饭店要转让。他得知此事后，想让刘某买自己开办的饭店，于是故意以高价购买李某的饭店为由向李某作出了意思表示，并进行了长时间的磋商，而曾某却在暗地里与刘某签订了转让协议。随后，曾某又找借口不与李某签订合同，造成李某的饭店不得不以更低的价格卖给别人。当李某得知曾某的所作所为后，认为自己在饭店转让过程中所遭受到的损失完全是由于曾某的行为所致，要求曾某赔偿损失，曾某不同意，李某便向法院提起诉讼。问题：

1、曾某在订立合同过程中是否违反了合同义务，如果违反了，则违反了什么义务，该义务的法律基础是什么？

2。曾某是否需要承担违约责任，为什么？如果不需要则是否要承担其他责任?

1、曾某违反了合同义务，他违反了合同义务中的先合同义务，该义务的法律基础是合同法中的诚实信用原则。

2、曾某不需要承担违约责任，因为合同还未订立，不存在违约责任，但曾某要承担缔约过失责任。

案例六：2004年3月1日，王某与上海润丰商品期货有限公司（以下简称润丰公司）签署了客户合同书、风险公开声明、调拨资金授权书和操作授权书各一份，并开立帐户进行商品期货交易。润丰公司指派其工作人员李某为王某的经纪人。操作授权书中约定，由王某授权李某操作帐号（0021）之期货交易，其盈亏由王某负责，与润丰公司和李某无关。2004年5月8日晚，李某电话告知王某，称其于4月29日误将其他客户以62.75美分的价格购入5口咖啡买单记入了王某帐户，王某表示误购行为与本人无关，应由李某自己负责。李某在将这5口咖啡抛出过程中造成了王某损失10806.25美元。为此，王某向润丰公司提起索赔。请问：

1、王某与润丰公司之间签订的合同属于哪一种有名合同？ 2。请问该损失由谁承担，为什么？

案例六：2004年3月1日，王某与上海润丰商品期货有限公司（以下简称润丰公司）签署了客户合同书、风险公开声明、调拨资金授权书和操作授权书各一份，并开立帐户进行商品期货交易。润丰公司指派其工作人员李某为王某的经纪人。操作授权书中约定，由王某授权李某操作帐号（0021）之期货交易，其盈亏由王某负责，与润丰公司和李某无关。

2004年5月8日晚，李某电话告知王某，称其于4月29日误将其他客户以62.75美分的价格购入5口咖啡买单记入了王某帐户，王某表示误购行为与本人无关，应由李某自己负责。李某在将这5口咖啡抛出过程中造成了王某损失10806.25美元。为此，王某向润丰公司提起索赔。请问：

1、王某与润丰公司之间签订的合同属于哪一种有名合同？ 2。请问该损失由谁承担，为什么？

答：

1、王某与润丰公司签订是行纪合同。

2、该损失由李某承担，根据合同法的相关规定，行纪人的负有合理处理物的义务，对于非因委托人的原因造成的损失，则行纪人应向委托人承担违约责任。

案例

七、某村民甲与乙签订了一买卖合同。合同约定，甲卖给乙4头牛，款项为8000元。先支付3000元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。

根据合同法及相关法律讨论下列问题：

1．假如在牛款付清之前牛1被水淹死，损失由谁负责？为什么？

2．假如在牛款付清之前，牛2生下一头下牛，该小牛的所有权归谁？为什么？

3．假如在牛款付清之前，牛3踢伤一人，该损害赔偿责任由谁承担？为什么？

4．假如在牛款付清之前，村民乙将牛4卖给了丙，该合同是否有效？为什么？

5．当事人在合同中约定，合同成立后，牛款在未付清之前，牛的所有权并不转移，是否具有法律效力？为什么？

一、某村民甲与乙签订了一买卖合同。合同约定，甲卖给乙4头牛，款项为8000元。先支付3000元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。根据合同法及相关法律讨论下列问题：

1．假如在牛款付清之前牛1被水淹死，损失由谁负责？为什么？

2．假如在牛款付清之前，牛2生下一头下牛，该小牛的所有权归谁？为什么？

3．假如在牛款付清之前，牛3踢伤一人，该损害赔偿责任由谁承担？为什么？

4．假如在牛款付清之前，村民乙将牛4卖给了丙，该合同是否有效？为什么？

5．当事人在合同中约定，合同成立后，牛款在未付清之前，牛的所有权并不转移，是否具有法律效力？为什么？

二、王某承租赵某私房两间。租期届满前，王向赵提出愿以5万元购买该房，赵表示同意。王当即交给赵4万元，讲好另一万元于1个月内清偿，双方约定3天后共同到房管部门办理房屋过户手续。第二天王某雇请个体户李某将事先托其制作的家具搬到家中，并答应两天后办理房屋过户手续时一并给付加工定作费和搬运费用。不料，当天夜里，该房因受雷电击而起火，房屋和家具均由此毁损。

事故发生后，王某向赵某索还自己已交付的4万元房款；但赵某不仅不返还已收的4万元，而且要求王某给付所欠的另1万元；李某闻讯也前来追索其加工费和搬运费用，遭到王某拒绝。三人争执不下，诉至法院。

请讨论并分析下列问题：

（1）本案中房屋灭失的损失由谁承担？

（2）王赵两人的房款纠纷应如何解决？

（3）本案中所述的家具灭失的损失应由谁承担？为什么？

一、关于村民甲乙买卖牛合同的分析

1．该损失由乙承担。《合同法》第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。甲、乙双方当事人并没有特别约定风险问题，法律对此也无另外的规定，因此，乙将牛牵走，该风险已经转移给了乙，所以，牛1被水淹死，损失由乙承担。

2．小牛的所有权归乙。《合同法》第163条规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。牛2已经交付，其所生产的小牛归乙所有。

3．由乙承担。《民法通则》第127条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人，应当承担民事责任。牛3 已经归乙管理，因此，乙应当负责。

4．合同无效。牛的所有权没有转移，乙对没有所有权的标的物无权进行处分。《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。乙一方面没有取得处分权，另一方面也没有得到甲的追认，因此，该转让行为不具有法律效力。

5．具有法律效力。《合同法》第134条规定，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。

二、关于王某和赵某买卖房屋合同的分析

1．本案中房屋毁损属于意外灭失，该风险损失由赵某承担。因为，该房屋买卖合同虽然已经签订，但过户登记前尚未生效，房屋所有权仍然归赵某，其风险也应由赵承担。

2．在本案房款纠纷中，赵某依法无权要求王某给付余下的1.5万元，并应将已收的4万元退还给王某。

3．本案中家具的意外灭失应由王某承担。因为，王某与李某的关系属于承揽合同关系和提供劳务合同关系，在李某已交付定作物并已履行搬运劳务后，王某应按约支付酬金。至于家具的灭失风险，由于所有权已归王某，应由王某独立承担。

合同法案例教学答案 篇2

案例教学法, 俗言之即范例教学法。“范例”一词来源于拉丁语“exemplum”, 本为“好的例子”、“典型的例子”之义。通过典型事例进行教学, 目的不仅局限于对该例的分析与解决, 而重在通过对典型事例的分析和解决思路、方法等的了解和掌握, 使学生进一步理解非典型事物与事理。为此, 我们可以将案例教学法界定为:使学生能通过对特殊事例的分析掌握一般的分析原理并借助这一原理独立分析和解决问题的教学方法。

二、电大法学教育实施案例教学的必要性和重要性

1、电大法学教育的传统性决定了引入案例教学法的必要性和重要性

由于传统法学教育采用系统讲授法, 内容上只注重对立法或学术观点的介绍、分析和评价, 忽视研究我国法律实践中的新情况、新问题及实际经验, 结果是理论与实践脱节, 学生缺乏实际工作的能力;形式上则主要是教师讲, 学生听, 教师是主动的, 学生是被动的, 结果是抑制了师生交流, 学生缺乏主动学习、独立思考的意识。而案例教学法以学生讨论为中心, 既可培养学生分析和解决实际问题的能力, 又能提高学生学习积极性、主动性, 加强师生互动, 增进教学相长。因此, 电大法学教育必须引入案例教学法。

2、电大“人才培养模式改革和开

放教育试点”在法学教育领域的推进, 决定了引入案例教学法的必要性和重要性。

电大“人才培养模式改革和开放教育试点”具体到法学教育领域, 其培养目标上的特点要求我们的教育教学不仅要使学生系统掌握法理论、法规则, 还应使学生形成法律思维, 能够将特定的规则与相应的生活实践联系起来并进而运用规则去解释现实生活和处理各类纠纷, 具有较强的实际工作能力;其教育形式上的特点则要求我们提供的支持服务必须紧紧围绕学生这个中心, 不仅要强调支持服务的多元化, 而且要求所提供的支持服务应采取学生喜闻乐见的形式, 激发学生的学习兴趣。案例教学法所具有的特点和优点正切合了这两方面的要求。

3、电大学生的特点决定了引入案例教学法的必要性和重要性

电大学生来源广泛, 既有经普通高考录取的高中应届毕业生, 也有经成人高考录取的在职人员。近几年“注册视听生”试点、“开放教育”试点相继开通, 电大生源又具有了开放性, 即具有高中、专科同等学历在职人员均可免试入学。生源广泛性和开放性, 使电大学生在年龄上、层次上、学习需求上均存在较大差异, 同时, 由于绝大多数为在职人员, 工学矛盾也异常突出。法学教育要适应学生的特点, 满足学生的需求, 教学中就必须讲求实用性, 讲求层次性, 讲求启发性, 讲求“浓缩法学精华”。案例教学法不仅可以使理论教授变得生动活泼, 具有启发性, 而且有利于学员尽快掌握抽象的法学原理, 并且灵活运用, 举一反三。另外, 通过对难易不同的案例的交叉选择, 也可满足不同层次学生的需求。

4、电大法学教材的特点决定了引入案例教学法的必要性和重要性

经过多年的探索与实践, 电大教材建设已形成自己的特色, 那就是多元化、系统性和易于自学的案例教学法。

三、如何在电大《合同法》教学中实施案例教学

《合同法》是法学体系中实践性比较强的一个法律部门。电大特有的优势和特色, 又决定了电大《合同法》教学实施案例教学的特殊性。那么如何在电大《合同法》教学中实施案例教学呢?我认为要做好以下几方面。

1、课前案例的选择。

首先我们要通读教材, 明确教材的重难点, 然后结合重难点选取相关的案例。《合同法》教材主要分为两大部分, 总论和分论。总论部分重点要结合合同的形式和内容、合同的效力、合同的履行以及违约责任来选取相关的案例。分论部分是具体的有名合同, 选取案例比较简单, 结合具体名称的合同来选择就可以了。其次是案例的选择。我们要从多种渠道, 搜集并选取最新的、和所授知识相关的, 具有典型意义的案例。最后是案例的整理。我们应该把搜集到的案例去粗取精, 让整个案例简明扼要。并制作成多种格式, 以备后用。

2、课中案例教学的实施。

课前, 我们把准备好的案例, 通过ppt放映给学生看, 让学生带着问题去学习。在教师教授完重点理论后, 可以让学生分小组讨论几分钟, 然后发表讨论结果。教师再根据学生的讨论结果, 查漏补缺, 完善理论和实践的结合。这样下来, 学生对理论的掌握就比较深刻, 实践运用能力也大大提高。

3、课后案例教学的实施。

电大学生的特点, 决定了面授课到课率低。针对由于各种原因面授课缺席的学生, 我们在学生公共邮箱、Q群、学校网站等公开的媒介上上传相应的案例, 让学生思考;并定期公布答题思路和答案要点。

综上所述, 案例教学法在电大《合同法》教学中举足轻重, 实践也证明, 在电大《合同法》教学中运用案例教学, 成效显著。所以在电大《合同法》教学中要坚持使用案例教学法。

参考文献

合同法案例教学答案 篇3

随着社会的不断发展，对学生的教育要求也逐渐的转变，对于相关的学习能力的培养也不再是单一的应试教育，人们开始转向素质教育的队伍进行教学方式的改革。以创新精神和实践能力为现阶段素质教育的核心思想，充分发挥理论与实践相结合的教学模式，全面提高学生的综合素质，从而锻炼学生在解决实际问题方面的能力。现阶段互动式教学案例的实施，能够使法学教育达到基本的目的，培养优秀的综合型职业人，使学生认识法律，培养学生的法律思维，解决实际问题。

一、传统的教学方法

在传统教学方法实践的过程中，会随着课程的难度越来越难理解，在课堂课程开课时，学生们往往斗志昂扬，想要学好一门学科。但是随着课程难度的加深，对于相关的理论知识，学生们开始没有办法理解，职业学院的学生基础比较薄弱，对法律的概念不是特别深刻，也不懂得对相关的问题进行分析和理解，对学到的知识难以驾驭。但是，主要的原因，还是传统的教学方式过于呆板，对于相关的理论知识没有实际的讨论分析，老师在课堂上是主导，对学生进行一味的知识灌输，没有很好发挥学生的主观能动性，学生不理解，思维能力减弱，想法死板，不愿意主动去思考，导致教学效果差的现象出现。

二、互动式案例教学法

（一）互动式案例教学法的特点

互动式案例教学法是不断课改的优良成果，老师在教学中合理的运用案例分析，对学生进行教育，通过理论与实践相结合的方式与学生一起研究案例，其特点是，不同于以往的老师单方面的案例分析，互动式教学法要求与学生一起进行案例分析，通过分析的过程培养学生的法律概念和对法律的规范意识，学生也能通过教学案例的分析，锻炼自己的法律知识的运用能力，以学生为主体，通过互动式教学案例的分析达到发展的效果。

（二）互动式案例教学法的优势

互动式案例教学法相对于传统的教学方法，更加注重将课前的预习和课堂的学习相结合，搭配课后的复习和练习，最后通过成绩评价完成教学过程，这种教学方式的使用使教学更加的具有启发性和趣味性，对于知识的导向也能更加的明确。通过案例教学法的实施，将更多的案例带进课堂，能够引导学生主动地参与课堂，培养学生独立思考的能力，通过对案例的分析调查，加入深层的讨论和研究。老师通过实际的案例对法律相关的知识进行讲解，学生通过老师对实际案例的讲解进行学习理解，能够在学生掌握理论知识的基础上，开拓发散性思维能力，通过对案例的讨论研究，学习如何运用法律，解决实际问题。

三、互动式案例教学法在合同法课堂中的运用

（一）教学准备

互动式案例教学法的实践课堂中，老师要做好充分的课前准备，对本节课所要讲述的重点进行分析整理，不浪费课堂上的时间，在课前先为学生留下一些需要搜集的资料，做好课前准备工作，对相关的知识稍作了解，课堂的效率也会事半功倍。老师在选择案例的時候要注意，案例要典型、要真实，要具有一定的生活意义，尽可能地与实际生活相连，并且又要符合《合同法》。适当的使用多媒体教学，也能够使教学案例更加的形象具体。合同法看似与我们的学校生活没什么关系，但是它却真的与我们的生活紧紧相连。例如：老师可以在课堂上举例，有两个女同学一起逛街买衣服，一件衣服的价格是五百元，但是，你想要七折购买，在讨价还价的过程中，当售货员同意你的价格并且将衣服卖给你，这就是合同法的体现。标价作为要约邀请，女同学还价属于邀约，营业员同意售出就属于承诺。类似与生活相关的例子会更容易被同学接受和理解。

（二）课堂讨论

互动式案例教学中还有一大重点，就是学生要通过课堂讨论进行自主学习能力的培养，老师可以挑选一些合适的案例交给同学们分组讨论，通过学生之间激烈的讨论，提升学生学习的兴趣，带动课堂的气氛。讨论的过程要注意大胆的说出自己的想法，要做到在热烈中有秩序，老师可以在学生讨论的过程中进行相应的点拨，激发学生的思维能力，扩展学生的思考空间，通过老师各种方式的引导，使学生能够更好地得出结果。也可以在课堂上组织小型辩论，对不同的观点进行辩论，在不断地讨论中得出结论。老师把主体地位还给了学生，学生也能够更好地进行分析学习。

（三）考核制度

建立适当的合同法科目的考核制度，对于相关的知识进行考核。考核可以分为有标准答案的定性考核，以及没有标准答案的动性考核，前者能够通过标准答案考查学生对知识的吸收程度，后者则可以锻炼学生的思维能力。对于学生的创新性想法，老师一定要给予相关的鼓励，通过相关的考核巩固学生的知识储备，也能使老师发现每个学生的问题，及时的改进教学方法，因材施教，从而达到良好的教学效果。

四、结语

通过互动式案例教学法的应用，我们发现这种教学方式取得了很大的成效，相比于传统的教学方式有比较大的优势，但是，在实践的过程中仍然存在着很多的不足，对于相关的问题，要给予研究分析，根据实际情况适当的改进教学方法，要时刻关注着法律背后的问题。利用传统的教学方式与互动式教学方法相结合，达到良好的教学效果。

【参考文献】

[1]刘永强，廖天虎.双向互动式案例教学法在刑法课堂教学中的运用研究[J].中国法学教育研究，2009.02：113-121+204

合同法案例分析题及答案100 篇4

1.甲油料厂与某供销社订立一份农副产品供销合同，双方约定由供销社在1个月内向甲油料厂供应黄豆30吨，每吨单价1000元。在合同履行期间，乙公司找到供销社表示愿意以每吨1500元的单价购买20吨黄豆，供销社见其出价高，就将20吨本来准备运给甲油料厂的黄豆卖给了乙公司，致使只能供应10吨黄豆给甲油料厂。甲油料厂要求供销社按照合同的约定供应剩余的20吨黄豆，供销社表示无法按照原合同的条件供货，并要求解除合同。甲油料厂不同意，坚持要求供销社履行合同。

试分析：

1.甲油料厂的要求是否有法律依据？

2.在合同没有明确约定的情况下，甲油料厂如果要求供销社继续履行合同有无法律依据？

3.供销社能否只赔偿损失或者只支付违约金而不继续履行合同？

答案： 法理分析

违约责任是指当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任。我国的合同法律制度规定了当事人承担违约责任主要包括承担继续履行合同、采取补救措施和赔偿损失等内容，这三种违约责任形式可根据不同的情况具体适用，既可以单独适用，也可以适用两个或全部责任形式。

（1）甲油料厂要求供销社继续供货是有法律依据的。因为，双方合同约定由供销社供应甲油料厂黄豆30吨，现黄豆只供应了10吨，所以甲油料厂有权要求继续供货。

（2）若合同没有明确约定是否继续供应黄豆，依我国合同法的规定甲油料厂有权要求供销社继续供货。《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”

（3）订立合同的目的就在于通过履行合同获取预定的利益，合同生效后当事人不履行合同义务，对方就无法实现权利。如果违约方有履行合同的能力，对方（受损害方）认为实现合同权利对自己是必要的，有权要求违约方继续履行合同。违约方不得以承担了对方的损失为由拒绝继续履行合同，受损害方在此情况下，可以请求法院或者仲裁机构强制违约方继续履行合同。所以供销社不能只赔偿损失或者只支付违约金而不继续履行合同。

重点把握哪些行为属于违约责任；一旦对方有违约责任的形式；违约责任规则、原则的阐述。

案例分析题

1．中学生赵某，15周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。

试分析：

（1）该房屋买卖合同是否有效？（2）为什么无效？请说明原因。2．甲公司与乙公司签订一个供货合同，约定由乙公司在一个月内向甲公司提供一级精铝锭100吨，价值130万元，双方约定如果乙公司不能按期供货的，每逾期一天须向甲公司支付货款价值0.1%的违约金。由于组织货源的原因，乙公司在两个月后才给甲公司交付了100吨精铝锭，甲公司验货时发现不是一级精铝锭，而是二级精铝锭，就以对方违约为由拒绝付款，要求乙公司支付一个月的违约金39000元，并且要求乙公司重新提供100吨一级精铝锭。但是乙公司称逾期供货不是自己的过错，而是国家的产业政策调整所然，不应该支付违约金，而且所提供的精铝锭是经过质量检验机构检验合格的产品，甲公司不应当小题大做，现在精铝锭供应比较紧张，根本不可能重新提供精铝锭。甲公司坚持以公司应当支付违约金和按照合同约定的质量标准履行合同。双方为此发生争议，甲公司起诉至法院，要求乙公司支付违约金和重新履行合同。乙公司在答辩状中称，逾期供货不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不应当支付违约金，即使支付违约金，也不应当支付39000元之多，这个请求不公平。

试分析：

（1）甲公司与乙公司之间签订的合同是否有效？

（2）乙公司没有在约定的时间内交付货物是客观原因还是市场原因？

（3）甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法有无依据？（4）乙公司主张不能按时供应货物有无依据？

（5）乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法有无依据？ 3．甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内向甲公司提供新鲜蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的单价1元。乙公司在规定的期间内向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是罗卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或罗卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。

试分析：

（1）什么是合同的标的？

（2）你如何解释该合同的标的？

4．2000年4月13日，平安机械厂与光明钢铁公司，订立了一份购销合同。光明公司从平安厂购买应用于M设备的部件三套，每套单价 1000元。因为平安机械厂生产的部件不能完全符合M设备的要求，故光明公司要求平安厂按其提供的图纸进行生产，平安厂同意，并在合同中注明这一点。2000年6月 23日，三套配件到光明公司。光明公司随即按合同支付了货款。可是光明公司在7月初，在安装配件之前进行测试发现配件存在一些问题，即要求配件厂来人处理。经修理后，光明公司安装发现M设备远远达不到技术要求，原因是平安厂的配件没有完全按某钢提供的图纸制作，由于配件存在以上问题，致使M设备无法正常投入使用。光明公司只能其拆下来。

试分析：

（1）该案例中的合同是买卖合同，还是承揽合同？合同性质的不同对案件的结果有否影响？（2）本案应该怎么处理？

案例分析题： 1．答题要点：

（1）该房屋买卖合同无效。

（2）因为当事人一方赵某虽年满16周岁，但不是以自己的劳动作为生活，是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。房屋买卖属于重大民事行为，赵某不具备这种民事权利能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同无效，加上赵某的父亲事后并未予以追认，所以该房屋买卖合同是无效合同。

2．答题要点：

（1）甲公司与乙公司之间签订的合同是有效合同。

（2）乙公司没有在约定的时间内交付货物是违反了合同的义务，应当承担相应的违约责任。（3）甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法是有合同依据的。

（4）乙公司主张不能按时供应货物是由于组织货源的原因造成的，不应当由自己负责的说法没有法律依据，也没有合同依据。因为不能组织货源是正常的市场风险，应当由当事人自己承担责任。

（5）乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法也是没有法律依据的，39000元违约金相当于合同金额的3%，并不是很高。根据合同的法的规定，当事人对约定过高或者过低的违约金可以请求法院或者仲裁机构予以调整，但是本合同争议中的违约金金额仅占合同金额的3%，不能适用前述合同法的规定。

3．答题要点：

（1）合同约定的权利义务所指向的目标。

（2）①根据我国合同法第61条的规定，当事人对合同条款发生争议的，协商解决，订立补充协议，不能达成补充协议的，按照合同的条款的意思或者订立合同的目的解释，本合同双方当事人的争议在于合同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的规定对此做出解释。

②乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，但是严格按照合同的条款看其也无大的过错。但是乙公司的行为与合同法中规定的诚实信用原则好像不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。

③甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见的，就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同文字含义解释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用合同上下文的意思解释，只能适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。4．答题要点：

（1）本案是承揽合同。承揽合同与买卖合同都存在标的物的交付，这使得二者在社会生活中有时极其相似，其根本的区别在于承揽合同的定作物是根据定作人的要求而制作，它必须是存在于合同履行之后；而买卖合同的标的物可以存在于买卖合同订立之前，或者虽存在于买卖合同履行后，但是是出卖人根据自己的标准生产的标准化的成品，买受人只是选择了规格。本案光明公司要求平安厂按其提供的图纸进行生产，这就使得合同的性质为承揽合同。不同的合同其效力不同的，所以合同的性质对确定双方当事人的权利与义务有重要的意义。

（2）本案平安厂没有按照定作人的要求进行工作，应承担相应的违约责任。可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。

4.甲多年在外国留学打工，后在国内买了套商品房，因其长期住在国外，该房交由甲父管理。后因城市房屋增值，甲父擅自将房屋出售给乙，并已交付房屋，约定一个月后办过户手续，逾期支付违约金。甲在得知卖房之事后，表示坚决反对，甲根据物权法规定提起诉讼要求乙归还房产，法院判决乙退出房屋。乙因此损失了部分房屋装修、搬家等费用，还因未及时购得房产而遇到房产涨价导致损失，乙遂根据合同法状告甲父。

请根据合同法原理回答下列问题：

（1）如何评价甲父与乙之间的房屋买卖合同的效力？（2）甲父是否要对不能依约办理登记过户承担违约责任？（3）乙对甲父享有哪些权利？甲父应对哪些损失负赔偿责任？

（1）甲父与乙之间的房屋买卖合同属于效力待定合同，即甲父没有处分权处分了甲的房产，因事后未获得甲的追认或取得处分权，故该合同未生效

（2）甲父最终不能交房，不是因为甲父过失不履行，而是因为合同未生效不得履行；甲父不应承担违约责任，而应当承担缔约过失责任

（3）乙可以对甲父提起损害赔偿之诉。甲父应对乙房屋装修、搬家等信赖利益损失予以赔偿，而房价上涨的损失不属于赔偿范围。（因为房价上涨是市场价格波动的结果，不能列入预见利益损失）

5.中国甲公司因转产致使一套生产设备闲置,价值4000万元,8月1日,该公司总经理邓某与日本乙公司签订了关于该设备的转让合同。合同约定，生产设备作价3900万元，中国甲公司于2007年9月4日前交货，乙公司在收到货物后8日内支付全部货款。8月28日，邓某发现乙公司由于投资项目失误，致使该公司经营状况严重恶化。于是便通知乙公司暂停交货，并要求乙公司提供担保，否则将终止合同。此一要求又被断然拒绝。9月15日，邓某发现日本乙公司处境更加困难，几近破产，于是提出解除合同，并要求日本乙公司赔偿因合同所遭受的损失。乙公司不同意，向中国甲公司所在地的人民法院以甲公司违约为由提起诉讼。

请问：（1）8月28日，中国家公司可否暂停交货？（2）9月3日，甲公司可否暂定交货？（3）9月15日，甲公司可否解除合同并要求赔偿？为什么？（4）如果地方法院查明9月3日后乙公司并不存在经营状况严重恶化的情况，则甲公司是否应当赔偿乙公司因此所遭受的损失？（5）若合同没有约定一方先履行，则中国甲公司能否拒绝先为履行？

答案：1和2都可以暂停交货，按照合同法的规定，甲公司享有不安抗辩权。不安抗辩权是，当先履行的一方，证明后履行的一方无履行合同的能力时，可以有不安抗辩权来对抗后履行一方。

3、可以解除合同但不能要求赔偿。首先基于不安抗辩权抗辩后，乙方未提供担保，甲证明乙方已经不履行能力，合同已履行不能了，可以解除合同。但是毕竟合同约定的是甲方先履行，乙方可以基于先履行抗辩权来对抗甲方，所以按照合同约定，在甲方未先履行的情况下，乙方不履行，不是违约，所以在未违约，也不存在欺诈等存在缔约过失责任的情况下，乙方不承担赔偿责任

4、要承担，因为如果证明这种情况，那么就证明甲方没有行使不安抗辩权的理由，所以证明甲方未先履行，是一种违约行为

5、可以，没约定履行顺序，双方可以行使同时履行抗辩权。通俗点就是，一手交钱一手交货

其实本题考的就是一个考点的三个方面。考点是合同中的抗辩权，三方面是，先履行方有不安抗辩权；后履行方有先履行抗辩权；未约定履行顺序，大家都有同时抗辩权。再次提醒，千万别搞混，后履行方享有的权利叫做，先履行抗辩权，很多人在这记错。因为后履行方的抗辩理由是叫别人先履行合同义务，所以后履行方享有的权利叫先履行抗辩权。

6.某中学与某服装厂在1999年1月签订了一份服装加工合同，合同规定，由服装厂为某中学加工校服500套，平均每套支付加工费30元，共计15000元，某中学负责提供布料、服装型号和规格，某中学在接到服装厂取货通知后 2天内付款，服装厂接到货款后3天内将校服送达某中学。服装厂在规定的时间里完成了服装加工任务并收到货款。依约在第3天将校服送达某中学，可由于该校领导班子正处于调整之中，无人负责接收该批校服，边续一周仍无人出面接受校服。因此服装厂只好将该校服提存，在提存之后，服装厂认为既然某中学领导班子未定，待领导班子确定后再通知某中学来领校服；15天后服装厂才通知某中学领取提存物，某中学在领取提存物时被要求交付15天的保管费用，某中学拒交，认为服装厂未能及时通知学校去取校服，导致校服提存15天，应由服装厂支付提存费用。

试分析：

1、某中学拒绝支付提存费用的理由有法律依据吗，请依据相关法律规定予以说明。

2、服装厂的行为中有无不当之处？

3、此案如何处理？

答案：1该中学拒绝支付提存费用是没有根据的，服装厂已经按照合同的约定履行了合同的主要义务，但是在规定的时间交货时由于学校这一债权人的原因导致无法交货，服装厂才将该批服装提存，其提存是合法的，提存的费用应该有债权人学校予以承担，学校没有依据拒绝支付。

2服装厂的行为也有不足之处，服装厂过了十五天这么长的时间才告知提存，根据合同法第102条，标的物提存后，除债权人下落不明外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人，监护人。服装厂未尽到这一义务，所以服装厂也是有过错的。

3根据合同法第103条，提存费用由债权人承担，但是此处债务人即服装厂也有过错，在债权人承担提存费用之后有权向债务人追偿一部分。

7.初三学生刘晓15岁，相貌成熟似20岁，在东风车辆商店购买大风牌摩托车一辆，价值一万五千元，双方已完成交易。刘晓的父亲得知后，表示反对，遂找到东风车辆商店，要求退还货款。请回答如下问题。

(1)合同是否成立？为什么？

(2)刘晓与东风车辆公司合同效力如何？

(3)刘晓的父亲是否可以向东风车辆商店要求退还货款？请说明理由。答案：

1、合同成立，因为买卖合同交付即成立

2、合同效力待定，因为刘晓系限制民事权利人，无权处理大额买卖合同，合同是否成立要看其监护人是否追人合同效力。

3、可以要求退还货款，因为刘晓的监护人有权不认可合同效力，合同归于无效后应返回原状。

考试题：

一、单项选择题(本大题共30小题，每小题1分，共30分)在每小题列出的四个选项中只有一选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。

1.合同法不适用于()A.出版合同 B.收养合同 C.土地使用权合同 D.质押合同 2.在下列哪种情形中，在当事人之间产生合同法律关系()A.甲拾得乙遗失的一块手表

B.甲邀请乙看球赛，乙因为有事没有前去赴约 C.甲因放暑假，将一台电脑放入乙家 D.甲鱼塘之鱼跳入乙鱼塘 3.租赁合同是()A.双务合同 B.无偿合同 C.无名合同 D.为第三人利益订立的合同 4.下列情形中属于效力待定合同的有()A.10周岁的少年出售劳力士金表给40岁的李某 B.5周岁的儿童因发明创造而接受奖金

C.成年人甲误将本为复制品的油画当成真品购买

D.出租车司机借抢救重病人急需租车之机将车价提高10倍

5.甲和乙合作开办了宏都干洗店，丙将一件皮衣拿到干洗店清洗，交给正在营业中的甲，并向甲交付清洗费100元。该合同关系的主体是()A.甲和丙 B.乙和丙 C.甲、乙和丙 D.宏都干洗店和丙 6.在以招标方式订立合同时，属于要约性质的行为是()A.招标 B.投标 C.开标 D.决标

7.某商店橱窗内展示的衣服上标明“正在出售”，并且标示了价格，则“正在出售”的标示视为()A.要约 B.承诺 C.要约邀请 D.既是要约又是承诺 8.合同终止以后当事人应当遵循保密和忠实等义务，此种义务在学术上称为后契约义务。此种义务的依据是()A.自愿原则 B.合法原则 C.诚实信用原则 D.协商原则

9.某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡，企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款()A.无效

B.是当事人真实意思的表示，对当事人双方有效 C.不一定有效

D.只对一方当事人有效 10.当事人采用合同书形式订立合同的，自()A.双方当事人制作合同书时合同成立

B.双方当事人表示受合同约束时合同成立 C.双方当事人签字或者盖章时合同成立 D.双方当事人达成一致意见时合同成立 11.无权代理中，被代理人的追认权在性质上属于()A.形成权 B.抗辩权 C.支配权 D.请求权

12.某甲的儿子患重病住院，急需用钱又借贷无门，某乙趁机表示愿意借给2000元，但半年后须加倍偿还，否则以甲的房子代偿，甲表示同意。根据合同法规定，甲、乙之间的借款合同()A.因显失公平而无效

B.因显失公平而可撤销 C.因乘人之危而无效

D.因乘人之危而可撤销 13.下列附条件合同效力的描述，正确的是()A.附生效条件的合同，自条件成就时失效 B.附解除条件的合同，自条件成就时生效 C.在附生效条件的合同，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就时，该合同生效 D.在附解除条件的合同，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就时，该合同继续有效 14.应合同当事人的请求，由人民法院予以撤销的合同()A.自人民法院决定撤销之日起不发生法律效力 B.自合同订立时起不发生法律效力

C.自人民法院受理请求之日起不发生法律效力 D.自合同规定的生效日起不发生法律效力

15.某商场设有自动售报机，顾客只要按要求投入硬币，即可得到当天日报一份，此种成立买卖合同的形式为()A.书面形式 B.口头形式 C.推定形式 D.默示形式

16.根据合同法第55条的确规定，撤销权人行使撤销权的期限为一年，此一年为()A.不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定

B.不变期间，不适用诉讼时效中止、中断的规定，但适用诉讼时效延长的规定 C.不变期间，适用诉讼时效中止、中断的规定，但不适用诉讼时效延长的规定 D.不变期间，适用诉讼时效中止、中断或延长的规定

17.甲公司与乙公司签订买卖合同。合同约定甲公司先交货。交货前夕，甲公司派人调查乙公司的偿债能力，有确切材料证明乙公司负债累累，根本不能按时支付货款。甲公司遂暂时不向乙公司交货。甲公司的行为是()A.违约行为 B.行使同时履行抗辩权 C.行使先诉抗辩权 D.行使不安抗辩权

18.甲与乙订立了合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行的行为不符合合同的约定，甲有权请求()A.丙承担违约责任 B.乙承担违约责任 C.乙和丙承担违约责任 D.乙或者丙承担违约责任

19.上海某工厂向广州某公司购买一批物品，合同对付款地点和交货期限没有约定，发生争议时，依据合同法规定()A.上海某工厂付款给广州某公司应在上海履行

B.上海某工厂可以随时请求广州某公司交货，而且可以不给该厂必要的准备时间 C.上海某工厂付款给广州某公司应在广州履行

D.广州某公司可以随时交货给上海某工厂，而且可以不给该厂必要的准备时间

20.甲收藏唐伯虎名画一幅，价值约10万元，甲的其它财产价值为10万元。甲因作生意失败外欠债60万元。一日，甲将唐伯虎的画作价1万元卖给从香港回的表弟乙，则下列表述正确的是()A.若乙不知甲欠巨额外债，则甲的债权人只能行使代位权

B.只有在乙明知此买卖有害于债权人的债权的情况下，债权人才可行使代位权 C.不管乙是否知道此买卖有害于债权人的债权，债权人均可行使撤销权 21.在合同因重大误解而订立的情况下，对合同文义应采取()A.客观主义的解释原则 B.主观主义的解释原则 C.折衷主义的解释原则 D.主观主义与客观主义相结合，以客观主义为主的解释原则 22.关于代位权行使的要件，不正确的表述是()A.债权人与债务人之间有合法的债权债务存在 B.债务人对第三人享有到期债权 C.债务人怠于行使其权利，并且债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权 D.债权人代位行使的范围是债务人的全部债权

23.债务人欲将合同的义务全部或者部分转移给第三人，则()A.应当通知债权人 B.应当经债权人同意 C.不必经债权人同意 D.不必通知债权人 24.合同权利和义务的概括转移()A.是合同当事人一方将其合同权利和义务一并转移给第三人，由该第三人概括地继受之 B.只能转移全部合同权利和义务 C.只能基于当事人之间的合同行为发生 D.不包括企业合并的情形

25.凡发生下列情况之一的，允许解除合同()A.法定代表人变更 B.当事人一方发生合并、分立 C.由于不可抗力致使合同不能履行 D.作为当事人一方的公民死亡或作为当事人一方的法人终止 26.根据合同法规定，技术进出口合同的诉讼时效期间为()A.1年 B.2年 C.3年 D.4年

27.债权人吴某下落不明，债务人王某难以履行债务，遂将标的物提存，王某将标的物提存后，该标的物如果意外毁损灭失，其损失应由()A.吴某承担 B.王某承担 C.吴某和王某共同承担 D.提存机关承担 28.根据合同法的规定，抵销()A.可以附条件 B.可以附期限 C.可以附条件和期限 D.不得附条件或者期限 29.合同权利义务的终止是指()A.合同的变更 B.合同的消灭 C.合同效力的中止 D.合同的解释

30.甲要购买德国制造的照相机，1999年10月2日，甲在乙店的柜台中发现一架照相机，柜台的标签上产地一栏注明的是“德国制造”，甲向乙店售货员丙询问产地时，丙明确告知该照相机的产地是“德国制造”，甲遂购买。1999年10月7月，甲在修理该相机时请照相机检测中心检测，发现该相机系美国制造，2000年10月10日，甲持检测中心的检测证明要求乙店退货。根据合同法的规定()A.乙店必须办理退货，因为乙店的行为构成欺诈 B.乙店有权不退货

C.乙店可以不退货，但必须换货

D.乙店可以不退货，但必须折价处理

二、多项选择题(本大题共5小题，每小题2分，共10分)

在每小题列出的五个选项中有二至五个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。多选、少选、错选均无分。

31.无名合同的法律适用规则为()A.直接适用合同法中有名合同的规定

B.适用合同法总则中的规定

C.应该参照合同法分则中最相类似的规定 D.应该参照合同法以外法律中最相类似的规定 E.只能依据合同法的基本原则 32.合同权利的效力有()A.请求力 B.执行力 C.依法自力实现 D.处分权能 E.保持力 33.下列合同中，属于无效合同的有()A.一方以欺诈、胁迫手段订立的合同

B.恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的合同

C.以合法形式掩盖非法目的的合同 D.损害社会公共利益的合同 E.违反法律、行政法规规定的合同

34.下列有关双务合同抗辩权的陈述，正确的是()A.双务合同抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权 B.双务合同抗辩权的行使，将导致合同的消灭

C.双务合同抗辩权可以适用于赠与合同 D.同时履行抗辩权可以适用于连带之债 E.双务合同抗辩权是一时的抗辩权、延缓的抗辩权 35.实际履行的构成条件包括()A.必须有违约行为存在

B.必须由非违约方在合理的期限内提出继续履行的请求 C.可以由违约方在合理的期限内提出继续履行的请求 D.实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的 E.必须依据法律和合同的性质能够履行

三、简答题(本大题共4小题，每小题5分，共20分)36.简述承诺的要件。37.比较合同解除与合同撤销。

38.简述合同被确认无效或被撤销的法律后果。39.简述免责的债务承担的效力。

四、论述题(本大题满分共10分)

40.试论违约责任与侵权责任的区别及两者竞合时的处理规则。

五、案例分析题(本大题共2小题，每小题15分，共30分)

41.甲公司与乙工厂洽商成立一隔心公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章，乙工厂出资1000万元征用土地培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。请问：(1)甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么?(2)甲公司应承担什么责任，为什么?(3)乙工厂能否要求甲公司赔偿1000万元的损失?为什么? 42.河北某县的马某系养牛专业户，为了引进良种乳牛，与该县的畜牧站签订了良种乳牛引

进合同。合同约定，良种乳牛款共10万元，马某预付定金2万元，违约金按照合同总额的10%计算。合同没有明确约定合同的履行地点。后马某从畜牧站将良种乳牛拉回，为此支付运费1000元。马某拉回乳牛后，在饲养中发生了不可抗力，导致乳牛无法产奶，马某预计的收入落空，无法及时偿还购牛款。畜牧站遂诉至法院。问：

(1)马某要求畜牧站支付运费，该请求能否得到法院支持?为什么?(2)针对畜牧站要求付款的请求，马某以不可抗力要求免责，能否成立?为什么?(3)如果马某的行为构成违约，合同中规定的定金与违约金条款能否同时适用?为什么? 合同法模拟试题（1）

一、单选题（10分，每题1分）

1、下列合同中不属于要式合同的有（）。

A 中外合资经营企业合同 B 中外合作经营企业合同 C 技术转让合同 D 仓储合同

2、甲公司向乙家具厂购买家具一批，价款30万元，双方约定按照甲公司提供的样品为家具质量标准，并约定违约的一方应支付违约金10万元。后来，乙家具厂提供的家具不符合约定的样品，甲公司要求乙家具厂支付违约金10万元。经查，乙家具厂的违约行为给甲公司造成的损失是轻微的。关于本案，下列表述中正确的是（）。

A 乙家具厂应当支付违约金10万元

B 乙家具厂支付违约金后就不再承担其他的违约责任 C 乙家具厂支付违约金后还应当承担其他违约责任

D 乙家具厂可以请求人民法院或仲裁机构减少违约金的数额

3、合同的变更，仅仅涉及（）变更。

A 合同的标的 B 内容的局部 C 合同权利义务所指向的对象 D 当事人的变更

4、张大妈用10斤小米与邻居李嫂换12斤大米，这是（）。A 供应合同 B 买卖合同 C 互易合同 D 零售合同

5、保管合同的保管人拍卖、变卖保管物其所得价款（）。A 不返还寄存人 B 全部返还寄存人

C 扣除保管费用和其他费用后将剩余部分返还寄存人 D 保管人和寄存人各得一半

6、技术开发合同（）。

A 应当采用书面形式 B 可以不采用书面形式 C 由双方自行约定 D 由合同审批机关决定

7、赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起（）内行使。A 3个月 B 6个月 C 1年 D 2年

8、招标公告在一般情况下为（）。

A 要约之准备 B 要约之邀请 C 要约 D 承诺

9、建筑工程合同的形式（）。

A 可以是书面的 B 可以是口头的 C 应当是书面的 D 必须是经过公证的

10、分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的（）的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。

A 二分之一 B 三分之一 C 五分之一 D 十分之一

二、多选题（10分，每题2分）

11、委托开发完成的发明制造，除当事人另有约定的以外（）。A 申请专利的权利属于委托人 B 申请专利的权利属于研究开发人

C 申请专利的权利属于研究开发人和委托人共有 D 委托人取得专利权的，开发人可以免费实施该专利

E 研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利

12、在权利质押中可以质押的权利有（）。

A 本票 B 存款单 C 著作权中的财产权 D 依法可以转让的股票 E 依法可以转让的商标专用权

13、提存的标的有（）

A 土地 B 货币 C 有价证券 D 贵重物品 E 权利证书

14、按照租赁合同规定的使用时间、方式使用承租的房屋，承租人对房屋有（）权利，任何人不得侵犯。A 占有 B 使用 C 处分 D 收益 E 转让

15、当事人一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求继续履行，但下列情形除外（）。A 事实上不能履行 B 债务的标的不适于强制履行 C 履行费用过高 D 债权人在合理期限内未要求履行 E 国家法律和政策发生重大变化

三、判断题（5分，每题1分）

16、对于不具有可让与性的合同权利，合同权利人同样可以将其转让。

（）

17、合同的解释是指当事人依自己的理解对合同约定的权利义务的范围做出一定的表述。（）

18、合同解除权的行使依单方面意思表示即可成立。

（）

19、撤销权的行使仅限于无偿行为。（）。20、要约邀请是当事人在订立合同的过程中的一种必经程序。（）

四、论述题（20分，每题10分）

21、试述租赁合同的法律特征。

22、试述同时履行抗辩权的适用条件。

五、简答题（24分，每题8分）

23、简述协作履行的主要内容。

24、简述债权人代位权的法律特征。

25、简述效力未定合同的特征。

六、案例分析题（10分，每题10分）

26、王某与张某两人是邻居并且是好朋友。一日，王某到邻居张某家作客，王某见张某家里有一漂亮的鱼杆，王某很是喜欢，张某见状对王某说等下一周我们单位组织春游我钓鱼后这鱼杆就送给你，王某表示不信，张某立即立据为凭，后因王某与张某两人的孩子发生争执导致邻里关系恶化，张某一直也就没有将鱼杆给王某，王某很是生气，拿着张某所立凭据找张某索要鱼杆，张某不给，遂王某起诉张某至法院。

试分析：

1.张某与王某所订立的合同是什么性质的合同?

七、综合题（6分，每题6分）

27、简述合同权利让与的内部效力和对外效力的主要内容

八、名词解释（15分，每题3分）

28、房屋租赁合同

29、预期违约 30、要约邀请

31、承诺适格

32、合同履行

一、单项选择题

1、在以下协议中，属于我国《合同法》调整范围的是（）。A．离婚协议 B．收养子女协议 C．人身保险协议 D．转移监护权的协议

2、赠与合同是（）。

A．双务合同 B．有偿合同 C．涉他合同 D．有名合同

3、下列合同中，属于实践性合同的是（）。

A．买卖合同 B．承揽合同

C．委托合同 D．自然人之间的借款合同

4、下列合同中属于单务合同的是（）。

A．赠与合同 B．买卖合同 C．租赁合同 D．银行贷款合同

5、合同法最基本的原则是（）。

A．合同自由原则 B．平等协商原则 C．等价有偿原则 D．诚实信用原则

6、甲知其房屋南边邻地将建一高层楼房，但佯装不知而将房屋售予乙。半年后，高楼建成，影响到乙的房屋采光。在此房屋买卖合同中，甲违反了合同法的（）。

A．平等互利原则 B．情势变更原则 C．诚实信用原则 D．鼓励交易原则

7、当事人在下列哪类问题上不享有自愿选择的自由（）。

A．选择合同相对人 B．决定合同的变更和解除 C．随意决定违约金数额 D．决定合同的主要内容

8、下列哪一项不属于要约邀请（）。

A．寄送的价目表 B．拍卖公告 C．商贩的沿街叫卖 D．商业广告

9、一般地，在以要约承诺方式订立的合同，合同从何时有效成立?（）A．要约到达受要约人时 B．受要约人发出承诺时 C．要约人发出承诺时 D．承诺到达要约人时

10、承诺的法律效力表现为（）。

A．承诺生效时合同成立 B．承诺自做出时生效

C．承诺人不容许撤回承诺 D．受要约人的迟延承诺为有效承诺

11、合同成立的地点的说法，正确的是（）。

A．承诺生效的地点 B．没有主营业地的，以收到承诺的地点 C．当事人中首先签字一方所在地 D．要约发出的地点

12、合同中关于某事项应有规定而未规定的为（）。

A．合同解释 B．合同漏洞 C．合同补充 D．合同缺陷

13、在格式合同中，提供合同的当事人未提申请相对人注意免责的条款的，该免责条款（）。A．应当有效 B．无效 C．可能有效 D．效力待定

14、合同法乃至债法的核心问题是（）。

A．标的物 B．合同权力和合同义务 C．合同法和债法中的义务群 D．主体的特定性

15、合同终止以后当事人应当遵循保密和忠实等义务，此种义务在学术上称为后契约任务。此种义务的依据是（）。

A．自愿原则 B．合法原则 C．诚实信用原则 D．协商原则

16、法定代表人超越权限签订的合同，相对人不知情的，为（）。A．无效合同 B．有效合同 C．效力待定合同 D．可撤销合同

17、因欺诈、胁迫而订立的合同是无效合同还是可撤销合同的区分标准是（）。A．是否违背当事人的意志 B．是否违背法律 C．是否有欺诈行为 D．是否损害国家利益

18、无民事行为能力人能够独立作为当事人的有效合同是（）。A．汽车买卖合同 B．房屋租赁合同 C．图书受赠合同 D．银行借款合同

19、以下情形中属于无效合同的是（）。

A．乘人之危而订立的合同 B．恶意串通，损害第三人利益的合同 C．无权代理合同 D．显失公平的合同 20、下列哪个不是不安抗辩权的适用是由（）。

A．对方经营状况严重恶化 B．听说对方商业信誉下降 C．转移财产、抽逃资金，以逃避债务 D．丧失履行债务能力

21、下列哪一项不是发生在双务合同中特有的抗辩权（）。

A．不安抗辩权 B．同时履行抗辩权 C．先诉抗辩权 D．先履行抗辩权

22、履行费用的负担不明确时，由哪一方承担（）。

A．由接受履行方承担 B．由履行义务方承担

C．由双方平均分摊 D．由双方按比例分摊方承担

23、在交付不动产的买卖中，双方对履行地点没有明确约定，应当在何处履行（）。A．买方所在地 B．卖方所在地 C．不动产所在地 D．以上都可以

24、债权人行使代位权，只能代债务人（），而不能处分债务人的权力。A．行使权力 B．履行债务 C．发出催收通知 D．提起诉讼

25、乙欠甲50万元钱，到期没有清偿。而乙享有对丙的60万元债权，却未尽力追讨。此时，甲可以行使（）。A．代位权 B．确认权 C．否认权 D．撤销权

26、债权人行使代位权、撤销权的费用由（）负担。A．债权人 B．债务人

C．债权人和债务人共同 D．债权人或债务人

27、债权让与后债权人须履行登记手续的债权为（）。A．转让火车票 B．票据背书 C．转让电影票 D．记名股票转让

28、甲公司与乙公司合并为一个公司，公司名称仍为甲公司。乙公司对于丁公司的债权和戊公司的债务由甲公司承受，这种债的变更在法律上被称为（）。

A．债权债务的概括承受 B．债务转移 C．混同 D．债权让与

29、合同当事人一方依法将合同权利、义务全部和部分地转让给第三人，此行为称为（）。A．合同权利的转让 B．合同义务的转让 C．合同转让 D．合同变更 30、合同的变更是指（）。

A．主体的变更 B．合同内容的局部调整 C．合同标的变更 D．合同更新

31、凡发生下列情况之一的，允许解除合同（）。A． 法定代表人变更 B．当事人一方发生合并、分立

C．由于不可抗力致使合同不能履行

D．作为当事人一方的公民死亡或作为当事人一方的法人终止

32、单方解除合同要依据法定或事先约定的原因，这种解除权属于（）。A．只配权 B．请求权 C．形成权 D．物权

33、（）的解除原则上无溯及力。

A．实践合同 B．诺成合同 C．继续性合同 D．双务合同

34、合同权利义务的终止是指（）。

A．合同的变更 B．合同的消灭 C．合同效力的中止 D．合同的解释

35、债务人将标的物提存后，标的物毁损、灭失的风险由谁承担（）。A．债务人 B．债权人

C．提存部门 D．债务人和债权人共同承担

36、债务人提存标的物的，债务人和债权人的合同权利义务关系何时终止（）。A．提存机关公告 B．提存有效成立

C．债权人知道提存 D．债务人提出提存申请

37、下列关于免除的说法不正确的是（）。

A．免除是债权人抛弃债权的意思表示 B．免除是无因行为

C．免除是处分行为 D．免除需取得债务人的同意

38、我国合同法确立的违约责任归责原则是（）。A．过错责任原则 B．无过错责任原则 C．严格责任原则 D．过错推定原则

39、在合同履行期限届满一个月后才履行的在债法上被称为（）。A．履行拒绝 B．给付违约金 C．履行不能 D．履行不当

40、当事人因防止扩大对方违约导致的损失而发生的合理费用应由（）。A．守约方承担 B．违约方承担

C．双方共同承担 D．根据实际情况确定由何方承担

41、借款合同不能采用的担保方式有（）。

A．违约金 B．定金 C．保证 D．质押

42、租赁合同租赁期限6个月以上的，应采用书面形式，若未采用，则（）。A．视为合同不能成立 B．视为期限为6个月 C．视为期限为20年 D．视为不定期租赁

43、依据《合同法》，在租赁合同中，租赁物的维修义务应（）。A．由出租人承担 B．由承租人承担 C．主要由出租人承担 D．主要由承租人承担

44、在融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人人身伤害或财产损害的，应由（）承担责任。

A．承租人 B．出租人

C．出租人和承租人连带 D．出租人和承租人按份

45、承揽人经定作人同意将主要工作分给第三人完成的，就第三人完成的工作成果，应由（）对定作人负责。A．第三人 B．第三人和承揽人 C．承揽人 D．第三人或承揽人

46、如果合同法对建筑工程合同的有关内容没有特别规定，适用《合同法》对（）的规定。A．施工合同 B．承揽合同

C．劳务合同 D．勘查、设计合同

47、行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事（），委托人支付报酬的合同。A．贸易活动 B．代销活动 C．代购活动 D．寄售活动

48、技术合同的标的物是（）。

A．技术成果 B．技术开发行为 C．动产 D．不动产

49、如果技术合同以损害他人技术成果或者垄断技术为目的，违反阻碍技术进步原则的，该合同（）。A．当然有效 B．无效 C．可撤销 D．效力待定

50、技术开发合同所完成的发明创造、专利申请权，当事人未有约定的，该权利属于（）。A．委托人 B．研究开发人

C．委托人和研究开发人共有 D．委托人和研究开发人

二、多项选择题

1、下列哪些合同既是有偿合同又是要式合同（）。

A．房屋买卖合同 B．技术转让合同 C．保证合同 D．借用合同 E．赠与合同

2、下列合同中，属于诺成性合同的是（）。

A．定金合同 B．买卖合同

C．技术开发合同 D．自然人之间的借款合同 E．小件寄存合同

3、下列协议中，哪些协议不能适用合同法（）。

A．融资合同 B．互易合同 C．行政合同 D．订婚合同 E．承揽合同

4、区分有偿合同与无偿合同的意义是（）。

A．有利于确定合同性质 B．有利于明确当事人的义务 C．有利于确定合同的内容 D．有利于确认合同的主体资格 E．有利于确定合同履行时间

5、下列适用于合同法的规定（）。

A．婚姻协议 B．婚前财产协议 C．婚后财产协议 D．分家财产协议 E．行政合同

6、合同自由原则是指当事人享有的（）。

A．选择合同相对人的自由 B．决定合同的内容的自由 C．解除合同的自由 D．违反合同的自由 E．撤销合同的自由

7、合同法的基本原则包括（）。

A．合同自由原则 B．诚实信用原则 C．合法原则 D．鼓励交易原则 E．情势变更原则

8、当事人若对质量、价款等内容没有约定或约定不明确，则（）。A．合同不成立 B．合同成立，当事人对此可协议补充

C．合同成立，对该部分内容，若法律有规定，一般应依规定 D．合同成立，若当事人无法达成协议，可依交易习惯确定 E．合同无效

9、要约的要件包括（）。

A．要约须向特定人做出 B．要约须具备订立合同的必要条款

C．要约须是受相对人承诺拘束的意思表示 D．要约须是相对人负有承诺义务的意思表示 E．符合法律规定

10、要约失效的情况包括（）。

A．承诺期限的经过 B．拒绝要约 C．要约的撤销 D．反要约 E．承诺

11、出现下列情形之一的，要约失效。（）

A．拒绝要约的通知到达要约人 B．要约人依法撤销要约

C．承诺期限届满，受要约人未做出承诺 D．受要约人对要约的内容做出实质性变更 E．承诺

12、合同的解释原则是（）。

A．文义解释 B．整体解释

C．合同目的解释 D．诚实信用和交易惯例解释 E．符合效率解释

13、合同当事人对下列合同条款约定不明的，依照合同法不影响合同成立的条款是（）。A．标的条款 B．质量条款 C．价款条款 D．履行地点条款 E．主要条款

14、书面合同的表现形式，常见的有以下几类（）。A．车票、保险单等合同凭据 B．合同确认书

C．法律规定的定式合同 D．包括主要条款的书面协议 E．由表格及其附件、有关文件、通用条款等组成的表格合同

15、合同由于重大误解或者显失公平时，一方当事人可以（）。A．请求法院变更合同但不得撤销 B．自行解除合同 C．请求法院变更合同 D．请求法院撤销合同 E．行使抗辩权

16、（）是可追认（效力未定）的合同。

A．无权代理订立的承揽合同 B．17岁的李某订立的租赁合同 C．无效承揽合同 D．缺乏主要条款的合同 E．张某未经授权以自己名义订立的处分他人财产的买卖合同

17、《合同法》实施以后，确认合同无效的依据是（）。

A．全国人大制定的法律 B．全国人大常委会制定的法律 C．国务院制定的行政法规 D．地方性法规 E．行政规章

18、应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行（A．经营状况严重恶化 B．转移财产逃避债务 C．丧失商业信誉 D．抽逃资金 E．资不抵债

19、关于履行的原则可以包括（）。

A．适当履行原则 B．协作履行原则 C．情事变更原则 D．经济合理原则 E．公平原则

20、情事变更原则的效力主要体现在（）。

A．变更合同 B．转让合同 C．解除合同 D．履行合同 E．赋予当事人抗辩权

21、不安抗辩权的行为表示方式是（）。

A．中止履行 B．追回已在途中的货物 C．追回已在途中的货款 D．解除合同 E．请求变更合同

22、甲是乙的债务人，甲预将自己的债务转由丙承担，其应满足的条件是（）。A．该债务具有可转让性 B．达成了有效的转让协议 C．通知了债权人 D．取得了债权人的同意 E．丙有履行能力

23、债权让与的特征是（）。

A．让与债权具有非要式性 B．债权让与具有无音性 C．债权让与是非分行为 D．债权让与是有偿行为 E．债权让与是形成权

24、甲公司分立成乙公司和丙公司，其债务人丁公司在未街道该分立通知的情况下可依法（A．中止履行债务 B．可将标的物提存 C．可免除其债务 D．可不履行其债务 E．可行使撤销权

25、合同当事人一方违约时，对方当事人可以同时适用的补救方式是（）。A．实际履行与解除合同 B．赔偿损失与解除合同 C．违约金与定金 D．赔偿损失与实际履行 E．恢复原状与赔偿损失

26、在下列哪些情况下，合同当事人一方享有合同解除权（）。

A．合同当事人事后协商解除合同 B．合同中约定的解除条件已经出现

。）。）

C．不可抗力致使合同目的不能实现 D．迟延履行经催告在和他立期限内仍未履行 E．合同内容违法

27、合同解除（）。

A．不影响合同总裁条款的效力 B．不影响合同结算条款的效力

C．不影响合同清理条款的效力 D．不影响当事人要求强制执行的效力 E．不影响合同继续履行

28、清偿抵充的方法有哪几种（）。

A．合同上的抵充 B．清偿人指定的抵充 C．法定抵充 D．任意抵充 E．全部抵充

29、甲方难以向乙方履行，即将合同的标的物（一枚钻戒）提存，在提存期间提存物被盗，其后果不应当由（）。A．债权人承担 B．债务人承担 C．提存人承担 D．提存机关承担 E．债权人与债务人连带承担

30、合同权利、义务终止的方式有（）。

A．清偿 B．抵销 C．提存 D．免除 E．混同

31、违约责任主要包括（）等构成要件。

A．违约行为 B．当事人有过错

C．当事人的过错与违约行为间有因果关系 D．不存在法定和约定的免责事由 E．非违约方无过错

32、在合同当事人一方违约时，对方当事人可以同时适用的补偿方式是（）。A．实际履行与解除合同 B．赔偿损失与解除合同 C．违约金与定金 D．赔偿损失实际履行 E．违约金与实际履行

33、甲、乙双方签订承揽合同，因不可抗力的原因，承揽人乙方不能履行合同，那么（A．乙方有权通知甲方解除合同 B．甲方有减损义务 C．甲方已经交付的凑近有权索回 D．乙方因不可抗力免责 E．乙方应当承担违约责任

34、分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以（A．要求买受人支付全部价款 B．解除合同 C．中止合同 D．变更合同 E．撤销合同

35、供用电合同的履行地点（）。

A．由约定的按约定 B．没有约定的在供电人住所 C．没有约定的在用电人住所 D．没有约定的在发电厂 E．没有约定或者约定不明确的，在供电设施的产权分界处

36、下列命题正确的是（）。

A．赠与合同是实践合同 B．赠与合同是诺成合同 C．赠与合同是单方法律行为 D．赠与合同是双方法律行为 E．赠与合同是有偿法律行为

37、根据我国《合同法》规定，下列合同中，属于承揽合同的是（）。A．加工合同 B．定作合同 C．勘察、设计合同 D．修理合同 E．建筑施工合同

38、根据我国《合同法》规定，建筑工程合同包括（）。

A．测绘测试合同 B．建设勘察、设计合同 C．建筑施工合同 D．修理合同

。）。）E．建筑监理合同

39、技术开发合同的标的物包括（）。

A．新技术 B．新产品

C．新工艺 D．新材料及其系统 E．新商标

40、技术合同的当事人经常采用的几种支付方式为（）。

A．一次总算、一次总付 B．一次总算、分期支付 C．总算支付加提成支付 D．提成支付 E．提成支付附加预付入门费

三、名词解释

1、合同

2、双务合同

3、要约

4、承诺

5、合同解释

6、合同的形式

7、合同生效

8、无效合同 910、不安抗辩权

11、合同保全 1213、撤销权

14、合同变更 1516、清偿

17、清偿抵充 1819、免除 20、混同 2122、实际履行

23、损害赔偿 2425、买卖合同

26、租赁合同 2728、保管合同

29、行纪合同 30

四、简答题

1、简述合同的特征。

2、简述合同关系的构成要素。

3、简述合同法的特点。

4、简述合同成立的要件包括哪些。

5、简述要约与要约邀请的区别。

6、简述缔约过失责任的特点。

7、简述合同的成立与生效的区别。

8、简述无权处分合同的特点。

9、简述合同的无效和不成立的区别。

10、简述可撤销合同的特征。

11、简述合同履行的原则。

12、简述合同履行的规则。

13、简述代位权行使的条件。

14、简述撤销权行使的构成要件。

15、简述合同解除与有关制度的区别。

16、简述合同解除的效力。

17、清偿抵充需具备的条件有哪些？

18、简述违约责任的概念和特征。

19、简述损害赔偿与其他补救方式的关系。20、简述赠与合同的概念和特征。

一、单项选择题

1．我国合同法调整的关系有（）。A．婚姻关系 B．收养关系 C．监护关系 D．财产关系

2．下列合同中，应当采取书面形式的是：（A．技术转让合同 B.买卖合同 C．租赁合同 D.保管合同3．我国《合同法》规定属于实践合同的有（、可撤销合同、代位权、合同解除、提存、预期违约、定金责任、承揽合同、技术合同））。

A．买卖合同 B．委托合同 C．保管合同 D．借贷合同

4．采取格式条款订立合同的，若格式条款和非格式条款不一致的，应当采用：（）。A.格式条款 B.诚信原则 C.非格式条款 D.法律规定 5．下列合同中，属于要物合同的是：（）。A.租赁合同 B.买卖合同 C.加工合同 D.借用合同 6．下列合同中，属于单务合同的是：（）。A.赠与合同 B.买卖合同 C.租赁合同 D.承揽合同

7．合同的订立必须要经过（）两个法定阶段。A．起草和抄写 B．意思和表示 C．要约和承诺 D．协商和谈判

8．合同成立的根本标志即在于当事人的意思表示一致，它是指（）。A．合同当事人完全相同的缔约目的

B．合同的当事人必须就合同的主要条款业已作出了一致的意思表示 C．虽未合意但已有协议

D．当事人对合同的次要条款或者非必要条款业已达成协议 9．我国《合同法》规定：合同成立的地点是（）。A．合同签订地 B．合同承诺生效地 C．当事人户籍所在地 D．当事人主营业地

10．在合同成立时，采用数据电文形式订立合同的，合同的成立地点为（）。A．承诺生效的地点 B．经常居住地 C．收件人的主营业地 D．合同签订地

11．法律规定应当采用书面形式的合同，当事人未采用书面形式，但已履行主要义务的，该合同：（）A．有效成立 B．可变更可解除 C．无效 D．可撤销 12．代位权行使的费用由（）。

A．债务人承担 B．代位权人承担

C．全体债权人承担 D．债务人和债权人共同承担 13．撤销权行使的除斥期间情况之一，是在债权人知道或者应当知道撤销事由时，撤销权的行使期间为（）。A．6个月 B．一年 C．两年 D．三年 14．合同的转让就是合同的（）。A．主体的变更 B．客体的变更 C．内容的变更 D．全部基本条款的变更 15．我国对合同权利转让采取的标准是（）。A.自由主义 B.当事人同意主义 C.通知主义 D.法定主义

16．当事人（）是合同正常变更的唯一条件。A．具有行为能力 B．具有意思能力 C．协商一致 D．不违法

17．所谓合同的情势变更是指，在合同成立以后，作为该合同基础的事由，（）发生了并非当初所能预料的变化，此时，如果依然坚持原来合同的法律效力，必然产生不公平的结果。

A．意思表示不真实 B．主体不合格

C．违法 D．由于不可归责于当事人的原因 18．合同的变更（）。

A．原则上仅向过去发生效力 B．不存在朔及力的问题

C．已经履行的债务因合同的变更而失去了法律根据 D．未变更的权利义务不再继续有效 19．违约责任是一种（）法律责任。

A．合同 B．侵权 C．欺诈 D．不正当竞争 20．违约行为是当事人（）。A．违反法律规定的行为 B．违反合同约定的行为

C．应当对合同不能成立负有责任的行为

D．给对方当事人造成人身和其他财产损失的行为 21．违约责任的确定是指当事人（）。A．表示要承担对方的损失

B．表示要承担由于违约给对方造成的损失、并且采取积极措施补救合同损失和应对方的要求继续履行合同 C．已经承担了对方当事人的损失

D．是仲裁机构或者人民法院解决合同纠纷的裁判结果 22．承担违约责任的方式有（）。

A．继续履行合同、采取补救措施、提起诉讼 B．继续履行合同、采取补救措施、请求仲裁 C．继续履行合同、采取补救措施、赔偿损失 D．继续履行合同、追究对方侵权责任、赔偿损失

23．当事人如果认为约定的违约金过高或者过低的，可以（）A．单方面调整违约金的数额

B．单方面向仲裁机构或者人民法院请求调整违约金数额 C．双方向仲裁机构或者人民法院请求调整违约金数额 D．有第三方进行调解违约金的数额

24．合同无效后，合同中解决争议的条款（）。A．也随之无效 B．视具体情况而定 C．有效 D．依当事人约定

25．具有撤销权的当事人自知道或应知道撤销事由之日起1年内行使撤销权，1年的性质为（）。A． 诉讼时效 B．除斥期间 C．履行期间 D．以上都不是 26．无处分权的人处分他人财产的合同属于（）。A．为自始无效合同 B．为效力未定合同 C．为可变更可撤销合同 D．以上都不是 27．合同履行费用的负担不明确的，由（）负担。A.履行义务的一方 B.接受履行的一方 C.合同双方当事人 D.协商确定

28．我国《合同法》规定租赁合同的租赁期限不得超过()。A.1年 B.5年 C.10年 D.20年

29．承揽人擅自将承揽的主要工作任务交由第三人完成，定作人的权利有（）。A．可以解除合同

B．在第三人存在不能完成合同任务的前提下，可以解除合同

C．不能解除合同，只能不接受第三人完成的工作成果，并要求承揽人自己完成工作任务 D．在承揽人不能按约定完成合同的前提下，可以解除合同 30．建筑工程合同的形式（）。

A．可以是书面的 B．可以是口头的 C．必须是书面的 D．必须是经过公证的 31．货运合同的货物（）。A．不能是易燃易爆的危险品

B．在运输过程中毁损、灭失的，货物的所有人自己承担损失

C．在运输过程中因自然属性或者合理的损耗减少的，承运人不负责赔偿

D．在运输过程中，因为不可抗力灭失，承运人没有收取运输费的，不得再要求托运人交纳；承运人已经收取 运输费的，托运人不能要求返还

32．委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于（）。A.研究开发人所有 B.委托开发人所有 C.研究开发人与委托开发人共同所有 D.国家所有

二、多项选择题：

1．下列合同中，属于诺成合同的是：（）A．买卖合同 B．借用合同 C．赠与合同 D．租赁合同

2．要约可以撤回的条件是，撤回要约的通知应当在（）。A.要约到达受要约人之前到达 B.与要约同时到达受要约人处 C.要约已到达受要约人处 D.承诺已发出时

3．下列合同中，可撤销的情形是（）。A．因重大误解订立的

B．在订立合同时显失公平的 C．受欺诈的损害国家利益的行为 D．恶意串通损害第三人利益的

4．依照我国有关法律及行政法规的规定，须经审批机构审批方为生效的合同有（A.中外合资经营企业合同和中外合作经营企业合同 B.涉外贸易买卖合同 C.技术引进合同

D.对外合作开采海洋石油资源合同

5．下列情况，属无效合同的有（）。A．欺诈 B．胁迫 A． 无行为能力人实施的

B． 当事人以合法形式掩盖非法目的 6．下列行为中为可撤销的有（）。

A．恶意无偿行为 B．善意无偿行为 C．恶意有偿行为 D．善意有偿行为

7．具备以下哪些条件，合同就肯定不能成立（）。A．内容违法 B．合同内容不完全

C．意思表示不一致 D．条款有疏漏 E．当事人主体资格不合格 8．合同的履行原则为（）。

A．全面履行原则 B．实际履行原则 C．协助履行原则 D．经济合理原则

9．合同终止的原因中必然导致合同终止的情况有（）。A．清偿 B．提存 C．抵销 D．免除 E．混同

10．我国合同法律制度规定当事人承担的违约责任主要有（）。A．支付定金 B．赔偿损失 C．中止履行合同 D．继续履行合同 E．采取补救措施 11．买卖合同的特征有（）。A．它是转移标的物所有权的合同

B．它是标的物所有权与价款对价转移的合同 C．它是双务有偿合同 D．它是诺成合同

E．在一般情况下它是不要式合同

12．借款合同抵押担保中不得抵押的财产有（）。）。A．土地所有权 B．国有土地使用权 C．宅基地土地使用权 D．某大学校舍 E．夫妻离婚涉及有争议的财产 13．在权利质押中可以质押的权利有（）。

A．汇票 B．存款单 C．著作权中的财产权

D．依法可以转让的股票 E．依法可以转让的商标专用权 14．货运合同收货人的权利和义务有（）。A．可以是托运人

B．在知道货物运输到达后，应当及时提货

C．逾期提货的，应当先由托运人向承运人支付保管等费用，托运人与收货人为一人时，收货人才承担支付保管费的责任

D．在提货时应当按照约定的期限检验货物 15．融资租赁合同的法律特征有（）。A.是转移财产使用权的合同 B.属于双务合同

C.为有偿合同 D．为诺成合同 D.为要式合同 16．租赁合同的法律特征有()。A．是转让财产的合同

B．其标的物是特定的不可消耗物 C．是双务、有偿合同 D．是诺成合同 E．具有非永续性

17．仓储合同的法律特征有（）。

A.保管人须为有仓储设备并专事仓储保管业务的民事主体 B.其保管的对象是动产 C.其保管的对象是不动产 D.为诺成、双务合同

E．为有偿、不要式合同

三、填空题：

1．民事行为根据是否以意思表示为要素，分为_______行为和________行为。2．广义的合同法是指调整_____________关系的法律规范的总称。3．合同法基本原则具有______________性和_________性。4．当事人订立合同有____________、__________和其他形式。

5．根据法律是否规定一定名称和相应的规范，合同可分为_______合同和_____合同两种。6．根据合同成立是否需要实际交付实物分为___________合同与_________合同。7．依合同是否以交付为标准，可将合同分为_________合同和_________合同。8．要约是_________________的意思表示。9．要约邀请又称___________。10．要约在____________时生效。

11．撤回要约的通知应当在要约__________或____________到达受要约人时方产生撤回效力。12．我国《合同法》第22条规定，承诺应当以__________的方式作出。13．在承诺生效的时间上我国立法采取的是____________。

14．一般来说，承诺生效的地点就是合同____________的的地点。15．合同义务又可分为________义务与__________义务。16．随附义务可分为__________义务和__________义务。17．合同的保全包括______________和__________。

18．意思表示瑕疵依瑕疵是否基于表意人自身的原因，分为______________和_____________两种类型。19．协作履行包括的内容有：及时通知的义务、___________的义务和_______的义务。20．撤销权的行使期间为______年，从_______________之日起计算。

21．合同权利义务的概括移转，主要有两种情形：__________与___________。22．合同的移转包括_____________、__________。23．招标签约是通过招标、__________、___________来订立合同的。24．合同终止的原因是指因其合同权利义务关系终止的____________。25．混同的原因有 _________承受和_________承受。26．我国合同法在违约责任上采用___________原则。27．我国的合同法律制度规定当事人承担违约责任的形式主要包括___________、____________和__________赔偿损失。

28．根据买卖合同标的物性质的不同，可以将买卖合同分为_______买卖和______买卖。29．易货交易为双方当事人移转___________所有权的合同。

30．根据赠与合同成立和履行的时间关系可分为________赠与合同和______赠与合同。

31．根据性质捐赠可分为 _____________的捐赠、__________的捐赠和____________的捐赠三类。32．借款合同的担保可以采用三种形式：________担保、_______担保和_______担保。33．质押分为 ________质押和_________质押两类。34．租赁合同是转移_________的合同。

35．租赁合同当事人约定的租赁期限不得超过____年。

36．根据租赁的标的物来划分，租赁合同可分为______租赁与______租赁。

37．承揽合同的承揽人可以将_______工作交由第三人完成，但须对第三人所完成的工作成果向定作人负责。38．建设工程承包合同按照合同的标的可分为______合同和________合同。39．运输合同最主要的当事人为_________和________。

40．技术合同包括__________合同、________合同、________合同和技术服务合同。41．技术开发合同包括__________开发合同和__________开发合同。

42．根据实施专利的范围不同，专利实施许可合同可分为_________实施许可、_______实施许可和_________实施许可合同三种。

43．仓储合同的标的物为 __________或者特定化了的种类物。

44．委托合同的受托人以委托人的___________和_________办理委托业务。45．在行纪合同中，行纪人以_________的名义为委托人进行贸易活动。

五、简答题：

1．我国合同法有什么特点？

2．简述我国合同法基本原则的法律意义。3．简述区分有偿合同与无偿合同的意义。

4．简述区分格式合同与非格式合同的法律意义。5．简述合同成立的要件。

6．简述合同成立与合同生效的区别。7．要约的构成要件。

8．要约与要约邀请的区别。

9．简述要约的撤销与撤回的区别。10．简述承诺的构成要件。11．简述强制缔约的特点。12．简述合同条款的种类。13．缔约过失责任有哪些类型？

14．简述合同的一般法律约束力主要表现在哪几点？ 15．简述附条件和附期限合同中条件和期限的要件。16．那些情况下合同无效？

17．哪些情况下合同可以被撤销？ 18．简述先履行抗辩权的适用条件。19．不安抗辩权的适用条件。20．代位权的适用条件。21．简述代位权的行使。

22．简述合同权利让与和合同义务转让的构成要件。23．简述禁止转让的合同权利。24．简述法定解除权行使的条件和行使方式。25．简述提存的原因。

26．简述违约补救的措施。

27．简述格式合同和格式条款解释规则的基本内容。28．买卖合同有哪些特征？

29．简述供用电合同的法律特征。30．赠与合同有哪些特征？

31．对赠与合同的任意撤销的限制有哪些？ 32．简述借款合同的法律特征。33．简述租赁合同有什么特征？ 34．简述融资租赁合同有什么特征？

35．简述融资租赁合同与买卖合同、租赁合同基本区别有哪些？ 36．简述承揽合同的特征。37．简述运输合同的特征。

38．简述保管合同和仓储合同的特征。

一、单项选择题(每小题1分，共l0分，在每小题的四个备选答案选出一个正确的答案，请将正确答案的序号填在括号内)1．我国《合同法》规定属于实践合同的有()。

A．买卖合同 B．委托合同 C．保管合同 D．借贷合同

2．采取格式条款订立合同的，若格式条款和非格式条款不一致的，应当采用：()。A．格式条款 B．诚信原则 C.非格式条款 D.法律规定 3．在合同成立时，采用数据电文形式订立合同的，合同的成立地点为()。

A．承诺生效的地点 B.经常居住地 C.收件人的主营业地 D．合同签订地 4．具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权，1年的性质为()。A.诉讼时效 B.除斥期间C.履行期间 D．以上都不是 5．违约行为是当事人()。

A.违反法律规定的行为 B．违反合同约定的行为 C.应当对合同不能成立负有责任的行为 D．给对方当事人造成人身和其他财产损失的行为

6．买卖合同标的物的毁损、灭失的风险在标的物交付之前由()。

A.买受人承担 B．出卖人承担 C.担保人承担 D．第三人承担

7．当借款合同双方当事人不能确定支付利息期限时，借款期间不满()的，应当在退还借款时一并支付。A．3个月 B．6个月 C．12个月 D．24个月

8．共同承担人对定作人()。A.不承担连带责任 B.承担连带责任 C.谁的过错谁承担责任 D.由法律作出规定

9．委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于()。

A.研究开发人所有 B.委托开发人所有 C.研究开发人与委托开发人共同所有 D．国家所有

l0．行纪人依行纪合同从事行纪业务时可能与第三人订立买卖合同，在该买卖合同关系 中，行纪人属于()。

A．当事人 B.代理人 C.居间人 D.利害关系人

二、多项选择题(每小题2分，共10分。在每小题的五个备选答案中，选出二个以上的正确答案，将其序号填在括号内。正确答案未选全或选错的，该小题不得分)1．合同法的基本原则有()。

A.平等、自愿原则 B.公平原则 C.合法原则 D．诚实信用原则 E.保护公序良俗原则

2．下列合同中，可撤销的情形是()。． A.因重大误解而订立 B．因显失公平而订立 C.因一方受欺诈而订立 D．损害国家利益的行为 E.恶意串通损害第三人利益的

3．我国合同法律制度规定当事人承担的违约责任主要有()。A．支付定金 B．赔偿损失 C.中止履行合同 n继续履行合同 E.采取补救措施

4．借款合同抵押担保中不得抵押的财产有()。

A.土地所有权 B．国有土地使用权 C.宅基地土地使用权 D．某大学校舍 E．夫妻离婚涉及有争议的财产

5．仓储合同的法律特征有()。

A.保管人须为有仓储设备并专事仓储保管业务的民事主体 B．其保管的对象是动产 C.其保管的对象是不动产 D．为诺成、双务合同 E.为有偿、不要式合同

三、填空题(每空1分，共15分)1．广义的合同法是指调整—————————关系的法律规范的总称。2．一般来说，承诺生效的地点就是合同——的地点。3．意思表示瑕疵依瑕疵是否基于表意人自身的原因，分为——和——两种类型。乙合同的移转包括——、——? 5．混同的原因有——承受和——承受。

6．根据赠与合同成立和履行的时间关系可分为——赠与合同和——赠与合同。7． 建设工程承包合同按照合同的标的可分为——合同和——合同。

8．从技术合同成立是否以一定的形式为要件来看，技术开发合同是——————合同。9．委托合同的受托人以委托人的——和——办理委托业务。

四、名词解释(每小题3分，共15分)1.可撤销的合同 2。合同的承受 3。侵权责任 4．合同解释

5.房屋租赁合同

五、简答题(每小题7分，共28分)1．简述合同的一般法律约束力表现在哪些方面? 2．先履行抗辩权的适用条件有哪些? 3．简述赠与合同任意撤销的主要内容。4．简述融资租赁合同的法律特征。

六、论述题(12分)试从法律责任竟合的概念分析法律责任竞合的意义。

七、案例分析题(10分)中学生赵某，16周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。不久，赵某父亲发现此事后，起诉到法院。

试分析：(1)该房屋买卖合同是否有效?(2)请结合所学的合同法学理论说明理由。

一、单项选择题{每小题1分，共lo分)1．C 2．C 3．C 4．B 5．B 6．B ?7．C 8．B 9．A 10．A

二、多项选择题(每小题2分，共10分)1.ABCDE 2．AB 3．BDE 4．ACDE 5．ABDE

三、填空题(每空1分，共15分)1．合同法律 2．成立 3．意思表示不一致 意思表示不自由 4．债权让与 债务承担 5．概括 特定 6．现实? 非现实 7．总承包 分项承包 9．要式 9．名义 费用

四、名词解释题(每小题3分，共15分)1．可撤销的合同，是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。

2．合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地 位，享受权利并承担义务。

3．侵权责任，是指当事人的行为违反了我国法律和行政法规的规定，损害了国家、集体和他人的合法权益时应当承担的法律责任。

4．合同解释，是指在合同生效及履行合同过程中双方当事人因理解合同条款的涵义发生歧义时应当如何适用法律的一种制度。

5．房屋租赁合同，是指出租人和承租人之间关于出租人将房屋交付承租人使用，承租人交付租金并于合同终止时将租用的房屋返还给出租人的协议。

五、简答题(每小题7分，共28分)1．答题要点： 合同的一般法律约束力主要表现为：(1)当事人不得擅自变更或者解除合同；(2分)(2)当事人应按合同约定履行其合同约定的义务；(2分)(3)当事人应依法或依诚实信用原则履行一定的合同外义务。(3分)2．答题要点： 先履行抗辩权的行使应当具备以下条件：(1)双方当事人须由同一双务合同互负债务，(2分)(2)须双方所负的债务有先后履行顺序；(2分)(3)应当先履行的当事人未履行或履行债务不符合约定。(3分)3．答题要点： 赠与合同的任意撤销，是指赠与合同成立后，赠与人按照自己的意思而撤销赠与。(1分)由于赠与合同具有无偿性，所以法律允许赠与人任意撤销。由于这种撤销具有任意性，如果不对其加以限制，则等于赠与合同对当事人没有任何约束力，(2分)因此，对赠与合同的任意撤销有以下几方面的限制：(1)可以任意撤销的赠与合同仅限于一般的赠与合同。(2分)(2)撤销必须在赠与财产权利转移之前作出。(2分)4．答题要点： 融资租赁合同的法律特征有：(1)融资租赁合同的出租人须向承租人指定的出卖人购买承租人选定的标的物。(2分)(2)融资租赁合同的出卖人须将出租人购买的标的物直接交付给承租人。(2分)(3)融资租赁合同的出租人对租赁标的物不负瑕疵担保责任。(2分)(4)承租人在租赁期限届满后对租赁权享有选择权。(1分)

六、论述题(12分)答题要点： 法律责任竞合，是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。(2分)《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”(2分)这里说的其他法律包括产品质量法，消费者权益保护法、计量法、商标法、专利法，著作权法，公司法，反不正当竞争法等法律，这条规定可以使合同当事人的权益受到更充分的保护。(2分)综上所述，法律责任竞合的意义有：因为不同的法律所维护的社会秩序及追求目标不同，所以不同的法律规定的法律责任很可能是不一致的，例如行为人的行为既违反了合同法的规定，又违反了反不正当竞争法的规定时，当事人就面临适用哪个法律追究其法律责任的问题。(2分)传统的合同法确认当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同时违反了其他法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。(2分)现行合同法规定了法律责任竞合制度，如果当事人的行为违反了合同的约定，同时又违反了其他法律的规定，给对方当事人造成人身和财产损害时，受损害方可选择适用合同法或其他法律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更有效地维护当事人的合法权益。(2分)

七、案例分析题(10分)答题要点：

合同法教学案例 篇5

教学研讨案例集

《合同法学》课题组编 2005年3月9日

前言

本课程教学研讨案例集是课程组全体成员在近几年的教学实践 中共同总结出来的，充分反映了•合同法学‣的课堂教学内容，符合教学大纲的规范要求。•合同法学‣是一门实践性较强的学科，在理论授课的过程中加入案例教学，一方面能够使学生及时地吸收课堂教学内容；另一方面有助于提高学生的实际应用能力。让学生多阅读案例、分析案例对于应用型人才培养目标的实现会起到积极的作用。教学研讨案例集的编写是一个不断完善与发展的过程，本课程组全体成员要以申请本课程的院级精品课程立项为契机，在今后的课程建设中要不断的完善与丰富本教学研讨案例集。

由于课程组成员能力与知识的有限性，本教学研讨案例集在编写中会存在一些缺陷与不足，请各位专家予以批评、指正，我们在今后的授课过程中一定会吸收意见与建议，不断提高编写水平。

目录

1、第一部分

合同与合同法概述

4页

2、第二部分

合同的成立

8页

3、第三部分

合同的内容和形式

16页

4、第四部分

合同的效力

22页

5、第五部分

合同的履行

30页

6、第六部分

合同的保全

37页

7、第七部分

合同的变更和转让

40页

8、第八部分

合同的解除

45页

9、第九部分

合同权利义务的终止

51页

10、第十部分 违约责任

57页

第一部分

合同与合同法概述

案例1： 案情：

南京台商何先生问：最近，我厂向生产学生书包向甲纺织厂发去传真，要求该厂能够在一月内为我厂发一批布料。该传真载明了所要布料的品种、型号、价格、数量，以及交货时间、地点和交货方式等 内容。传真发出后十天，乙纺织厂为我厂送来样品，该厂同类产品的价格比甲厂要低25%。于是 我厂与乙厂签订了合同书，购买乙厂的布料。正在这时，我厂收到甲厂同意供货的传真。为避免重复购货，我厂赶紧给甲厂发去传真，声明我厂已经购货，不再向甲厂购货。但五天后，甲厂将货送至我厂。请问：如果按照新的•合同法‣，我厂是否可以未与甲厂签定合同为由拒收货物？ 争议问题：

双方签订的合同是否成立？（合同的成立要件）

分析与解决：

根据新•合同法‣的规定，你厂与甲厂之间的合同关系是成立的。其理由如下：第一，合同关系是否成立应当看要约人发出的要约是否具有法律效力。新•合同法‣第十三条规定：“当事人订立合同，采用要约、承诺方式。”如果要约人没有发出要约，合同不可能成立。从你信中所述来看，你厂向甲厂发出的传真符合要约的特征。

首先，你厂发给甲厂的传真是要采购生产书包的布料，目的明确，意思表示真实。其次，你厂发给甲厂的传真载明了合同的具体条款，一经甲厂承诺即可执行，符合•合同法‣第十四条关于要约的规定。再次，你厂发出的传真已经正式到达甲厂，要约已经生效。按照新•合同法‣的确定，要约生效后，要约人应当受自己要约的约束。

第二，你厂发出要约后，没有使要约不发生法律效力或者使要约失效的事由。首先，按照新•合同法‣的规定，当事人发出要约后，要使要约不发生法律效力应当及时撤回要约，而要约要撤回，必须要在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人时才有可能。而你厂在向甲厂发出传真后，没有作出撤回要约的行为，因此要约在到达受要约人后正式发生法律效力。其次，在要约正式生效后，你厂又没有在受要约人正式承诺之前向受要约人要求撤销要约。第三，在你厂发出的要约还具有法律效力期间，甲厂即受要约人向你厂作出正式承诺，并且将承诺通知用传真的形式送达你厂。因此，按照新•合同法‣第二十五条关于‣承诺生效时合同成立‣的规定，你厂与甲厂的合同关系应当受到法律的保护。

正因为上述原因，尽管你厂没有与甲厂正式签订合同书，但你厂与甲厂之间的传真往来已经导致双方合同关系的建立。合同关系建立后，双方当事人应当受合同条款的约束，不得违背合同约定的义务，否则应当承担违约责任。如果你厂确实已经购货重复，需要解除一份 合同，那就应当与甲厂协商；如果甲厂同意解除合同，你们双方可以解除合同；如果甲厂不同意，则你厂应当履行合同义务，不能拒收货物。

案例2： 案情：

甲、乙是朋友关系。2002年7月31日，两人签订书面协议，协议约定：甲出资20余万元，以乙的名义购买“铜江”牌重型自卸货车一辆，乙只协助甲办理年检、纳税等义务，获取几百元劳务费。购车后，甲以该车从事货物运输，夜晚常寄放于丙停车场。2003年1月13日中午，甲又将车寄存于丙，当晚汽车被盗。次日，丙停车场和甲一起向派出所报案，派出所立案侦查未果。甲多次要求丙停车场赔偿，因丙拒绝，甲遂聘请律师，由登记车主乙做原告向广汉市人民法院起诉，请求判决丙停车场承担因保管不善的违约责任。争议问题：

乙是否系本案的适格原告？

分析与解决：

合同的分类本案被盗车辆系甲以乙的名义而购买、使用、收益，乙虽是登记的“挂名”车主，但车辆是特殊动产，乙仍当属法律上的所有权人。一般来说，当车辆被他人毁损、灭失时，乙以所有权人的身份提起侵权之诉，当无任何障碍。但本案系合同纠纷，不同于侵权之诉。在合同之诉中，车辆的所有权人能否直接向停车场主张权利，需要考虑合同的相对性原理。

所谓合同相对性原理是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权也主要受合同法的保护。合同相对性原理包括三个方面的内容：

1、主体的相对性。即合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。具体地说，首先，由于合同关系仅是在特定人之间发生的法律关系，因此，只有合同关系当事人彼此之间才能相互提出请求，与合同关系当事人没有发生合同上的权利义务关系的第三人，不能依据合同向合同当事人提出请求或者提起诉讼；其次，合同一方当事人 只能向另一方当事人提出合同上的请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求及诉讼。

2、内容的相对性。系指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利义务，并承担该合同规定的义务，除合同当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利。

3、责任的相对性。违约责任的相对性，是指违约责任只能在特定的当事人之间即合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。合同的相对性，是合同规则和制度的奠基石，在债法或合同法中具有十分重要的地位。

•中华人民共和国合同法‣第三百六十五条规定：“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。”被盗的“铜江牌”重型自卸货车乃甲停放于丙处，而甲又非乙的雇员，故其寄车不是职务行为，因而甲才是车辆的寄存人，与丙停车场形成保管合同关系。乙虽是法定车主，但不是寄存人，与丙停车场没有合同关系。当以保管合同为诉因，追究保管人丙的违约责任时，必须遵守合同的相对性原理，只有保管合同的寄存人才有资格，因此甲才是本案的适格原告。乙不是合同的当事人，无权以原告身份向停车场主张违约责任，对其起诉应当裁定驳回。上述第一、二种观点，未能分清本案法律关系的性质，混淆了侵权之诉与违约之诉的区别，忽视了合同相对性原理，局限于“所有权人”、“物权法定原则”，在“事实车主”与“法律车主”之间纠缠不清，均未能抓住问题的实质。第三种观点只论结果，不看过程，是“重实体，轻程序”的典型体现。即便法院不考虑主体问题而判决乙胜诉，乙亦将通过诉讼而获得的款项交给甲（如乙不交，又将产生纠纷，由此看来，拘泥于法定车主做原告，既于法不通，又多此一举），从结果上看与甲做原告并无两样，但该案终将因原告的主体不适格而永远是错案，再审不可避免

案例3： 案情：

售楼书和其他资料中的示意图和文字表明，其楼盘为平行两栋长条状豪华住宅，中间为小区花园、游泳池等休闲区域，包括三层小区会所、幼儿园等配套设施。可是，当二期业主入住之际，业主们发现原拟建三层配套用房处却在挖很深的地基，进行第三期开发。业主发现上当，即向开发商讨说法。争议问题：

本案中的开发商行为是否违反合同法原则？

分析与解决：

本案中的开发商违反诚实信用原则，采用欺诈手段诱骗业主签订房地产买卖合同，故业主有权依据•合同法‣第54条第2款的规定请求人民法院或仲裁机构撤销房地产买卖合同，并可根据•合同法‣第58条的规定，要么请求撤销房地产买卖合同退房退钱，要么请求按房屋价值的降低幅度要求开发商进行补偿。

第二部分

合同的成立

案例4： 案情：

黄某于2002年4月11日为颜某向某保险公司投保“平安鸿盛”保险金额档次1万元，同时预交了首期保险费1181元。保险公司开了“人身险暂收收据”给原告。由于颜某超龄，保险公司于2002年4 7 月25日向投保人发出要求被保险人进行体检的新契约通知书。4月26日，业务员带领被保人颜某到医院体检。颜某在体检开始之前疾病发作，当时办理了住院。经诊断为（1）肺部感染性休克；（2）风心病；（3）心衰，住院至4月29日死亡。原告黄某于2002年10月21日向法院起诉，要求保险公司赔偿，后双方达成和解：保险公司退给原告保险费1181元；同时按照保险责任一年内疾病身故支付1000元；承担案件受理费230元；共计2411元。原告同意放弃诉讼请求及保险责任等一切权力。协议履行之后，原告又于2002年12月20日再次起诉，要求被报告赔偿。一审法院认为，原告黄某，被保险人颜某与保险公司签了人寿险投保书并交了首期保险费，由于颜某超龄需要体检，待体检合格才能正式签订合同。所以原、被告并未正式签订保险合同。原告诉讼请求是被保险人意外死亡赔偿，因证据不足，不予支持。且被告已依据双方协议向原告退回首期保费1181元和基于人道主义补给原告1000元共计2181元。故判决驳回原告的诉讼请求，由原告承担诉讼费用。一审判决后，原告不服提起上诉。二审法院认为，投保人提交的投保书是要约。保险公司发出的新契约通知书未明确表示是否同意承保，而是要求被保险人进行体检。因此，不是承诺，而是一份新要约。投保人若同意通知书的内容，按保险公司的要求进行体检并提供被保险人身体健康的体检报告给保险公司后，就完成了对保险公司该份新要约的承诺，投保人与保险公司的保险合同才成立。本案中，投保人及被保险人虽然同意进行体检，但被保险人在进行体检时发病死亡，尚未完成体检，也未提供被保险人的体检报告，因此保险合同未成立。故上诉人以双方之间的人身保险合同已经成立为由，要求保险公司承担责任的理由不成立。另外，在人身险暂收收据中，虽然注明在收取首期保险费至保险公司同意承保并签发保险单期间，如被保险人因意外伤害事故身故或者按照投保人申请的保险合同条款规定，保险公司将按照投保人所申请的意外身故责任给付意外身故保险金或按照所申请的保险合同条款规定，承担相应免体检额的疾病身故保险金。本案中，被保险人因为肺部感染性休克、风湿性心脏病等疾病死亡。保险公司要求被保险人进行包括物理检查、尿常规、心电图等内容的体检，被保险人也同意。因此，被保险人的死亡不是意外事故身故，也不属于免 体检额的疾病身故。上诉人于2002年10月21日第一次向人民法院起诉后，双方已经就争议事项达成协议并已履行。上诉人以同一事实和理由提起诉讼，违背诚实信用 原则，其诉讼请求缺乏事实和法律依据，法院不予支持。判决驳回上诉，维持原判，二审受理费由上诉人承担。

争议问题：

本案却揭示了一个保险合同纠纷中常见的问题：在保险费预交的情况下，人身保险合同何时成立？

分析与解决：

根据•合同法‣的规定，合同的订立需经过“要约、承诺”的过程。从•保险法‣第十三条 “投保人提出保险要求，经保险人同意承保，并就合同的条款达成协议，保险合同成立” 的规定看。投保人提出保险要求即订立保险合同之要约，而保险人同意承保并就合同的条款达成协议即承诺。当该过程完成之后，保险合同成立。

人身保险合同的订立同样需经历要约、承诺的过程。以个人人身险保险合同为例，依据当前国内的销售模式，合同的订立一般要经历：业务员通过向潜在的投保人进行宣传及保障规划等发出保险销售信息（展业）、投保人根据保险人的要求，在业务员的指导下填写相关文件并提交相应资料以提出保险要求（投保）、保险人根据投保人的情况进行审核并作出审核决定、审核决定经投保人确认后保险人印制保单并交付投保人（承保）。从法律的角度看，此过程可以归结为要约邀请（展业）、要约（投保）、承诺（承保）三个过阶段。该过程中，保险人的审核决定依保险标的风险状况不同而不同。根据审核决定种类的不同，承诺的时间落点及承诺的主体亦会有所差异，从而导致合同成立时间上的差别：

1、对于延期承保的决定而言，实质是对合同订立时间进行了更改，属于保险人向投保人发出的新要约。其目的在于向投保人表明在将来的某一时间再订立合同。如果投保人无异议，双方即达成一个预约（合同）。这种情况下，不涉及本次合同成立的问题。

2、对于附加条件承保（即加费承保或者增加特别约定除外承保），因保险人对投保人要约的对价条款或者保险责任条款进行了更改，性质上构成新要约。该新要约仅针对本次保险合同的订立而言。根据合同法，要约发出后，若未被有效撤销，要约发出人应受其所发出要约内容的约束，一旦要约被对方接受，即构成承诺。在这种情况下，承诺的主体为投保人，合同于投保人接受该附加承保条件时起成立。

3、对于保险人要求投保人补齐投保材料、接受体检或者重新指定受益人等情况，由于其实质仅在于要求要约人完善要约内容，并未 构成要约内容之改变，故不构成新要约。在这种情况下，合同何时成立在保险人审核决定作出后，以上述规则确定。

本案属于上述第三种情况，保险公司经过对投保书进行审核，发出要求被保险人进行体检的新契约通知书。从内容上看，该通知书并未写明是否同意承保，而是要求投保人进一步提供体检及健康状况的资料。因此该通知书既非同意承保的承诺，也非新的要约。因此投保人签收通知书并根据通知书的要求进行体检的行为并不表明保险合同已经成立。

另一方面，由于被保险人的死亡原因为疾病死亡，并不符合保险条款中“意外死亡”的定义，同时被保险人的情况也不属于暂收收据中所约定的免体检额的疾病身故。因此，被保险人在保险合同成立之前的体检过程中死亡，也自然不可能依据“暂收收据”的约定获得保险公司的赔偿。（完）（作者：张绍阳）

案例5： 案情：

1999年至2001年期间，厦门某房地产开发有限公司在楼房未建成前，在报刊上刊登广告并多次推出商品房项目的宣传册，宣传中曾有这样的描述：“钻石店面”，“恰如上海南京路、厦门中山路、24米宽度刚刚好……”，“二期独立店面，间间沿街，直面人潮，……更有厦门温州企业积极介入……”同时在广告中的项目位臵示意图中标明该项目相邻的道路。

19名业主看到广告后，被广告描述的前景所吸引，与某开发公司签订•商品房买卖合同‣，并交纳了首付款及办理按揭贷款。合同签订后，众业主按约履行了义务。但当某开发公司向众业主交付房屋时，众业主发现与当时承诺不符，根本没有广告中描述的“24米宽道路，与主干道交汇连接”，不但没有“厦门温州企业商会积极介入进行统一管理”，而且也不能作为商铺使用，广告中所称的配套设施“五项健康设施”、“三大海韵中庭”等等无一兑现。于是，众业主拿着某开发公司的广告与其交涉。某开发公司同意就店面门前道路等问题与业主进行协商，并达成解决问题协议。但未能兑现，众业主对于开发公司提出的赔偿20万元的方案，不予认可，遂将某开发公司告上法庭。

争议问题： 某开发商发布广告是否已构成合同的要约？

因签订合同的目的无法实现，某开发商是否已构成根本违约？

分析与解决：

众业主认为：

一、某开发商发布不实广告，此广告已构成合同的要约。

二、因签订合同的目的无法实现，某开发商已构成根本违约。

理由：在销售广告中所宣传的内容陈述具体明确，对合同订立有决定性影响，应视为合同的要约，系合同的重要组成部分。不仅如此，在交房以后，开发商与业主就广告中的内容达成协议，已构成•商品房购销合同‣的补充条款，并产生拘束力，因此双方均应当履行，任何一方不履行构成违约。而某开发公司违背其所做的承诺，应视为违约。

业主与开发商订立的合同的目的是商场（经营用房），商场的经营需要一定的道路环境，需要一定的人流量与车流量，周围环境的好坏、配套设施的齐备与否直接影响店面的价值。而本案中，不仅24米的道路没有，而且间间沿街也变成泡影，变成了“间间是胡同”，根本无法经营，因此合同的目的无法实现，构成根本违约，理应解除合同。

开发商认为：

一、双方签订的合同没有广告内容的约定，其发布的广告是一种要约邀请，并非要约。广告中陈述所涉及的内容并不在其商品房开发范围内，业主也没有证据证实广告陈述对双方签订合同及价格的确定有重大影响，因此不应视为要约。

二、关于根本违约问题：开发商认为，其发布广告有事实依据，不存在虚假广告和欺诈问题，24米海滨休闲购物一条街是根据当时市政的规划而宣传。温州商城的管理模式是因业主不配合而无法实施，且涉及的是店面的经营管理，而不是房屋买卖。即使广告的陈述与事实不一致，承担的也只是缔约过失责任或合同变更、撤销的法律责任，而不是合同解除的法律后果。双方签订的是商品房买卖合同，形成的是商品房买卖合同关系，业主签订合同的目的是购买商品房，现商品房已经交付，业主的合同目的已经实现，故不构成根本违约。

案例6：

案情： 2000年2月，小毕突然看到某外资企业登出了一则招聘广告，广告中写道：“本单位录用的员工将送到国外培训半年至一年”。小毕毅然辞去原来的工作，顺利地进了新单位。加入新单位的小毕对工作充满希望，想通过积极的工作以得到重视，及时得到出国的机会。但是2年过去了，出国培训的事情依然没有动静，也没有听说哪位同事出国培训了。小毕找到单位负责人理论，单位应当履行在招聘广告中的承诺。单位负责人当面答应小毕一定会考虑。几天过去后，单位还是没有动静，小毕觉得自己两次出国都没有成功，用人单位实在欺人太甚，明明写好的条件单位却没有给予兑现，严重侵犯了自己的合法利益。

争议问题：

招聘广告中的承诺是否为合同承诺？

分析与解决：

某区劳动仲裁委员会受理了此案。单位在其应诉书中声称，单位与小毕的劳动合同中并没有规定单位具有送小毕出国培训的条款，因此单位没有此项义务，招聘广告中的条件并没有写进劳动合同中来，因此并没有法律效力。

最终，仲裁庭采纳了单位方的意见，作出裁决：小毕与某公司的劳动合同并没有规定公司应当承担送小毕出国培训的机会，因此公司没有此项义务。招聘广告中的承诺，因为没有写进劳动合同中去，因此不具备法律效力，驳回小毕提出单位应当履行“招聘广告”中规定的义务的请求。

判决后，小毕百思不得其解，为什么公司写在招聘广告中的条件就不算数呢？其实，许多企业为了能够找到本单位所需要的优秀人才，往往在招聘广告中或者面试中开出许多优惠条件，许多人便慕名而来，有的不惜辞职、承担一定的违约金、赔偿金等。至于用人单位在招聘广告中的承诺如果不能兑现，该如何处理，许多人并没有底。

其实，这个问题主要涉及两个方面：一是招聘广告的性质及效力；二是招聘广告与随后签订的劳动合同的关系。在各国早期的立法中，劳动法只是民法典的一部分，劳动立法的日益“公法化”才致使其逐步从各国的民法典中分离出来成为单独的部门法。因此，劳动法的独立，是现代社会“私法公法化”的产物，它与民法是特别法与普通法的关系。

民法的基本原则及相关调整合同关系的一系列规则，在与国家强 制性规范不相抵触的前提下，对劳动关系的调整依然是适用的。在我国，为了避免立法重复，对劳动合同与其他合同之间的共性问题，比如合同的订立程序，合同的缔约过失责任、合同的附随义务、合同的变更及解除以及契约自由原则、诚实信用原则、情势变更原则等，在•劳动法‣中都没作详细规定，而是适用民法的相关规定。

我国•合同法‣第十三条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式，”因此要约与承诺是合同订立的必经程序，劳动合同也不例外。现实中，用人单位通过报刊、杂志、新闻媒介等方式发布招聘广告，许多求职者则通过这些广告应聘，对于招聘广告的法律性质需要有清醒的认识。这首先要知道什么是要约与要约邀请。

要约：是希望和他人订立合同的意识表示，该意识表示应当符合以下规定：

1、内容具体确定；

2、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是要求他人向自己发出的，要约邀请本身对发出者并不具备法律约束力。

要约与要约邀请在表面有相似之处，但还是存在巨大的差别：（1）要约是订立合同的必经程序；要约邀请则不是，（2）要约通常只能向特定的受要约人发出，除非法律有规定；而要约邀请则不受此限制，（3）要约的内容应当包含拟定立合同的主要条款；而要约邀请则不包含，（4）要约的目的是希望和他人订立合同所发出的意思表示；而要约邀请则是希望他人向自己发出要约所作出的意思表示。

根据上述分析，现实中用人单位的招聘广告在性质上只能属于要约邀请，理由在于：首先，要约要求其对象必须是特定的对象，而招聘广告的对象并不是特定的人，而是潜在的不特定的对象。其次，招聘广告没有具备订立合同的主要条款。

我国•劳动法‣第十九条规定劳动合同应当以书面形式订立，并具备7项条款，企业的招聘广告一般并不包含上述法律规定的劳动合同的必备条款。最后，招聘广告是指企业承担费用，通过一定的媒介和形式直接将招聘劳动者的信息向不特定的多数人发布的行为。

因此，招聘广告本质上与招标公告有非常相似之处，而我国1999年颁布的•合同法‣第15条对招标广告的性质作了明确的界定。依照该法第15条的规定：“寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”招聘广告应当属于要约邀请。

通过上述分析们可以看出企业发布的招聘广告应当属于要约邀 请，而非要约。相比要约具有法律约束力而言，要约邀请发出后对发出人并不产生法律约束力，发出人没有履行要约邀请内容的义务，因此，用人单位对于招聘广告中的内容并不承担必须履行的义务。受聘的劳动者如果要使用人单位受招聘广告的约束，最好的办法，就是在与单位签订劳动合同时，要求将广告的内容写入合同条款中，变为合同的内容。这样用人单位就应当受合同约束，如果单位不履行有关约定，受聘者可以要求单实际履行。

案例7： 案情：

被告崔某为一个体户，长期在外经商。2000年5月初被告返回家乡时发现原告(某街道幼儿园)房屋年久失修，且拥挤不堪，便主动提出愿捐款100万元为原告盖一栋小楼，但原告同时也必须为此投入一笔配套资金。原告当即表示同意。同年5月25日，原告又与被告协商确定资金到位时间和开工时间，被告提出其捐款将在9月底到位，在此之前请原告作好开工准备，包括准备必要的配套资金。同年7月初原告开始将其原有5间平房拆除，并于7月底找到一家信用社贷款50万元，期限为1年。同年9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意亏本暂时无力捐款。原告提出可减少捐款，但被告表示仅能捐出数万元。双方不能达成协 议，原告遂向法院提起诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告遭受的全部损失。被告辩称双方并没有签订书面合同，他没有义务必须捐款，至于原告遭受的损失是由于其自己原因造成的，他不应承担任何责任。

争议问题：

本案合同是否成立？是否需要承担缔约过失责任？

分析与解决：

王利明教授认为本案首先要确定合同是否成立。他认为本案合同是不成立的，理由是赠与合同乃是一种单务的、无偿的合同，即赠与人仅单方面承担移转财产给受赠人的义务，而受赠人并不需要履行一定义务，更不需付出相应的对价。如果认为赠与合同是诺成合同，使赠与人在达成协议时起承担赠与义务，一旦赠与人不能交付赠与物即要强制赠与人交付，对赠与人来讲未免过于苛刻，同时必然混淆了赠与和一般具有交换内容的合同的区别。另一方面，如果双方达成赠与合意以后，赠与人撤回其赠与而使受赠人遭受损害，尽管受赠人不能 依据合同获得补偿，但并非不能得到补偿，他完全可依据缔约过失来得到补偿。尤其应当看到，我国司法实践历来承认赠与合同为实践合同。根据•最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）‣第128条规定，“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。”该规定在适用中是行之有效的，据此，我们可以认为赠与合同自赠与人实践交付赠与物是成立是比较妥当的。并认为，我国新•合同法‣立法表述有所改变，第185条规定，“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受的合同。”第186条规定，“赠与人在受赠财产的权利转移之前可以撤销赠与。”虽然没有明确规定赠与物交付是赠与合同的成立要件，但规定受赠财产的权利转移之前赠与人享有撤销权，但这里的撤销是指对合同的撤销还是对缔约承诺的撤销，没有明文表述。这个观点实际上是传统民法的实践合同说与诺成合同说的折衷，其立法宗旨也意在保护无偿赠与人的利益。从民法解释学的角度不妨可以将第186条解释为对承诺的撤回，则标的物交付前合同尚未成立，以和传统民法的实践合同说及民法通则的司法解释保持一致。基于以上分析王利明教授认为所谓缔约过失责任，我国•合同法‣第42条有所规定，是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应负有的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担民事责任。契约关系是一种基于信赖而发生的法律上的特别结合关系，缔约上的过失责任与违约责任的基本区别在于，此种责任发生在缔约过程中而不是发生在合同成立以后。只有在合同未成立或者虽然已经成立，但因为不符合法定的生效要件而被确认为无效或被撤销时，缔约人才承担缔约责任。若合同已经有效成立，则因一方当事人的过失而致他方损害，就不应适用缔约过失责任，因此本案认为合同未成立，由赠与人承担合同缔约过失责任。

第三部分 合同的内容和形式

案例8： 案情：

1998年5月14日，王某在中保人寿保险有限公司市分公司业务员的动员下，为其女儿雯雯办理了一份66鸿运保险（B）型的人身保 险，作为女儿的周岁生日礼物，保险金额为1000元，保险责任起止时间为1997年5月14日12时至2058年5月14日12时。

仅三天后，雯雯在她一岁生日的当天下午突发高烧，并伴有剧烈抽搐，被家人送入市妇幼保健院救治，一周后痊愈出院，院方诊断意见为“急性上呼吸道感染伴高热惊厥，头小畸型”.王某遵医嘱，又到市正骨医院为女儿做了CT检查，被诊断患了脑瘫。5月29日，在市妇幼保健院大夫的建议下，王某又带女儿来到省妇幼保健院求医，被诊断为“脑发育不全，脑萎缩，脑性瘫痪”.为保险条款规定的“身体高度残疾”.同时，该合同第8条第4款中又规定，在合同有效期内，被保险人因意外伤害造成身体高度残疾，或在本合同生效或复效一年后因疾病造成身体高度残疾时，本公司按投保单所载保险金额的20倍给付身体高度残疾保险金（但该项保险以给付一次为限）……

王某认为女儿得了脑瘫造成身体高度残疾，而且女儿是在保险合同生效后得病的，保险公司应该承担保险责任。但保险公司却以王某对合同条款意思曲解为由拒绝赔偿，王某遂代女儿向人民法院提起诉讼。

保险公司提出，按保险合同中第8条第4款之规定，只有在合同生效或复效一年后，被保险人因疾病造成身体高度残疾时，公司才能予以赔偿，其中“合同生效或复效一年后”所指的含义为“生效一年后或复效一年后”，而王雯雯在合同生效仅两天就发生保险事故，故不符合保险条款规定的情况，不应给予赔偿。但王某认为保险条款中的“一年”，仅指复效并非指生效一年后，而应是“生效后或复效一年后

正是由于对此条款表达意思的理解有歧义，双方各执一词，争论不休。

争议问题：

本案合同性质？条款应当如何解释？

分析与解决：

合同的解释格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。•合同法‣第四十一条规定：”对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。“保险合同是一种典型的格式条款合同。保险公司是格式条款的提供方。

•保险法‣第三十条规定：”对于保险合同的条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或者仲裁机关应当作有利于被保险人和受益人的解释。“

此案的核心问题是合同是否生效问题。我国原•经济合同法‣（当时•合同法‣还没有颁布，所以适用•经济合同法‣）有明确规定：当事人双方就经济合同主要条款经协商一致，经济合同就成立了。•保险法‣第12条也规定：保险人按照约定时间开始承担保险责任。

而保险合同中约定条款中”生效或复效一年后“中的复效又指什么？对比一下我国•保险法‣中有关生效和复效的规定，可以看出第28条保险条款中”合同生效或复效一年后“，不能理解为”生效一年后或复效一年后“.同时，本案中保险合同条款是由保险公司单方面制订的，投保人同意则合同成立，不同意合同便不成立，这种合同在法律上称之为格式合同。根据原•经济合同法‣有关原则，对格式合同中有关条款理解不统一时，应作出不利于提供格式合同一方的解释，这是出于对弱者的保护而规定的。据此，该条款应理解为”生效后或复效一年后".于是人民法院作出一审判决，认为保险公司提出合同生效一年后，被保险人因病造成身体高度残疾时才予以赔偿的主张是对保险条款含义的曲解，判决保险公司一次性赔偿原告身体高度残疾保险金2万元。

案例9： 案情：

2000年12月1日，肖某乘坐某客运公司一普通大客车，行至成渝高速公路R324KM＋300M处时下车，从右至左横穿公路，在逆向主车道上被迎面驶来的一辆小轿车撞伤，送医院抢救无效死亡。交通事故管理部门出具了道路交通事故责任认定书，认定大客车对该起事故负全部责任。客运公司在向受害人肖某家属赔偿损失后，依据其所投保的机动车第三者责任险向保险公司提出索赔。保险公司认为，在这起事故中，客运公司赔偿被害人的经济损失并不是所保车辆直接引起的，因此这不是保险责任范围内的事故，保险公司不承担赔偿责任。客运公司认为拒赔不合理，起诉到法院。

法院审理认为，客运公司在致肖某死亡的交通事故中因违反了•高速公路交通管理办法‣的有关规定，根据•道路交通事故处理办 法‣应当承担赔偿肖某损失的责任。客运公司投保了第三者责任险，原、被告双方在对该保险合同条款的理解上发生争议，即对该赔偿责任是否属于保险责任有分歧，应按照•保险法‣第31条的规定作有利于被保险人的解释。因此判决保险公司承担赔偿责任。一审判决送达后，保险公司不服，提起上诉。争议问题：

对合同条款应当如何解释

分析与解决：

由于对条款的不同理解，本案中对保险人是否承担保险责任问题产生了两种不同的观点。一种观点认为：机动车辆保险条款第二条规定：“第三者责任险：被保险人或其允许的合格驾驶员在使用保险车辆过程中，发生了意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产的直接损毁，依法应当由被保险人支付的赔偿金额，保险人依照•道路交通事故处理办法‣和保险合同的规定给予赔偿。”本案中确已发生了意外事故，也有第三者遭受了人身伤亡，并且依法要支付赔偿，因此保险公司应当承担保险责任。另一种观点认为：造成肖某死亡的意外事故不属于保险事故，不是承保车辆在使用过程中因其自身发生的意外事故致使第三者遭受人身伤亡。因此依法应当由被保险人支付的赔偿，保险公司无须承担保险责任。笔者比较赞成第二种观点。

首先，肖某的死亡是迎面而来的小轿车直接撞击造成的，尽管大客车司机违反有关道路交通管理规定应承担事故的全部责任，但由于大客车本身并未发生交通事故，所以并没有发生保险事故。其次，对保险条款要作出合理的解释。

我国•保险法‣第31条规定：“对于保险合同的条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或者仲裁机关应当作有利于被保险人和受益人的解释。”•合同法‣第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”这两条法律规定确立了我国对保险合同条款解释的原则——“不利解释”原则。

“不利解释”原则为在有争议时解释保险合同条款提供了一种原则，但其本身并没有提供解释保险合同的方法。•合同法‣确立的合同解释的一般原则是：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词语、合同有关的条款、合同的目的、交易习惯以及 诚实信用原则，确定该条款的真实意思”。这一原则同样适用于对保险合同的解释。因此，“不利解释”原则不能排除合同解释的一般原则或方法，不能对保险合同任意作不利于保险人的解释。也就是说，并不是只要对保险条款发生争议，就必须作不利于保险人的解释。如果保险条款的含义清楚、意图明确，只是由于投保人、被保险人或受益人的理解错误而与保险人发生争议，就应该按保险条款的真实含义进行解释。在本案中，第三者责任险的保险责任条款的含义是很明确的，按照一般人的通常理解，可以清楚地理解为“由于保险车辆自身发生的保险事故，给第三者造成了人身损害或直接的财产损毁，被保险人依法应当承担赔偿责任，保险人才按照•道路交通事故管理办法‣和保险合同的有关内容承担相应的保险责任”。因此保险公司不应当承担客运公司对肖某的赔偿责任。

启示对保险合同条款的理解产生的争议是导致保险合同纠纷的重要原因之一，对保险合同条款进行正确合理的解释对于维护保险人和被保险人的合法权益起着至关重要的作用。虽然我国•保险法‣充分体现了对被保险人利益的保护，规定了“不利解释”原则，但是在保险合同纠纷案件的处理过程中不能过于绝对地理解运用“不利解释”原则，而是要根据具体的文字及条款拟定的本意、适用的情况等做出平等保护合同双方当事人合法权益的公平、合理的解释。

案例10： 案情：

今年１０月７日，邹某带着独生子外出旅游结束后返回。当时，父子二人在公路上等候汽车。虽有几辆客车经过，但都是客满。等候多时，邹某心中着急，遂拦住一辆中巴车。中巴车主说明，车上已经客满，没有座位，如果邹某要乘车，只能站着，且车费不减少，中途如有意外，概不负责。邹某因儿子需要赶回家上学，便表示同意。行驶途中，驾驶员因前方车辆多，紧急刹车，造成邹某的儿子失去平衡，脑袋撞到汽车的扶手上，裂开一个大口子，血流不止。经到医院治疗，花去医疗费用５００多元。邹某要求中巴车主赔偿其损失，但中巴车主提出，他与邹某事先有约定，对此事故一概不负责任。双方协商未果，邹某回家后向消费者协会投诉。消费者协会依据•合同法‣的有关规定，认为中巴车主与邹某所达成“概不负责”的免责约定无效，对邹某无约束力。后经消费者协会主持调解，中巴车主赔偿邹某５０ ０元。

在本争议中，要确定中巴车主应否承担赔偿责任，关键在于双方之间事先达成的免责约定是否成立并生效。合同中的免责条款是指导合同中的双方当事人在合同中约定的，为免除或者限制一方或者双方当事人未来责任的条款。对于免责条款的效力，现行法律视不同情况采取了不同的规定。一般来说，当事人经过充分协商确定的免责条款，只要是完全建立在当事人自愿的基础上，且不违反社会公共利益，法律是不干预并承认其效力的。但是对于严重违反诚实信用原则和社会公共利益的免责条款，法律是禁止的，并否定其效力。•合同法‣第５３条规定：“合同中的下列免责条款无效：

（一）造成对方人身伤害的；

（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”现行法律对人身的健康和生命安全是给予特殊保护的，如果允许免除一方当事人对另一方当事人人身伤害的责任，则无异于纵容当事人利用合同形式对另一方当事人的生命进行摧残，这与保护公民人身权利的宪法原则相违背，而且，这种免责条款一般都是与另一方当事人真实意愿相违背的。可见，对于合同履行造成对方人身伤害，不管违约方有无过错，均不能免责。

争议问题：

本案存在哪种合同关系？中巴车主应承担哪些合同义务？ 分析与解决：

在本争议中，邹某与中巴车主之间已订立了口头旅客运输合同，双方之间形成了运输合同法律关系。•合同法‣第２９０条规定：“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。”运输行业是一项带有危险性的活动，强调运输活动的安全性，是运输行业的一项基本原则，也是承运人最大的法定义务。在旅客运输过程中，对承运人实行无过错责任制度，即：只要旅客在乘车过程中受到伤害，即使承运人在没有过错的情况下，也应当承担损害赔偿责任。•合同法‣第３０２条具体规定：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。”

综上所述，中巴车主与邹某之间达成的旅客运输过程中造成的意外“概不负责”的免责约定，因违反法律的强制性禁止规定而无效。况且，中巴车在客满的情况下仍超载，违反了•道路交通管理条例‣ 第３３条第（一）项规定：“机动车载人，必须遵守下列规定：

（一）不得超过行驶证上核定的载人数……”可见，中巴车主及其驾驶员主观上是故意违章。退一步讲，即使其主观上没有过错，根据•合同法‣第３０２条所规定的无过错责任，中巴车主也要对邹某儿子的受伤承担赔偿责任。

第四部分

合同的效力

案例11： 案情：

某人寿保险公司（下称保险公司）的一名投保人刚交首期保险费、体检完成不到期十小时，被保险人便因意外身故；保险受益人提出近300万的索赔，保险公司以未收到体检报告，未同意承保为由，拒绝 赔偿，但同时表示可以考虑通融赔偿100万。

争议问题：

保险合同是否成立和生效

分析与解决：

（一）、本案保险合同是否成立。•合同法‣将合同的成立过程分为两个阶段：要约和承诺。所谓要约是指要约人向受要约人发出的缔结合同的意思表示；承诺是指受要约人对要约人作出的对要约完全同意的意思表示。有效的承诺作出后，合同宣告成立，即承诺的作出是合同成立的标志；而在法律上，一个承诺必须具备下列条件才能发生法律效力：

1、承诺必须由受要约人向要约人作出；

2、承诺的内容与要约的内容一致；

3、承诺必须在要约的有效期内达到要约人；

4、承诺须表明受要约人决定与要约人订立合同；

5、承诺的方式必须符合要约的要求。同时，•合同法‣规定承诺原则上应采用通知的方式，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。这也就是说，承诺的作出应当是以明示的方式而不得以默示方式，而且这种意思表示须到达要约人才生效。另外，法律还规定承诺人对其尚未生效的承诺享有撤销权。在保险合同的订立过程中，投保人向保险人填写投保单，并支付保险费的行为其实质就是要约；此时合同尚未成立，当然也未生效。接下来，保险人开始审查投保人的要约，如果符合保险合同订立的条件则签发保险单，保险合同成立；如果不符合投保条件，则退还保险费，保险合同不成立。在本案中，保险人在收到投保人的要约后，虽安排被保险人体检，但尚未作出任何关于其是否承保的意思表示，因此应当认为其尚在审查要约，尚未作出承诺。如果说推定此时合同成立，则不但是对承诺不得以默示方式作出规定的违反，而且也同时是对保险人承诺撤销权的公然剥夺。因而此时保险合同尚未成立，即本案中保险公司可以拒赔。

（二）、争议产生的原因。之所以出现上述争议主要是由于保险合同的成立与生效时间不一致造成的。我们知道，合同的成立与生效是两个概念，合同未成立当然不生效，但合同成立后，其生效时间却不一定与合同成立的时间一致。合同成立后，可能同时生效，也可能延期生效，也可能出现一种特殊的情况，即将合同生效的时间追溯到要约人预履行义务的时间（这也是保险业订立保险合同的惯例）。也正是由于这种特殊情况的存在，导致了人们对保险合同成立与生效时间的错觉。

（三）、保险合同成立与生效时间。保险合同的成立时间应为保险人向投保人发出承保通知并到达投保人或投保人收到保险单之时；其生效时间则应是保险合同所载明的生效时间。合同的成立时间与合同的生效时间的不一致只不过是一种特殊的行业惯例而已，这也正是当事人意思自治原则的体现。

案例12： 案情：

张某欲自己购买一套设备建塑料加工厂，但因资金不够向刘某借款10万元。张某对刘某说：我付了款就能运回设备，预计两个月内可安装调试完毕，开工后资金一周转过来即可还款。刘某说：时间不长，我也不急用，你打张借条我就给你钱。张某就写了一张“暂借刘某人民币10万元整，工厂开工后第二个月即如数奉还”的借条。时隔不久，设备运到，张某此时发现搞塑料制品加工不如倒卖原材料赚钱，于是张某将自己购进的塑料加工设备租给他人，利用刘某的借款去倒卖原材料。半年以后，刘某见张某有钱做买卖却迟迟不还借款，便上门索要。张某说借条上写明的条件是开工后第二个月还款，现在虽有了设备却没有开工，故要等到开工后再还。经几次交涉，刘某见张某没有还钱的意思，便向法院提起诉讼。争议问题：

本案合同有何特点？张某是否应当付款？

分析与解决：

根据•合同法‣的规定，合同一般是在合同成立时生效，但法律法规有特殊要求，需办理批准登记手续的，要符合这些手续条件。

除此之外，当事人对合同的效力可以约定附条件、或可以约定附期限，这便称之为附条件的合同、附期限的合同。

•合同法‣第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”根据本条规定及•民法通则‣的有关规定，作为附条件的合同，应同时具备以下条件：①当事人在签订合同时，所附条件尚未发生；②当事人预先不知道所附条件是否发生或发生的时间，只知道是可能发生的事实；③该条件是当事人选定的事实。附期限的合同是指当事人以一定期限的到来作为合同效力发生或终止的条件。•合同法‣第四十六条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”

对于本案例，首先需要弄清该合同是附条件合同还是附期限合同。期限和条件的差别在于，条件是约定事实，是否发生不确定，如本案中的“开工时”。如约定的事实是一定会发生的，就是期限。在理解期限时，不要局限于年、月、日的表述，而是要约定的事实一定会发生。约定的事实不一定会发生，不是条件。本案的合同附款为“开工后第二个月”，工厂开工不是必然发生的客观事实，其是否发生及何时发生是无法确切预知的，所以本合同是附条件的合同。

本案例中，张某是否可以因条件未成就而不履行合同所规定的还款义务呢?张某为了自己获利，在工厂可以开工的情况下，将设备租给他人，致使工厂不能开工，这一做法显然是不正当地阻止条件成就，应视为条件已成就。因此，张某应还借刘某的款，并赔偿由此而给刘某造成的经济损失。

案例13： 案情：

吴某于1999年与卖方私下签订购房协议,当时整个小区1000套住房由于开发商的原因都没有办理房屋三证，因此房产一直没有过户到吴某名下。2003年7月，该小区终于办理了房屋的产权证,这时卖方以当时房屋没有三证,私下交易不合法为由拒绝过户,并提出原价退还。吴某当即予以反对，在此期间，吴某一直在使用该房屋。争议问题：

双方的房屋买卖合同是否有效

分析与解决：

对于本案中的情况，通常有两种不同观点：

第一种观点是，双方的房屋买卖合同无效。因为•合同法‣第52条第（五）项规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效；而•城市房地产管理法‣第37条第（六）项明确规定，未依法登记领取权属证书的房地产不得转让。如果在尚未登记领取房产证的情况下签订房屋买卖合同，则该买卖行为违反了•城市房地产管理法‣的强制性规定，合同应认定为无效。第二种观点是，双方的房屋买卖合同有效。理由是，房屋买卖合同是双方在平等、自愿的基础上签订的，是买卖双方的真实意思表示，买卖行为应受法律的保护。•城市房地产管理法‣第37条

（六）项规定“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”，可以理解为不发生物权的转移，而买卖合同是一种债权，标的物是否转移对合同本身的效力并不产生影响。如果认定为无效合同，则不利于保护善意当事人的合法权益，不利于维护正常交易秩序。

笔者认为，未登记领取房产证情况下所签订的房屋买卖合同的效力问题，应根据不同情况区别对待。一种情况是，在签订房屋买卖合同时，卖方已经具备对该房屋进行登记领取房产证的条件，未领取只是因为卖方未去办理或尚在办理过程中。此种情况下，房屋买卖合同应认定为有效。另一种情况是，在签订房屋买卖合同时，卖方还不具备对该房屋进行登记领取房产证的条件，办理登记领证手续尚存在一定障碍（如土地取得存在瑕疵、房屋尚未通过竣工验收等等）。此种情况下，可以借鉴最高人民法院•关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)‣第9条和最高人民法院•关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释‣第2条中有关合同效力补正的规定，在起诉前卖方已经登记领取房产证或者已经具备办理登记领取房产证条件的，可以认定买卖合同有效。否则，房屋买卖合同认定无效。

就本案中的情况，虽然在房屋买卖合同签订之时该房屋尚不具备办理登记领取房产证的条件，但该房屋目前已经进行登记领取了房产证，该房屋买卖合同可以认定有效，买方可以要求卖方办理过户手续。

案例14： 案情：

1997年10月15日，天津国投与广州物业签订了金字97041号信托资金贷款合同。约定：天津国投提供信托资金贷款人民币3650万元给广州物业作为流动资金专项用途。期限6个月，自1997年10月29日至1998年4月29日，年利率10．098％。如广州物业不按合同规定的日期归还借款时，天津国投有权向广州物业存款账户收取借款。逾期归还借款，按逾期天数和借款合同规定的利率，另加收20％的罚息；如逾期超过3个月，则按贷款利率加收50％的罚息。广州国投对该合同出具了不可撤销担保书，承诺对借款人无论任何原因未能 按期支付贷款本金、利息和应支付的罚金时，无条件向天津国投代为支付。同日，天津国投与广州物业又签订了一份信托存款协议，约定：广州物业将人民币1650万元存入天津国投，存款期限6个月，自1997年10月29日至1998年4月29日，存款利率按中国人民银行规定的活期存款利率计算，即年息为1．98％，存款期限内广州物业不能动用该笔存款，期满由广州物业委托天津国投支取并用于还款。

上述两个合同签订后，天津国投依约履行了自己的义务，向广州物业贷款人民币3650万元。合同到期后，广州物业于1998年4月29日偿还本金1650万元，并付清了本金3650万元截止到1998年3月20日的利息，余款至今未付。广州国投亦未履行担保义务，天津国投为索要上述款项及追款所支出的费用，向天津市高级人民法院提起诉讼，请求判令广州物业归还尚欠贷款本息22121042元，广州国投对广州物业的上述债务承担连带偿还责任，并承担诉讼费用。

争议问题：

本案合同是否有效？

分析与解决：

天津市高级人民法院认为：天津国投与广州物业签订的信托投资贷款合同，是在双方平等的基础上自愿签订的，不违反国家法律、法规的规定，应认定有效，依照•中华人民共和国民法通则‣第八十九条的规定，依法成立的合同，受法律保护。广州物业未按合同规定履行自己的还款义务，依照民法通则第一百一十二条的规定，应承担违约责任；贷款合同中违约责任部分关于逾期还款超过3个月则按贷款利率加收50％利息的约定，超过了中国人民银行关于逾期偿还贷款罚息为日利率万分之四的规定，故应按日万分之四计付罚息。广州国投出具连带责任担保书意思表示真实，应认定有效，未按担保书约定履行义务，依照•中华人民共和国担保法‣第十八条的规定，应承担连带还款责任。据此，该院判决：

一、广州物业给付天津国投贷款本金2000万元，期内利息373230元，及相应罚息（1998年4月29日一1998年7月29日，按年利率12．118％计付，1998年7月29日至判决给付之日，按日利率万分之四计付）；

二、广州国投对上述事项承担连带还款责任；

三、上述给付事项于本判决生效后10日内给付，逾期按•中华人民共和国民事诉讼法‣第二百三十二条的规定执行；

四、驳回其他诉讼请求。案件受理费120615元，保全费111120元，由广州物业和广州国投各负担1 l 5867．5元。

广州物业不服天津市高级人民法院上述民事判决，向最高人民法院提起上诉称：本案的贷款合同本金实际上是2000万元，1650万元在天津国投自己的帐上没有动，但利息是按3650万元支付的，应该将贷款合同和存款合同联系起来看，存款是贷款的一个附加条件，这是一种规避法律的行为。另外，贷款合同中关于罚息的约定不符合中国人民银行的规定，应予以改判。天津国投答辩称：两个合同是两个独立的法律关系，很可能贷款3650万元，但仅用2000万元，剩下1650万元暂时不用，存放我司，随时使用。

最高人民法院另查明：天津国投于1997年10月29日实际向广州物业放贷2000万元，另1650万元仍留在天津国投。1998年3月20日，广州物业按3650万元贷款标的支付合同期内利息1330824元。

最高人民法院认为：本案双方当事人所签订的贷款合同，是在双方平等的基础上自愿协商签订的，除罚息的约定违反中国人民银行规定应认定无效外，其余条款不违反国家法律和法规的规定，应认定其合法有效，依照•中华人民共和国经济合同法‣第六条的规定，经济合同依法成立，即具有法律约束力，当事人必须全面履行合同规定的义务。双方当事人在同一天又签订了存款合同，虽约定广州物业将1650万元直接存入天津国投，实际上广州物业并没有款项存入天津国投，而是由天津国投将贷款3650万元中的1650万元直接扣留，天津国投只放贷2000万元给广州物业，但收取3650万元的贷款利息。双方签订存款合同的意图是为了使天津国投获取活期存款利息和贷款利息的差额，用以提高前述2000万元的贷款利息，其行为是为了规避法律规定，依照经济合同法第七条第一款的规定，属于违反法律和行政法规的合同，应认定其无效。对该无效存款合同，双方均有责任。由于贷款合同的实际放贷是2000万元，因此合同期内的利息应按2000万元本金计算，广州物业已经支付的合同期内利息的超出部分，应充抵实际贷款的本金。广州物业关于存款合同是一种规避法律行为的上诉理由成立，本院予以支持。广州国投为本案贷款合同出具的不可撤销担保书，意思表示真实，且不违反法律规定，应为有效保证，依照担保法第二十一条的规定，广州国投应对广州物业的本案债务承担保证责任。原审判决部分事实认定不清，对适用逾期罚息的计算标准欠妥，应予适当变更。据此，最高人民法院依照•中华人民共和国民事诉讼法‣第一百五十三条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：

一、维持天津市高级人民法院（1998）高经一初字第37号民事判 决主文第二、三、四项；

二、变更该民事判决第一项“被告广州物业发展公司给付原告天津国际信托投资公司贷款本金人民币2000万元，期内利息373230元，及相应罚息（1998年4月29日至1998年7月29日，按年利率12．118％计付，1998年7月29日至判决给付之日，按日利率万分之四计付）”为：广州国信物业发展公司给付天津市国际信托投资公司贷款本金人民19678976元，并支付该款罚息（自1998年4月29日起至给付之日止，按中国人民银行同期逾期还贷罚息标准计算逾期罚息）。

本案一、二审案件受理费人民币各120615元，由广州国信物业发展公司各承担67008．33元，天津市国际信托投资公司各承担53606．67元。财产保全费111120元，由广州国信物业发展公司承担。

案例15： 案情：

2004年6月，居民张某将一套房子出租给他人用于办美容院。结果，遭到同单元其他居民强烈反对。同年9月，居民联名向物业公司及工商行政管理部门发出公开信，要求制止在该房内开办美容院。工商部门接举报后，未给该店核准营业执照。2004年12月，从事理发服务十余年的王某欲租用该房经营美容美发业务，遂与张某签订了房屋租赁合同。当日，王某向张某预付三个月租金及相当于一个月租金的押金共计1.2万元。随后，王某花4864元对房屋进行了装修。同月15日，王某向工商部门申请在租赁房屋内开办美容院。当月27日，该单元对此强烈反对的居民再次联名向物业公司及工商部门发出公开信，要求制止在该房内开办美容院。工商部门接举报后，对王某的申请未予批准。2005年1月20日，王某将承租房屋腾退给张某。2005年2月，张某起诉至一审法院称，依合同约定王某违约需给付二个月租金作为违约金，并需结算水、电、气、电话及房屋设备、物品损坏等各种费用，故要求王某支付6300元房屋租金及6000元违约金。王某反诉请求法院撤销合同。

争议问题：

无法营业的美容院遭腾退责任归谁？ 王某可否撤消合同？ 分析与解决：

•中华人民共和国合同法‣第六条规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。张某明知王某租赁房屋用于开办美容美 发服务，但在合同订立和执行时，未向王某披露年曾将房屋出租他人经营美容美发服务，因当地居民强烈反对，工商行政管理部门未予批准的情况，致使王某在申办营业执照时因同样原因未被核准，而导致双方合同无法继续履行，合同目的无法实现。张某的行为违反了合同法的诚实信用原则，属于欺诈行为。合同法第五十四条规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

（一）因重大误解订立的；

（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。可见，本案合同是可撤销合同，由于张某的过错，故张对合同的解除应承担相应法律后果。

依照•中华人民共和国合同法‣第九十四条规定，因当事人一方有违约行为导致不能实现合同目的的，另一方当事人可以解除合同。故张某应在合同解除后应按照•中华人民共和国合同法‣第九十七条之规定返还张某所交的费用，并赔偿张某投入的装修损失。王某实际占用了房屋，应按居民用房标准支付房屋使用费，但不能是租金。

第五部分 合同的履行

案例16： 案情：

地产公司正式签订了•商品房买卖合同‣。合同约定：张先生购买一套商品房，总价款为50万，合同签订后即付10万，其余通过银行贷款。合同签完后张先生依约履行，但楼盘开工时间却一延再延，已无法在合同规定的期限内交付。张先生想退房，与A公司协商未 果，遂停止每月的向银行还贷。烈反对的居民再次联名向物业公司及工商部门发出公开信，要求制止在该房内开办美容院。工商部门接举报后，对王某的申请未予批准。2005年1月20日，王某将承租房屋腾退给张某。2005年2月，张某起诉至一审法院称，依合同约定王某违约需给付二个月租金作为违约金，并需结算水、电、气、电话及房屋设备、物品损坏等各种费用，故要求王某支付6300元房屋租金及6000元违约金。王某反诉请求法院撤销合同

争议问题：

张先生是否可以不履行向银行还贷的义务？

分析与解决：

根据有关法律法规，张先生 与银行所签订的贷款合同是有效的。张先生不能因为A公司的违约就停止向银行还款，否则张先生在与银行贷款的这个合同中属违约行为，应承担违约责任。这里需要特别明确一点，买房人与卖房人的买卖合同关系和买房人与银行的资金借贷关系是相互独立的，不能混淆。张先生可向法院起诉A公司，要求解除•商品房买卖合同‣，返还预付款、银行贷款及利息。然后，张先生再与银行协商，提前还款，履行完其与银行的贷款合同，使贷款合同终止。

案例17： 案情：

Ａ公司与Ｂ公司签订购销合同，购买Ｂ公司价值１００万元的电脑设备。合同约定，Ａ公司预付５０万元货款，款到后１０日内供货。合同签订后，Ｂ公司因欠数家银行贷款，办公场所、库存商品、银行账户相继被人民法院查封、冻结，无法履行与Ａ公司的合同。为此，Ａ公司决定拒付预付款，解除合同。Ｂ公司提出Ａ公司拒付预付款，违约在先，应承担违约责任，要求Ａ公司支付预付款２０％的违约金。Ａ公司认为拒付预付款、解除合同的原因在于Ｂ公司，不同意支付违约金。

争议问题：

Ａ公司是否应承担违约责任呢? 分析与解决：

•中华人民共和国合同法‣颁布以前，我国法律并未赋予Ａ公司 拒付预付款、进行自我保护的权利。根据合同应实际履行的原则，Ａ公司与Ｂ公司的购销合同生效后，Ａ公司负有首先履行合同的义务，其拒付预付款即构成违约，应承担违约责任。但在Ｂ公司无法履行合同义务的情况下，Ａ公司交付预付款后其自身的合法权益得不到有效保护。我国原有的法律规定把Ａ公司推入了两难之中。

•合同法‣解决了上述难题，为Ａ公司自我保护提供了法律武器———先履行抗辩权，即应当先履行债务的当事人在特定情况下可以中止履行，直到解除合同。

应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辩权：经营状况严重恶化；转移、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。

必须注意的是，应当先履行债务的当事人必须有确切证据证明对方有上述情况之一的，才能行使先履行抗辩权，否则应承担违约责任；才能暂时中止履行自己的合同义务，并应当通知对方。如果对方提供了适当担保或在合理期限内恢复了履行能力，则应当恢复履行；对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保，可以解除合同。

因此，Ａ公司的正确做法是暂停支付预付款并通知Ｂ公司；Ｂ公司在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保时，解除合同。

案例18： 案情：

1997年4月，某实业有限公司与某化工设备厂签订了一份•加工定做合同书‣。双方当事人在合同中约定：实业有限公司委托化工设备厂设计、制造、组装年产4万吨硫磺制酸工程设备，总造价1200万元。化工设备厂除负责购买标准设备并运到实业有限公司组装调试外，还须负责制造、组装、调试非标准设备、工艺管道、阀门及支架，负责工程设计、工程仪表的采购安装、调试等。实业有限公司的主要责任是提供联运试车条件、交付合格的土建等。另外，合同不工程设计的范围和进度、工程承揽加工的范围、造价、付款期限等做出了约定。但双方当事人对合同履行地未作约定。订立以后，在合同的履行中双方发生了争议，实业有限公司认为化工设备厂拖延设计，严重违约，于1998年1月向实业有限公司所在地中级人民法院提起了诉讼，31 法院予以受理。1998年6月，化工设备厂以实业有限公司不按合同约定接受已设计完成的设备，不支付合同约定的剩余款项为由，向该厂所在地的中级人民法院提起诉讼，法院也于当日予以受理。由于双方在签订合同时未对合的履行地做出明确约定，所以导致两地法院因该案管辖权发生争议，最后报请最高人民法院指定管辖。争议问题：

当事人对合同的内容约定不明时如何确定合同的履行

分析与解决：

对本案所涉及的合同履行地的确定以及与此相联系的案件管辖权问题，法院有两种不同的看法。

一种意见认为：由于双方签订的是加工承揽合同，所以，加工行为发生地应为合同的履行地。化工设备厂是加工承揽方，加工行为发生在该厂所在的区域内。所以，化工设备厂所在地为合同的履行地，该案应由化工设备厂所在地的中级人民法院管辖。

另一种意见认为：从合同的约定来看，加工方化工设备厂不仅负责成套设备折加工制作，而且还要派技术人员进人实业公司安装成套设备，并进行调试，经验收合格后，才算履行完合同约定的加工任务。所以，本合同所涉及的加工行为地应为化工设备厂所在地和实业有限公司所在地。据此，两地的中级法院对本案都有管辖权。

最高法院的处理意见：鉴于双方当事人在合同中未明确约定合同的履行地，所以应依据法律规定确定该合同的履行地。由于该合同属加工承揽合同，加工行为发生在承揽方化工设备厂所在区域内，所以化工设备厂所在地为合同履行地，该地的中级人民法院对本案有管辖权。至于该合同履行中涉及的承揽方在实业有限公司完成的设备安装、调试与检验等内容虽也同属加工行为，但此种加工行为所在地并非本案承揽方履行主要义务的地点，本案应以该合同的主要加工行为所在地为合同的履行地。由于实业有限公司所在地为非合同主要义务履行地，所以实业有限公司所在地不是本合同的履行地，该公司所在地法院对受理的案件无管辖权。

【本案败诉方的主要失误及其启示】

1、在合同的订立过程中，缺乏对合同内容全面、审慎的把握，所签的合同条款不齐备，内容不全面，为合同的履行埋下了隐患。

2、合同成立生效后，在合同的履行过程中发现所签的合同条款有所欠缺，没有及时采取协议补充等适应的方式予以弥补、解决，从

而使双方的矛盾进一步激化，最终导致了纠纷的发生。本案带给我们的主要启示是：

合同一般条款欠缺，虽然不会对合同的成立、合同的效力等问题产生影响，却会对合同的履行，合同当事人经济利益的实现带来消极的影响。所以，当事人在订立合同时，同时，不仅应注意对合同必备条款的约定，还应当注意根据合同的类型、双方当事人的具体情况对与合同有关的其他条款作出全面的约定，只有这样才能有效地避免因合同约定不明所带来的不利后果。

【合同约定不明方面常见失误的法律救济方案】

l、合同生效以后，在合同履行前或履行过程中，如果当事人发现所签的合同条款不清、或合同的内容存在漏洞时，应及时与对方当事人取得联系。本着平等协商的原则，对合同所欠缺的内容予以协商、弥补。对双方约定不清的内容进一步地澄清、完善，力求通过协商的方式统一双方的意见，最终达成解决问题的协议。实践证明，这是一种积极有效的解决该类问题的补救方式。

2、如果双方不能就合同约定不明的问题达成补充协议，当事人应及时向法院提起诉讼，要求依法对合同约定不明的内容予以解释、认定。并应积极寻找一些解释合同的证据，如双方以往的交易习惯、本行业、本领域的通用做法和规则等，为合同的解释、补充工作做好必要的准备。

3、在不能按照合同的有关条款或者交易习惯对合同的内容予以确定的情况下，当事人应注意及时了解相关的法律规定，明确具体的法律内容，并注意依据法律确定的合同履行依据、责任承担方式等，及时履行自己的合同义务，避免违约的发生或违约范围的进一步扩大。

案例19： 案情：

某食品厂由于受市场影响，产品严重滞销，经营严重恶化，导致欠某供电公司电费达60余万元。若不及时采取措施，如该厂破产倒闭，将给供电企业造成巨额经济损失。供电公司依据•电力法‣、•合同法‣规定，通知该厂于3日内缴清电费，同时告知用电客户，由于其经营状况严重恶化，供电企业已符合•合同法‣第68条、第69条规定的行使不安抗辩权的法定条件，用电方必须为下期用电电费提供

担保，否则将中止供电。该食品厂缴清了电费，却拒绝提供担保，供电公司按规定程序中止对该厂供电。

该食品厂以供电公司停电属违约行为为由，向某基层人民法院提起民事诉讼，认为供电公司要求其提供担保•电力法‣无明确规定，要求供电公司恢复供电，并赔偿停电导致的损失15万元。供电公司聘请律师积极应诉，向法庭提交了供用电合同、近半年来该厂电费发票存根（证明多次未按期缴纳电费、履约能力明显降低）、从工商行政管理局复制的该厂企业法人营业执照年审材料及从该厂主管部门复制的食品厂财务会计报表（证明该厂经营状况严重恶化）等证据材料。

争议问题：

供点电公司能否行使不安抗辩权

分析与解决：

经审理，人民法院认为，原告食品厂与被告供电公司在本案中系供用电合同关系，该法律关系属民事法律关系，应受•民法通则‣、•合同法‣等民事法律规范调整。供用电合同为异时履行的双务合同，供电企业有先供电、后收费的义务，但当用电方出现•合同法‣第68条所列的经营状况严重恶化，转移资产、抽逃资金以逃避债务，丧失商业信誉，有丧失或者可能丧失履行债务能力等项情形且供电方有确切的证据予以证明，供电方在履行了通知义务后，在用电方未恢复履行能力前，可以要求用电方提供电费担保，用电方拒绝提供担保的，可以中止供电。据此法院判令驳回原告的诉讼请求。

一审判决后，原告、被告均未提起上诉，不久，原告即与供电公司达成协议，自愿将其厂区内一块面积达1900平方米的无地上定着物的土地使用权对将要发生的电费提供担保，双方签订了•电费缴纳合同‣、•抵押合同‣，并在土地行政管理部门办理了抵押物登记手续，使•抵押合同‣合法生效。

„简要评析‟：

在这起案例中，供电公司依法行使不安抗辩权，同时在用电方不服起诉时，积极举证应诉，赢得了法院的支持，取得了该厂无地上定着物的土地使用权的优先受偿权，在抵押物所担保的电费债务已到•电费缴纳合同‣约定清偿期而该厂未履行债务时，供电公司可通过行使抵押权，选择使用以土地使用权折价、拍卖和变卖等方式实现未受偿电费债权，有效地降低经营风险。

从传统民法体系建立时起，不安抗辩权制度就已存在，很多大陆法系国家在立法上都规定了不安抗辩权制度。我国•民法通则‣、原•经济合同法‣、原•技术合同法‣并未对不安抗辩权作出规定，只有•涉外经济合同法‣第十七条作出了类似的规定，且过于笼统。通过借鉴德国民法和法国民法，结合本国立法实践，我国于1999年3月颁布的•合同法‣对不安抗辩权作了比较具体的明确规定，填补了立法空白。

•合同法‣第六，十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”

第六十九条规定：“当事人依照本法第六十八条规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，双方在合理期限未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

不安抗辩权适用于异时履行的双务合同中，双方当事人在同一合同中互负债务，存在先后履行债务的问题；后履行债务的一方当事人履行能力明显降低，有不能履行债务的危险。即•合同法‣第六十八条规定的经营状况严重恶化、转移资产、抽逃资金以逃避债务，严重丧失商品信誉或有其他丧失或者可能丧失履行债务能力情形；后履行义务的一方未提供适当担保。如果后履行义务的一方当事人提供了适当的担保，则先履行义务的一方当事人的债权将受到保障，不会受到损害，所以合同将继续得以履行，不能行使不安抗辩权。

法律为追求双务合同双方利益的公平，保障先给付一方免受损害而设立不安抗辩权，同时也为另一方面当事人考虑，又使不安抗辩权人负有以下义务，这是我们行使不安抗辩权时必须给予高度重视、引起充分注意的，否则将有可能承担违约责任。

1、及时通知对方的义务。不安抗辩权人在行使权利之前，应将中止履行的事实、理由以及恢复履行的条件及时告知双方，于应当尽量避免解除合同的情况出现。

2、对方提供适当担保，应当恢复履行。“适当担保”，是指在主合同不能履行的情况下担保人能够承担债务人履行债务的责任，也即担保人有足够的财产履行债务。

3、不安抗辩权人有举证的义务，应提出对方履行能力明显降低，有不能履行债务危险的确切证据，不安抗辩权人的举证责任可以防止此权利的滥用。

电费保证金被国务院有关部门明令取消，市场竞争及产业结构调整导致一些中小型企业的关、停、并、转，使：先用电后缴费”商业惯例带来的电费债权风险显得尤为突出，困扰着不少供电企业的电费回收工作。此起案例法，院的判决是正确的，确有值得广大供电企业学习借鉴之处，当然客户提供担保的形式还有预缴电费（法律性质属•担保法‣规定的保证金）、定金、质押等。随着依法治国、建设社会主义法治国家进程步步推进，我国立法步伐明显加快，企业经营者必须将学法作为一项经常性的工作，才能紧跟法治时代前进的步伐。供电企业应学会正确行使不安抗辩权，积极防范电力经营中的诸多法律风险。

在行使不安抗辩权时，应高度重视不安抗辩权行使的法定条件，严格履行•合同法‣要求不安抗辩权人必须承担的法律义务，客户提供担保的形式要件和实体要件都必须符合担保法及其司法解释的规定。面对风险四伏的电力市场，只有以法律为准绳，增强市场风险防范意识，将学法、守法、用法与管理创新紧密结合，让法治成为企业管理的有力支撑点，企业的合法权益才能更好地受到法律的保护。

第六部分

合同的保全

案例20： 案情：

A公司长期拖欠我公司货款300万元。我公司通过调查A公司的审计报告发现，A公司对其关联企业B公司享有200万元的到期债权。A公司与B公司都是隶属于C集团的二级企业。由于A公司经营不太景气，C集团决定A公司暂中止经营，停业期间A公司暂不向B

公司追收该笔200万元的债权。现A公司又没有什么资产可向我公司偿债。请问，我公司怎样才能运用有效的手段保护我公司的债权不受损害？

争议问题：

公司怎样才能运用有效的手段保护我公司的债权不受损害？ 分析与解决：

•公司法‣第73条规定：“因债务怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。”在A公司不愿意向B公司追收200万元到期债权的情况下，贵公司为了保护自身债权，可以依法行使上述合同法规定的代们权，向人民法院起诉B公司。因为B公司对A公司负债200万元，A公司对贵公司又负债300万元，所以贵公司可以直接诉请B公司向贵公司清偿债务，以200万元为限。合同法规定的债权人的代位权，为债权人追收、清理三角债，保护债权人的合法债权提供了重要的法律依据。

案例21： 案情：

甲公司向乙商业银行借款10万元，借款期限为一年。借款合同期满后，由于甲公司经营不善，无力偿还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款20万元，甲公司不积极向丙公司主张支付货款。为此，乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产，以偿还甲公司的借款。

争议问题： ]

1.法院是否应支持乙商业银行的请求？

2.若乙商业银行行使代位权花费3000元必要费用，此费用应由谁承担？

分析与解决：

分析：代位权及其行使范围

1.法院应支持乙商业银行的请求。•合同法‣第73条第l款规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案中，甲公司怠于行使对丙公司的债权，损害了债权人乙商业银行的利益，因此，乙商业银行有权行使代位权，37 请求人民法院执行丙公司的财产以偿还甲公司的借款。

2.花费的3000元费用应由甲公司承担。•合同法‣第73条第2款规定：“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”

考察法条：

•合同法‣第73条第l款规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”

•合同法‣第73条第2款规定：“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”

案例22： 案情：

1996年6月13日，李某在县农行借款100000元，约定利息及还款期限，并由县住房改革办公室（以下简称房改办）为李某提供担保。借款到期后，李某仅归还本金30000元及利息，余款70000元及利息没有归还。1998年6月10日县农行从房改办的帐户上直接扣划了李某尚欠的贷款本金70000元及利息18549.93元。后房改办向李某索款，李某以经济困难为由没有偿还。2003年6月25日，李某将其一栋两上两下建筑面积为111.44m2的楼房无偿赠与其女儿，并于同日办理了公证书。2003年9月15日房改办作为原告向被告李某主张债权，法院判决李某偿付原告担保债权88549.93元及逾期利息，该判决书已生效。后原告得知李某于2003年6月25日已将其房产无偿转让，遂于2004年4月27日向法院提起诉讼，要求撤销李某的赠与行为，确认赠与行为无效。

争议问题：

案件审理的焦点是：被告李某将楼房无偿赠与给第三人李女的赠与合同是否有效？原告房改办是否享有撤销权？ 分析与解决：

•中华人民共和国合同法‣第74条规定“债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为”。第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务

人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭”。法律规定债权人的撤销权，是指因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权属于债的保全内容，兼具请求权和形成权的双重性质，必须附随于债权而存在。•合同法‣规定了债权人行使撤销权的构成要件：第一、必须是债务人实施一定的有害于债权人债权的行为。包括债务人处分财产，放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产。第二、债务人的处分财产的行为已经发生法律效力。债权人之所以要行使撤销权，是因为债务人处分财产的行为已经生效，财产将要或已经发生了转移。第三、债务人处分财产的行为已损害债权。撤销权的行使，目的在于恢复债务人的责任财产，只要债务人处分财产的行为减少了债务人的责任财产，严重损害了债权人的债权，债权人就有权予以撤销。本案中被告李某尚欠贷款本金70000元及利息，在原告代为偿付后，其以无款为由一直未向原告履行还款义务。2003年6月25日李某将其所有一栋两上两下楼房无偿赠与其女儿，并于同日办理了公证书，使得其财产所有权发生转移，财产减少已成事实。其在明知自身负有到期债务未履行下，而通过无偿赠与减少自身财产，降低偿还能力，严重损害了债权人的债权，符合撤销权的构成主客观要件。其赠与合同因违反法律规定而归于无效。作为债权人房改办在撤销权的诉讼时效内行使撤销权，请求人民法院撤销李某的无偿赠与合同，是法律赋予当事人的权利，赣榆县人民法院依法作出的上述判决也是公正的。

第七部分

合同的变更和转让

案例23： 案情：

原告：任红霞，女，28岁，远安宾馆合同制工人。被告：远安宾馆。

1993年8月27日，原告与被告签订了一份为期6年零4个月的劳动合同，并经远安县劳动争议仲裁委员会鉴证生效，原告被安排

在被告餐饮部工作。同年9月，被告与香港某公司合资组建且昌蓝翔歌舞娱乐大世界有限公司（以下简称蓝翔公司），该公司于1994年6月经核准登记注册，具有法人资格。1995年4月，被告与香港某公司协商，将被告餐饮部撤销，餐饮部原16名职工成建制转入蓝翔公司。经报远安县人民政府批准，远安县人民政府同意上述意见，同时要求被告与蓝翔公司要做好有关衔接工作。此后，包括原告在内的16名原餐饮部职工即到蓝翔公司上班并领取报酬。为理顺劳动关系，被告于1995年12月11日召集转入蓝翔公司的8名合同制职工，要求变更原劳动合同，提出这些职工在蓝翔公司工作期间，保留原在宾馆的编制及档案，不影响正常的晋级、提干、续订合同；劳动保险、住房补贴、医药费由蓝翔公司承担。原告对变更原劳动合同未发表任何意见，未在劳动合同变更协议上签字，其余7名职工均在同月与被告达成前述内容的劳动合同变更协议，并经远安县劳动争议仲裁委员会鉴证。同月30日，被告与蓝翔公司进一步达成协议，蓝翔公司承认并接纳从被告处转入的16名职工和原餐饮部资产，承认其中8名合同制职工的劳动合同变更协议，不再另行签订其他合同。以后原告与被告就签订劳动合同变更协议始终不能达成一致意见，原告要求安排在被告客房部工作。1996年2月26日，被告通知原告要解除双方原签订的劳动合同，并征求了本单位劳动争议调解委员会的意见。后被告单位的工会、劳动争议调解委员会、远安县工会、县劳动局均从中调解，双方不能达成协议。1996年6月10日，被告单位劳动争议调解委员会举行会议，同意被告解除与原告的劳动合同。同年7月10日，被告正式作出•关于解除任红霞同志劳动合同的决定‣。原告对此不服，向远安县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委裁决被告对原告下发的•关于解除任红霞同志劳动合同的决定‣有效，原告的其他请求不予支持。原告不服此裁决，诉至远安县人民法院，称：被告解除与其签订的劳动合同缺乏法律依据，要求维持原劳动合同，并希望能被安排在宾馆客房部工作。

被告辩称：原告成为其合同制职工后，一直在餐饮部工作。后被告与他方组建蓝翔公司，根据需要撤销了原餐饮部，原餐饮部的16名职工成建制转入蓝翔公司。这样，原劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，需要变更原劳动合同的相关条款。但原告对被告提出的变更合同的意见臵之不理，被告依法定程序解除与原告签订的原劳动合同，符合劳动法扔关规定，原告要求被安排队宾馆客

房部工作，被告不能接受。请求法院维持其决定。

争议问题：

被告提出变更原劳动合同，是否符合法律规定？ 分析与解决：

远安县人民法院经审理认为：原、被告签订的劳动合同有效。原告成为被告的合同制职工后，一直在被告餐饮部工作。在合同履行期间，被告与他方组建合资企业，经合法程序将原餐饮部的职工成建制转入合资企业，原告亦实际到该企业工作并领取酬金。被告为理顺劳动关系，要求与原告签订变更劳动合同协议，符合法律规定。原告拒绝签订变更劳动合同协议，致使原劳动合同无法继续履行。被告多次与原告协商未果，经合法程序解除与原告的劳动合同并无不当。根据•中华人民共和国劳动法‣第二十六条第（三）款之规定，该院于1997年4月13日作出判决：

驳回原告任红霞的诉讼请求。

任红霞不服一审判决，向宜昌市中级人民江院提起上诉。称：远安宾馆提出变更原劳动合同本身就不合法。合同的变更，只能是合同中约定的权利义务的变更，而不能变更合同的主体。而且，被告将其转入蓝翔公司，要求与其签订变更劳动合同协议时，蓝翔公司并无人来参加此协议的签订。其拒绝签订变更劳动合同协议，根本不影响原劳动合同的继续履行。其与被告发生本次劳动争议之前及期间，双方另因劳动工资问题发生过两次争议，其向远安县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，均以被告败诉而告终，被告解除与其的劳动合同，纯属报复。至于所谓的变更劳动合同协议，是被告设下的陷阱，其理当拒签。请求二审法院依法保护其合法权益。

被告远安宾馆坚持一审答辩意见，同意一审判决。

宜昌市中级人民法院审理后认为：原、被告签订的劳动合同有效。在合同履行期间，因客观情况发生变化，被告提出变更原劳动合同，符合法律规定。而且被告与蓝翔公司就转入后的职工如何安排，各项待遇由何方负责已达成协议，原告拒绝签订变更劳动合同协议，导致原劳动合同无法继续履行，在多次协商无果的情况下，被告解除与原告的劳动合同，符合劳动法第二十六条第（三）款规定的情况。原告称合同的变更不能变更主体的说法不能成立。从本案情况看，事实上原告的编制还保留在远安宾馆，双方的劳动关系还是存在，只是在客观情况发生变化后，需要对原劳动合同有关条款作相应的变更，同时被

告须在蓝翔公司就转入后的职工如何可安臵要达成协议，被告已经进行了妥善安臵，任红霞没有理由拒签变更劳动合同协议。至于原告所称被告设臵陷阱对其报复，无据证实，故原告的上诉理由不能成立。被告解除与原告签订的劳动合同有理。但依照劳动法第二十八条之规定，被告应按劳动部•违反和解除劳动合同的经济补偿办法‣第八条的规定，给予原告一定的经济补偿，依照•中华人民共和国民事诉讼法‣第一百五十三条第一款第（二）项和•中华人民共和国劳动法‣第二十六条第（三）款和第二十八条的规定，该院于1997年6月9日判决：

一、撤销远安县人民法院一审民事判决；

二、维持远安宾馆1996年7月10日作出的•关于解除任红霞同志劳动合同的决定‣。

三、远安宾馆任红霞1996年7月10日以前12个月的月平均工资给付其4个月的经济补偿金，限本判决生效之日起3日内付清。

案例24 ： 案情：

原告：勃利县铁路综合服务楼旅店。

被告：滕志杰。被告：房银峰。

原告勃利县铁路综合服务楼旅店和被告滕志杰于１９９５年７月１日签订了饭店租赁合同。约定：合同期限为八年，自１９９５年７月１日起至２００３年７月１日止；第一、二、三年租金每月７００元，第四、五、六年每月租金８００元，第七年以后每月租金９００元；春节放假一个月免收租金即每年按１１个月收取租金。被告滕志杰租赁经营两年后，于１９９７年６月末将承租的饭店转让给被告房银峰，房银峰一次性给付滕志杰１２万元，双方签订了转让协议书。此后，被告房银峰直接向原告交纳了１９９７年７月１日起至１９９８年６月３０日的租金７７００元。自１９９８年７月１日起至２０００年１０月３０日止的租金２０８００元，被告房银峰未予交纳。原告多次催要未果，以两被告之间的转让行为未经其同意为理由，起诉至牡丹江铁路运输法院，要求二被告立即给付租金２０８００元、违约金及将租赁的饭店归还原告，并终止饭店租赁合同。被告滕志杰答辩称：其已将承租的饭店转让给房银峰，应由房银锋向原告交租金，原告应当向房银峰主张权利。被告房银峰答辩称：租赁合同是

滕志杰与原告签订的，欠租与其无关。

争议问题：

两被告之间的转让是合同转让（合同权利义务的全部转让），还是租赁物的转租。

分析与解决：

法院经审理认为：原告勃利县铁路综合服务楼旅店与被告滕志杰之间的饭店租赁合同，是在平等、自愿和公平的基础上签订的，是双方当事人真实意思的表示，应认定该合同合法有效。被告滕志杰经营两年后，将饭店转让给房银峰经营，原告虽然称此转让行为未经其同意，但在房银峰经营饭店期间，原告曾直接向房银峰收取了租金，应视为对该转让行为的默认，应认定该转让行为有效。转让行为发生法律效力后，原承租人滕志杰即退出租赁关系，而由受让人房银峰取代其位臵，成为新的租赁合同关系中的承租人。房银峰作为新的承租人应及时向原告交纳租金。由于被告房银峰未及时将租金给付原告，对此纠纷的产生应负全部责任。原告要求被告房银峰给付租金、违约金、终止合同和归还租赁物的诉讼请求合法。但原告对被告滕志杰的诉讼请求没有法律根据，本院不予支持。据此，根据•中华人民共和国合同法‣第八十八条、第二百二十六条、第二百二十七条，最高人民法院•关于适用†中华人民共和国合同法‡若干问题的解释‣第二条和•中华人民共和国民事诉讼法‣第一百三十条之规定，该院于２０００年１１月１５日判决如下：

一、原告勃利县铁路综合服务楼旅店与被告房银峰之间的饭店租赁合同于本判决生效之日终止。

二、被告房银峰于本判决生效后十日内将原告出租的饭店归还原告。

三、被告房银峰于本判决生效后十日内给付原告勃利县铁路综合服务楼旅店租金２０８００元及违约金（违约金按中国人民银行同期逾期贷款利率计算。其中，８８００元、８８００元、３２００元，分别自１９９８年７月１日、１９９９年７月１日、２０００年７月１日起算至给付之日止）。

四、驳回原告勃利县铁路综合服务楼旅店对被告滕志杰的诉讼请求。

第八部分

合同的解除

案例25： 案情：

房产公司签订了一套三室一厅的商品房预售合同，并按约及时付清了房款。张先生按合同约定日期办理交付手续时，房产公司未出示•房屋质量保证书‣、•房屋使用说明书‣和其他有关材料，双方即签订了房屋交接书。张先生实地看房时，发现房屋结构对照合同附件

有了明显改变，十分生气，要求退房并赔偿损失。房产公司以“房屋交接书已签订”为由不予理睬。张先生迫于无奈，将房产公司告上法院，要求退房并赔偿损失。

争议问题：

房产公司是否违约？张先生能否解除合同？

分析与解决：

在本案中，房产公司有违约 的行为。张先生同房产公司已签订合同并生效，依照•民法通则‣第85条的规定，“依法成立的合同，受法律保护。” 房产公司未征得张先生的同意，擅自改变建筑设计,并在未出示•房屋质量保证书‣、•住宅使用说明书‣及其他有关材料的情况下与张先生签订“房屋交接书”，把商品房预售合同的最后程序提前行使，是故意行为。张先生有单方解除合同的权利。

案例26： 案情：

2001年1月，XX县果园基地公司（以下简称果园基地）与XX市果品批发市场（以下简称批发市场）签订了一份供应2000吨美国早杏的合同，总价款为4400万人民币。合同规定：果园基地必须在同年4月10日把货送到批发市场。合同还对早杏的产地、品种、质量、包装等作了详细规定。2001年4月7日，批发市场要求果园基地赶快交货，果园基地答复货尚在运抵国内的路上。4月15日批发市场再次询问仍未有结果。4月20日，批发公司电告果品基地，因再有六、七天普通杏就要下来了，要求原来合同中的早杏供应量由2000吨减为600吨,价款可以不变，但务必在5日内送到，否则合同解除。果园基地对此未臵可否。到了4月24日，果园基地将2000吨早杏运至批发市场。而批发市场却称由于对方的过分迟延，其已解除合同。为此双方发生纠纷，诉至法院。争议问题：

批发市场能不能解除合同？

分析与解决：

所谓解除权是指合同订立后尚未履行或者尚未完全履行之前，基于法定或者约定的事由，通过当事人单方意思表示即可使合同自始不发生效力的权利。其特征有四：其一，解除权产生于合同订立后尚未履行或者尚未完全履行之前；其二，解除权的行使必须基于一

定的事由出现；其三，解除是一种单方法律行为，基于单方意思表示即可成立，无须他方同意或者认可；其四，解除权的行使具有追溯力。

解除权从其产生的基础来划分，有约定解除权和法定解除权两种，前者以当事人事先约定解除条件为前提，后者则以法律规定为必要。但无论是约定的解除权抑或是法定的解除权，在性质上都是一种形成权，即仅凭一方当事人依法定事由作出的意思表示即可使现成的法律关系消灭的权利，其行使无须征得对方当事人的同意。①正由于形成权“赋予了权利主体以单方面干预他人之法律关系的法律权利②”，就势必造成他人必须接受权利主体行使形成权行为的后果。因而如何保相对人亦很重要。为了达到这一目的，各国法律在规定各种形成权的同时，也制定了相应的限制性规定，解除权亦是如此。一般来讲，法律对权利行使的合法性的审查是从实体与程序两方面进行的。

实体上，就合同的约定解除来说，由于约定的部分本身就是意思表示一致的结果，所以理论上对合同的实体要求完全适用于约定解除，在此不再赘述；对于法定解除而言，由于我国合同法的订立深受国际上近年来私法立法统一化潮流的影响，因此它抛弃了国内传统上以债务人有可归责事由为要件的思想，吸纳了•联合国国际货物销售合同公约‣中根本违约的观念，将违约行为性质的严重与否作为合同能否解除标准。从而为确定解除合同的要件，限定法定解除权的行使奠定了基础。③这里所谓的根本违约，根据•联合国国际债物销售合同公约‣第２５条规定“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”因此，并不是说任何一种违约都可以导致合同解除权产生的，只有违约行为实际上剥夺了非违约方根据该合同规定有权期待得到的东西，以致于其合同目的不能实现时候，违约方的解除行为才会获得支持。但根本违约毕竟太抽象，为了使解除权的行使具有更强的操作性，我国合同法采用列举的方式对根本违约的情形予以具体的规定。•合同法‣第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；

（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍

未履行；

（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

（五）法律规定的其他情形。

本案中，对于批发市场来说，可谓时间就是金钱，合同标的固然重要，履行期限却更关涉到其订立合同的目的，本来就不到二十天的季节差，对方又延期履行十多天，这已使其不能在普通杏上市之前将早杏卖掉，直接导致了其合同目的落空。

除了实体上的限制外，解除权的行使也必须符合程序上的要求。我国•合同法‣第９５条规定：“法律规定或者当事人约定解除权的行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”这是•合同法‣对解除权丧失时限上的规定。此外，•合同法‣第94条第三项也规定了非违约方必须尽催告义务，而第９６条则规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”

从以上这些规定可以看出，只有完全符合解除权的实体和形式要求，合同权利义务才会当然地自始不发生法律效力。本案中，批发市场已具备了合同解除权的实体要件，但却在程序上未尽通知义务，这虽然可以通过事后及时补发通知来实现合同的解除――•合同法‣对非违约方通知的时间限制未作特别要求，但倘若违约能证明其怠于通知是故意而为时，则根据诚实信用原则可是要承担相应责任的。

案例27 ： 案情：

原告陈可雄诉称，１９９７年１２月，他经投标与被告蕉岭县油坑水泥厂签订了为期７年的•承包合同书‣，并由县工业局、县公证处分别鉴证与公证。承包期间，他履行了合同规定的各项义务。１９９９年１月１７日上午，油坑水泥厂和县工业局负责人来到工厂，突然宣布解除承包合同，继而叫人切断电话、停水停电，强行查封工厂。由于前一天陈可雄接到的通知是县领导要来开生产现场会，为此还专

门布臵了会场，完全出乎意料的行动使陈可雄和全厂职工不知所措。翌日，新承包人接管该厂，在没有清点交接的情况下，动用陈可雄购臵的原材料和半成品开始生产。为此，陈可雄将油坑水泥厂和县工业局诉至法院，请求判令两被告立即停止侵权，并赔偿经济损失１５０６万多元。

争议问题：

被告强行解除合同的方式是否有法律效力？

分析与解决：

梅州中院经过长达一年多时间的审理，认为至１９９９年１月１７日止，原告陈可雄累计欠交承包费１０７万多元，超过两个月欠交承包款。按合同规定，陈可雄超过两个月未交承包费，视违约终止合同。陈可雄提出为发包方多偿还的债务应计入上交款，根据合同规定，偿还旧欠与上交承包款的义务不能混同，故陈可雄这一主张不能成立。被告蕉岭县油坑水泥厂基于陈可雄的违约事实，按合同约定行使解除权，不能确认为是对原告经营权的侵害。但被告在解除合同之前并未通知陈可雄，而是采取突然宣布终止，继而强行封存接管的行为。我国法律规定，解除合同必须遵守一定的程序。因而其强行解除合同的方式是不当的，应承担相应的过错责任。被告蕉岭县工业局虽然参与了强行解除承包合同的全过程，但其只是以主管部门的身份出现，陈可雄请求其停止侵权并赔偿损失的理由不成立。

据此，法院判决陈可雄支付油坑水泥厂仍欠承包款１０７万多元及滞纳金２．８万多元；油坑水泥厂则补偿因解除合同不当给陈可雄造成的损失５０万元，支付陈可雄材料设备款４５４万多元、退回陈可雄多偿还的旧欠款１７４万多元及承包风险抵押金１２０万元。

判决后，陈可雄当庭表示不服，认为既然被告单方强行解除合同违反法律程序，法院就应依法确认被告的行为构成侵权；他并没有拖欠承包款，因为按合同约定，多偿还的旧欠应视作上交承包款。为此，陈可雄向法官表示将向省高级人民法院上诉。

案例28： 案情：

高女士半年前订购了一套86平方米的商品房，还没等住进去，便出现了地基下沉、室内墙体裂缝、承重结构变形的现象，全家人都感到十分不安。于是，便找到开发商进行交涉，却遭到开发商的冷遇

和拒绝，开发商声称，购房合同都已经签了，是谁也改变不了的。高女士问：难道购房合同一旦签订，无论遇到什么情况都是不能改变的吗？自己遇到这样的情况，是不是就只能自认倒霉？

争议问题：

高女士能否解除合同？依据是什么？解除合同后有什么法律后果？

分析与解决：

律师答疑：根据最高人民法院•关于审理商品房买卖合同纠纷案件使用法律若干问题的解释‣规定，因房屋质量问题严重影响居住使用，买受人请求解除合同的应予支持。

那么，何谓“严重影响正常居住使用”呢？这一般是指房屋买受人所购买的房屋出现严重质量问题，且该质量问题通过修复等亦无法保证房屋买受人的人身、财产安全，及其它正常居住使用的情形。像高女士所购买的商品房，由于地基基础工程及主体结构工程出现严重质量问题，造成地基下沉、室内墙体裂缝、承重结构变形的现象，即属于•解释‣中所述的有关情形。在房屋出现地基基础工程及主体工程质量问题后，一般难以通过修复办法加以解决，因此，一旦买受人请求解除合同，人民法院应予准许。解除合同是指在合同有效成立后，因当事人一方的严重违约而使合同关系自始无效或将消灭的一种行为，它的对象是已经有效成立而尚未履行完毕的合同，它免除了当事人的履约责任。如出卖人根本违约，不交付买卖合同的标的物，或交付的标的物根本不符合合同规定的品质，则买受人可不再等待出卖人的正确交付而到市场去转购标的物，但其仍有权取得损害赔偿。在因买卖合同一方当事人违约而导致合同解除的情况下，不免除违约方承担相应的责任，特别不影响受害方要求损害赔偿。一般情况下，解除合同是以对方根本违约为前提条件的。在此也提醒广大消费者，要善于拿起法律武器，更好地维护自身权益。当购买的商品房有严重质量问题时，应当果断地要求退房并依法向开发商索赔。

第九部分

合同权利义务的终止

案例29： 案情：

电信卡上明文规定过期余额视为“自动放弃“ 争议问题：

合同法案例教学答案 篇6

案 例(答案在后面)

职业经理MBA整套实战教程

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1.新加坡利达公司销售部文员刘小姐要结婚了，为了不影响公司的工作，在征得上司的同意后，她请自己最好的朋友陈小姐暂时代理她的工作。某一天，经理外出了，陈小姐正在公司打字，电话铃响了，陈小姐与来电者的对话如下：

来电者：“是利达公司吗?”

陈小姐：“是。”

来电者：“你们经理在吗?”

陈小姐：“不在。”

来电者：“你们是生产塑胶手套的吗?”

陈小姐：“是。”

来电者：“你们的塑胶手套多少钱一打?”

陈小姐：“1．8美元。”

来电者：“1．6美元一打行不行?”

陈小姐：“对不起，不行的。”说完，“啪”挂上了电话。

上司回来后，陈小姐也没有把来电的事告知上司。过了一星期，上司提起他刚谈成一笔大生意，以1．4美元一打卖出了100万打。陈小姐突口而出：“啊呀，上星期有人问1．6美元一打行不行，我知道你的定

价是1．8，就说不行的。”上司当即脸色一变说：“你被解雇了”，陈小姐哭丧着脸说：“为什么?”上司说：“你犯了五个错。”

说说陈小姐犯了哪些错误？

2．文员小曹向分管营销业务的孙副经理请示了业务处理的意见后，又遇到了负责宣传的张副经理，小曹又向他作了请示，结果两位领导的意见很不一致，小曹无所适从，两位领导也因此矛盾加深。孙认为小曹与张关系亲近些，支持过张，认为小曹有意与他作对；而张认为此业务是他引介的，小曹应先同他通气。

请你分析小曹这样做对不对？错在哪里？面对这种情况小曹应该怎么办？

3．早上第一批邮件到了，邓小姐正忙着打电话，她让送信者把信就堆放在已有一些信件的办公桌上，一边打电话，一边拿过笔签了字。打完电话，心不在焉地把所有的信都剪开了，其中一封信被剪掉了回信地址的一角，她也没有注意。她抽出所有的信纸，放在一边，而把所有的信封放在了另一边。邓小姐拿起一张信纸看了起来，只见上面写着：“亲爱的红：„„”，她意识到拆错了信，匆匆看完了信，她把信又用胶水粘了起来（但是外表还是有些痕迹）。她又看了几封信，其中有一封急件，觉得应该由上司回信，于是，她把几封信混在一起放在上司的办公桌上。这时，上司把写有美国地址的英文名片，让她打印一个寄往美国的信封，邓小姐按照以往写信的习惯，把收件人地址、姓名打印在信封的上面，把公司的地址打印在右下角。

你认为邓小姐处理邮件是否正确，为什么？请讲出理由并说明正确的做法。

4．波扬公司准备在本市市中心召开大型的新产品订货会。参加的有本单位、外单位的人员。总经理让办公室负责安排，会上要放映资料电影，进行产品操作演示。而公司没有放映机。预定会议厅和租借放映机的任务交给了文员刘小姐

(1).假如你是刘小姐，对接下去可能发生的各种情况，应该如何处理？(2).假如放映机在十点十分还未送到，你还应该做些什么？(3).从这件事中你得到了什么教训？

5．请将下列文件分别组合成三至四个案卷，并拟制案卷标题：(1)市教委关于2003年招生工作的通知；(2)东方学院关于招生工作院务扩大会议纪要；(3)东方学院2003年招生工作计划；

(4)东方学院关于2003年招生工作的请示（呈市教委）；(5)市教委关于东方学院2003年招生工作的批复；(6)东方学院院务会议关于调整系主任的决定；(7)东方学院关于调整系主任的通知；(8)东方学院关于做好开学工作的通知；(9)东方学院各系关于开学准备工作的报告；(10)东方学院各系关于加强学生思想工作的报告；(11)东方学院各系关于提高教学质量的报告；(12)东方学院2003工作总结；

６．请将下列文件分别组合成三至四个案卷，并拟制案卷标题：(1)利华公司2003年2月份经理会议记录；(2)利华公司2003年销售计划；(3)市工商局关于年检工作的通知；

(4)利华公司致香港凯福公司关于合作事宜的函；(5)利华公司4月份经理会议记录；(6)市物价局关于物价检查的通知；

(7)香港凯福公司关于合作事宜给利华公司的复函；(8)利华公司2003年6月份经理会议记录；(9)利华公司与香港凯福公司会谈纪要；(10)利华公司2003年8月份经理会议记录；(11)市税务局关于税务自查的通知；(12)利华公司2003年销售工作总结；

７．宏远公司总经理助理高叶办公室，电脑和打印摆放有序。高叶着便装坐在办公室前办公。办公桌

上摆放着电话、名片盒、通讯录和零乱的文件、文件夹，身后的椅子上也摆放着一堆文件。

她应该怎么整理办公室？

８.某公司经理收到一封措辞无礼的信，是由某个与公司交往较深的代理商写来的。经理怒气冲冲地把文员李小姐叫来，要她写封回信，与这位代理商断绝一切交易和关系，并命令李小姐立即将信打印寄出。李小姐可以有以下做法，哪一种做法最妥当，为什么？（1）按照经理指示立即回到自己的办公室，将信打印寄走了。

（2）写完了信，想到自己是经理的助手，有责任提醒经理，为了公司利益得罪了经理也值得。于是对经理说：“经理，这封信不能发，把它撕掉算了！”

（3）没有马上去写信，而是向经理提出忠告：“经理，请您冷静一点！与对方断绝关系会产生什么后果。”

9.某计算机工程有限公司定于9月28日在某职业技术学院举办图书馆计算机管理系统软件产品展销会，通知很快地寄发到各有关学校图书馆。日程安排表上写着9点介绍产品，10点参观该职业技术学院图书馆计算机管理系统，11点洽谈业务。展销会当天，9点大会本该开始介绍产品，可应该到的各校图书馆代表却只到了1／3。原来，由于通知中没有写明展销会具体地点，加上公司接待人员不耐烦，对代表不够热情，所以引起了代表们的抱怨。会议开始时已是9点30分了。公司副总经理、高级工程师李朝南作产品介绍及演示，内容十分丰富，10点30分还没讲完。由于前面几项活动时间不够紧凑，结果业务洽谈匆匆开始，草草收场。

问题讨论：请你指出此次接待工作的不足之处。

10.初萌正在前台接电话，忽然看见两位客人直接往办公区走。初萌赶快叫住她们。客人有些不耐烦地说：“我们昨天刚来过，是找销售部的钱经理的，昨天有点事没办完。”初萌说：“对不起，请你们稍等一下。我马上通知钱经理。”电话接通后，钱经理说：“我不想见那两个人，请你帮我挡一下。”

问题讨论：请你说说秘书初萌该怎样挡驾。

11.某县工商局办公室徐秘书星期天值班，下午5点，接了一个紧急电话。电话的内容是；局里的一辆面包车与外单位的一辆大卡车相撞，面包车的司机及车内3人重伤，车损严重，不能开动，特请求局里急速处理。徐秘书做好了电话记录后，思考出了4种处理方法：一是等到第二天上班时，向领导汇报后，再

按照领导指示去办。二是立即向主管领导汇报，请领导亲自到现场处理。三是自己立即到现场去做紧急处理。四是先用电话方式联系有关部门，然后再向领导汇报。

问题讨论：试问以上案例中徐秘书的哪种做法妥当?具体应当怎样做?

12.天地公司管文书收发的小张，一贯严格执行交接手续。一天，经过清点、对号、查看封口，发现无问题后，她签收了一批外来公文。但是，在启封、登记过程中，她发现有一份属某某单位的机密文件，混装在普件中。这是她多年工作中遇到的第一次，她不知该如何处理。退回去吧，又怕节外生枝，说自己看了机密文件，惹出麻烦来；不退吧，也不妥。后来她将此事报告了办公室主任，通过正常方式将文件退给了发文单位。

问题讨论：此次事件给秘书人员什么启示？

13.某塑料制品有限公司新近研制开发了一种新材料，拟请国内一些专家来公司就该新材料举办一个鉴定会。办公室主任安排杨秘书筹备并列席会议，同时要求杨秘书做好会议保密工作。杨秘书从事办公室工作已有5年，对于如何做好会议保密工作经验丰富。根据多年实践，他总结出了一套做好会议保密的方法：

(1)会前布置保密工作，做好与会人员入场时的身份验证工作。

(2)在会议内容未正式公开前，秘书人员不得泄露。

(3)对会议上公司领导的重要讲话不得随意扩散。

(4)会后，秘书人员应检查会场和与会者的驻地，以免遗失文件。

(5)回收会上发放的文件。

问题讨论：杨秘书的做法对秘书人员有什么启示？

14．大新糖果糕点饮料公司秘书陈青青，是刚调来公司办公室工作的。一天，办公室主任交给她一项新任务，负责全公司的黑板报宣传工作。但是陈秘书不会编排版面，美术字也不过关，主任又选派了同一办公室有美术功底的杨秘书负责版面编排工作，让陈秘书专门负责组稿、改稿等工作。杨秘书很有才干，编排版面、写美术字、画个画在公司是小有名气的，他根本就没把陈秘书这“黄毛丫头”放在眼里。碰到他工作忙起来，就把出黑板报的事儿抛到九霄云外去了，弄得主任常常催促陈秘书：“怎么黑板报又延期了?” 陈秘书又不好明说，只好硬着头皮去催杨秘书，可杨秘书根本不配合，还拿冷眼对她，陈秘书只恨自己没

用，不能动笔画。面对这种情况，陈秘书有几种方案可选择：

（1）凭自己的关系，在公司内部另外找一个人来帮忙，按时把黑板报办好。

（2）把杨秘书不愿合作的事直接告诉办公室主任，并向主任表明责任不在自己，看主任怎样处理。

（3）再一次去催促杨秘书，并和他摊牌，告诉他：“如果再这样 下去，就当面到主任那里去解决。”（4）过一天算一天，听之任之。

（5）抱着与人为善的态度，采取委婉的劝说方式，启发他与自己合作。

15． 党委书记把工会秘书小张叫到办公室，问道：“你们工会是怎么回事?听办公室的同志说，就差你们的学习计划没有报上来了!刚才打电话找你们主席也找不到。上次常委扩大会工会主席也没有出席，你们工会这种拖拖拉拉的作风要改一改了!”小张心里明白，工会主席最近因为儿子出差，小孙子患病住院，没有参加上次会议，也耽误了报学习计划。在书记面前没有机会解释，只好回去向工会主席汇报：“党委书记批评我们作风拖拉，说您上次没有参加会议，计划也没有交。”“我小孙子住院一个多星期了，哪有时间讨论计划?上次会议我不是向党办老李请了假吗?这个书记也太官僚了!”

问题讨论：作为秘书应该怎样“上传下达呢”?

16.美国某花店经理接到一位顾客的电话，说她订购的20支玫瑰送到她家的时间迟了一个半小时，而且花已经不那么鲜艳了。第二天，那位夫人接到了这样一封信： 亲爱的凯慈夫人：

感谢您告知我们那些玫瑰在很差的情况下已经到达您家的消息。在此信的附件里，请查找一张偿还您购买这些玫瑰所用的全部金额的支票。

由于我们送货车中途修理的意外耽搁，加之昨天不正常的高温，所以您的玫瑰我们未能按时、保质交货，为此，请接受我们的歉意和保证。我们保证将采取有效措施以防止这类事情的再次发生。

在过去的两年里，我们总是把您看作一个尊敬的顾客，并一直为此感到荣幸。顾客的满意乃是我们努力争取的目标。请让我们了解怎样更好地为您服务。

您真诚的霍华德·佩雷斯

(经理签名)问题讨论： 这种处理方式有哪些好处？

17.康桥宾馆位于本市南京西路45号，是个中型宾馆，有会议室、餐饮、停车场等，某企业准备在11月15日上午9：00至12：00召开全厂中层干部大会，讨论第二年的产品发展和销售计划，地点就在康桥宾馆的12楼会议室。这次会议由总经理办公室负责安排。办公室主任让小付拟一个会议通知。他应该考虑哪些问题？

18.某个下雨天，在利达公司内召开的新产品推介会结束了。公司的大型会议室有各种会议用品，室外有接待处，公司还租了汽车接送来宾，为圆满结束这次会议，办公室人员在会后应该做些什么工作？

19.秘书应该为上司的商务旅行作许多准备工作，在准备国内国际旅行时要考虑哪些项目？履行哪些职责？

20.某公司成立三周年，准备举行大型宴会，办公室人员应该如何做好准备，要做哪些工作？

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《企业行政管理实务》

案例解析

1.解析：(1)该问的没有问(指对方情况，手套的需要量)；(2)该记的没有记录(对方的姓名、公司、电话号码)；(3)该说的没有说(没有及时向上司汇报)；(4)不该说的却说了(价格上的自作主张，不向上司请示)；(5)不懂得保护自己(即使自己自作主张拒绝了对方，犯了错误，也没必要告诉上司，使自己陷入被解雇的境地)；(6)电话礼仪方面，铃响了没有自报家门；(7)不等对方说完，就“啪”挂上电话。

2.解析：(1).小曹犯了多头请示的错误。遵照领导职权分工、单向请示的原则，既然向主管领导请示了，就应按孙的意见办，不应多头请示，(2).在工作中不应过分亲近或疏远某领导，以至落到尴尬的境地：(3).两位领导都作了指示，如果张通情达理，小曹应向他说明只能按职权分工办事，求得谅解后，按孙的意见办，(4).如果不能求得谅解时，小曹应向两位领导分别自我检讨，再建议两位商议一个方法遵照执行，(5).如果矛盾不能统一，应向总经理请示，遵照总经理的意见办，并请他对孙或张作解释。这是文员执行主要决策人的意见。

3．解析：不正确。①.邮件到了，邓小姐边听电话边收邮件。文秘人员在收邮件应做到专事专办，并当面点清邮件总数。②.她把信堆放在已有一些信件的办公桌也不对。邮件应按照收件人的姓名、部门名称、重要性分拣。不能跟原有的信件一起堆放。③.心不在焉把所有的信剪开。文秘人员拆邮件要知道那些是可以拆封，那些不允许，不能把所有的信剪开。④.把信纸剪掉回信地址的一角。拿信件应在桌子上磕几下。⑤.信封不能不能丢掉，应该用回形针把它与信纸或附件在一起，以便以后查阅。⑥.拆错信应在信封注明误拆，并签上自己的姓名，并向收信人道歉。⑦.不应把急件和其他的信件混放在一起。文秘人员应该把邮件分成最紧急、次紧急和普通件。紧急的信件应尽快呈送给上司。⑧.寄到美国的信封按照不能按以往的写信习惯。

4．解析：(1).请租赁公司告知送货员的联系方法，想办法联系送货员；(2).如果联系不上送货得到总经理指示，可能把资料放映的时间往后推移半个小时或一小时 ?(5).联系新的租赁公司加急送一台放映机〈或原租赁公司再送←台)；(6).召开大型会议，各种准备工作，包括音响、电子类装置应至少提前一天安排；(7).租借会议厅应全面考虑内外部环境和设施，包括噪音问题、停车场等；(8).不能仅凭电话联系，应实地查看；(9).重要设备应考虑备用〈或两套方案

５．解析：案卷一：(1).市教委关于2003年招生工作的通知；(4).东方学院关于2003年招生工作的请示(呈市教委)；(5).市教委关于东方学院2003年招生工作的批复； 标题：市教委、东方学院关于招生工作的通知、请示、批复

案卷二：(2).东方学院关于招生工作院务扩大会议纪要；(6).东方学院院务会议关于调整系主任的决定；(7).东方学院关于调整系主任的通知；(8).东方学院关于做好开学工作的通知；

标题：东方学院关于招生工作、系主任调整、开学工作的会议纪要、决定、通知

案卷三：(3).东方学院2003年招生工作计划；(12).东方学院2003工作总结； 标题：东方学院招生工作计划、工作总结

案卷四：(9).东方学院各系关于开学准备工作的报告；(10).东方学院各系关于加强学生思想工作的报告；(11).东方学院各系关于提高教学质量的报告；

标题：东方学院各系关于开学准备、加强学生思想工作、提高教学质量的报告

６．解析：案卷一：(2).利华公司2003年销售计划，(12).利华公司2003年销售工作总结，标题：利华公司2003年销售工作计划、总结

案卷三：(3).市工商局关于年检工作的通知，(6).市物价局关于物价检查的通知；(11).市税务局关于税务自查的通知，标题：市工商局、物价局、税务局关于年检、物价、税务自查的通知

案卷四：(4).利华公司致香港凯福公司关于合作事宜的函，(7).香港凯福公司关于合作事宜给利华公司的复函，(9).利华公司与香港凯福公司会议纪要； 标题：利华公司与香港凯福公司关于合作事宜的函

７．解析：(1).将电脑和打印机等用电设备摆放在一起，便于电源接线和管理，(对)；

(2).办公桌上摆放着电话、名片盒、通讯录和零乱的文件、文件夹，未加整理，身后的椅子上也摆放着一堆文件，（错）；

(3).电话铃响三声内接听，用语规范，(对)；(4).一般接电话，一边记录重要信息，(对)；(5).对总经理布置的工作能马上落实，（对）；

(6).能迅速确定会议议程、时间、地点、与会人员，(对)；

(7).能安排钟秘书将“碰头会”的时间、地点通知到每个与会人员，（对）；(8).提前进入会场检查并调试设备，(对)；

(9).能在会议中先宣布会议议题，引导大家充分发表意见，(对)；(10).能在会议中安排钟秘书做好会议记录，(对)；(11).准备了多媒体投影仪却没有在会中发挥作用，(错)；

(12).能及时总结会议发言，形成会议决议，并责任到人，分工明确，(对)。

8----16题解析略

17.解析：(1).会议的名称；(2).出席会议者的姓名或组织、部门的名称；(3).日期、时间(开始到结束的预定时刻);(4).地点:(具体在几楼几号会议室)；(5).议题(或者议事日程)；(6).主办者的联络处、电话号码等)；(7).开会所在地，建筑物名称、几楼、电话号码(必要时可附上地图)；(8)注意事项、是否备有餐点、有否停车场，或当天应备的资料等

18.解析：①.要替搭车回去的人安排车子，②.在接待处暂时代为保管的衣物，不要遗失或被人错领、冒领，③.有留话时，切记务必传达，④.检查会场有无物品遗漏，⑤.要为参阳会议的人员送行，⑥.文秘人员离去前要检查烟灰缸、字纸篓有无易燃的东西，如有，则必须加以熄灭，⑦.桌、椅早先若有移动，必须还原，⑧.洗海烟灰缸、茶具等，并收拾妥当，倒去垃圾，⑨.携带进会场的资料和会议用品要记得带回，⑩.关紧门窗并上锁，⑾.通知会场的管理单位，会议已经结束。

19.解析：(1).准备旅行计划和旅馆信息。旅行计划表要说明出发和到达地点、是乘飞机还是汽车、火车或轮船，出发和到达的日期及时间、座位情况、旅馆情况。(2).制定约会计划。约会计划表包括：城市名和省(州)名(如果是国外旅行，写明城市名和国家名)，日期和时间，与上司约会者的姓名、公司和地址，电话号码。(3).为商务洽谈收集资料。(4).决定旅行用品。把上司作商务旅行时需要带的用品列出清单。(5).考虑行李问题。通过航空公司出版的旅行计划手册或旅行社代办人信息。为每件：行李准备识别标签。(6).安排差旅费。(7).建立旅行——旅馆信息资料库。随时与旅行社联系，建立最新信息充实自己的资料库。(8).办理旅行保险，如意外伤害保险等。

20.解析：①.客人的选择。文秘人员向各部门收集客人的名单，在请示上司核定。必须记住在宴请的前两三天，将完整的名单交给上司。②.确定时间。如果是涉外宴请，宴请时间应该按照国际惯例，征询客人的意见，要避免选择对方的重大节假日。③.会场选择。决定宴会后，要及早选定会场，会场的选择应该配合宴会的性质，客人的数目等。④.拟定菜单。宴请的菜谱应符合对方的饮食习惯。文员可以跟宴会场所联系，请专业人士建议菜单，最好能以三种不同价格的菜单为选择标准，供上司挑选。⑤.寄发请柬。宴请需要发请柬，请柬应写明邀请人姓名，被邀请人姓名，宴请目的、方式、时间、地点、以及着装要求、邀请回函及其说明等。⑥席次的排列。宴会的成功与否，与事先的安排和进行过程都有关系，宾客落实之后，文员应主动把宾客的席次排位表画出，交给上司批阅。

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我国出口合同内部控制案例研究 篇7

(一) 法规、政策的不完善、不统一使外贸合同操作面临法律风险

一般外贸公司目前的业务基本为代理和自营两类。国家为鼓励出口业务, 对其实行增值税退税优惠。而在实际操作中, 外贸公司的代理业务与法律法规冲突很多。如代理人的责任一般由委托人承担, 但根据有关文件规定, 退税要有购销合同, 导致代理人一旦签订购销合同, 性质就变为了购销关系。又如代理业务一般是结汇后付款, 2003年以前汇到后再进行对内代理结算, 这种运作的风险较小。但由于政策的变化, 要求出运90天内就要办理退税, 由于收汇时间和退税时限的差别, 在实践中使得外贸合同操作面临很大的风险。例如合同上虽是90天内汇到付款的业务, 但有时外贸公司为办理退税, 在尚未收汇时, 就会要求先收取国内代理委托企业的增值税发票, 而当无法正常结汇甚至无法收汇时, 外贸公司的代理合同按法律规定会认定为自营, 在没有收汇的情况下需支付委托出口企业的货款;如果不要求收取发票, 按规定, 企业出口不退税还要交税, 如果最后没有收汇, 企业出口收汇核销的问题也难以解决。即使在合同中加上“如果受托方外贸公司没有收汇, 委托方放弃追溯受托方的权利”, 外贸公司也没有胜诉的把握。

(二) 外贸业务合同不规范引发的违约风险

目前, 在实际工作中, 外贸业务合同使用规范文本的较少, 即使使用, 也都是偏向于保护各自的利益。存在着不规范合同的认可执行, 如有的无出运期、签章等, 以行业执行惯例或者说是以商业信用弥补合同条款的不足, 这种在行业内被视为灵活操作, 极易引发违约风险。外贸业务合同的不规范也揭示了另一现象:在买方市场下, 出口方一直处于劣势, 以规范合同条款作为避免违约的保证似乎有着很大的挑战。所以合同所强调的平等性就不能仅关注条款的内容, 而应是合同的全过程控制。

二、外贸公司合同管理内部控制实证研究———以某外贸公司为例

某公司的外贸业务分为自营和代理两大类, 目前以代理业务为主。该公司有着较好的企业文化, 进而渗透到其内部控制理念之中;公司借助ERP系统, 使得内部控制的流程得以优化, 风险控制点得以有效实施。为防范风险, 该公司建立了合同评审管理制度, 规定不同贸易类型、结算方式、垫付资金比例和金额等业务的合同评审流程和权限;所有的经营业务必须签订正规合同或取得客户定单, 并按合同条款严格履行, 如有变化应及时修改、补充或撤消。业务员对外签订的业务合同、协议原则上应采用公司制定的标准文本, 如采用其他文本, 应符合合同的基本要素要求, 并确保合同的真实、有效。该公司规定业务部门对外签订合同前必须先编制预算, 经公司规定的分类分级的预算评审权限进行审核后方能对外签订合同、接受定单。信息部负责预算、合同的评审, 同时有选择地对国内供应商进行实地考察评审。财务部和信息管理部负责对合同执行过程的分析、跟踪和预警。

(一) 外贸出口业务合同内部控制制度安排

该公司的出口业务管理细则对出口业务合同内部控制进行了制度安排, 规定了出口业务中的合同评审管理、备货管理、信用管理的管理原则。

1. 出口业务合同的分工授权与岗位职权。

该公司根据业务性质、机构设置和管理层级, 建立合同分级授权管理制度, 明确企业内部相关单位、部门和岗位的授权范围、授权期间、授权条件、授权流程等。指出属于上级合同管理单位权限的合同, 下级单位不得签订。如下级单位认为确有需要签订超越权限的合同, 应当提出申请, 经上级合同管理单位批准后, 依授权或委托签订。上级合同管理单位应当对下级单位合同订立、执行等情况进行监督检查并明确授权流程的风险控制点。例如在合同评审阶段中, 进出口部是签订出口合同的第一责任部门, 部门经理对本部门签订的合同负有组织实施、规范操作、检查落实、安全善后的全部责任。财务部负责对国外客户的资信状况进行调查, 调查后公司根据《客户信用管理制度》核定客户信用额度。各进出口部按公司核定的客户信用额度, 在其额度范围内进行业务操作。财务部、贸管负责人员对于投保信用保险、财产抵押及采用信用证收款方式的三大类垫付资金的付款业务必须严格审核。

2. 出口业务合同准备的控制阶段。

该公司规定在签订出口合同前必须做好充分准备, 包括产品出口许可状况、客户的详细资料、我国及相关国的技术法律法规条文等都要认真分析。涉及海关、商检的事宜必须事先与办公室相关人员取得联系, 以待确认后再操作。在进行出口业务时, 部门对出口商品要加强了解, 尤其对不熟悉的商品更应加强风险控制, 在进行具体操作时, 首先将国外客户的有关资料提交财务部进行信用状况查询。在与外商签订正式合同时, 必须进行预算合同审核, 在按管理原则审核后才能与外商签订正式合同。凡购买信用保险的新客户, 在合同签订前, 必须先交办公室法律专管员进行合同 (定单) 文本的评审, 不符合条件的, 预算不得通过。预算评审通过后, 应提交合同 (定单) 正本给贸管负责人, 方能通过合同评审。垫付资金合同严格按预算顺序进行操作, 不允许先执行业务再进行预算编制的不规范操作。

3. 出口业务合同的订立阶段控制。

该公司规定签订合同时必须使用公司统一制订的合同文本 (包括代理协议) , 严格预算合同审核顺序。其中合同签约人应该是法定代表或其授权人, 签约地也明确为公司的指定地。

4. 出口业务合同的执行阶段控制。

该公司将备货管理视为合同执行的重要过程。公司要求每一单出口业务, 在与外商签订出口合同后必须在第一时间内认真做好备货业务, 要按时、按质为客户提供满意的商品和服务以维护公司形象与利益。部门经理、外销员必须以自己的职业道德维护好每一笔出口业务。

(二) 基于ERP系统的贸易出口合同内部控制

该公司充分利用ERP系统进行合同的内部控制, 有效地进行合同内部控制的流程和风险控制, 特别是在岗位分工和职责授权上尤为突出。主要包括在ERP系统中设置的付款控制与合同内容相一致;相应的评审条件设置;合同的预算管理;垫付资金执行办法;控制点的管理及考核;主模块推进的管理及考核;信用证管理及考核等。

(三) 合同主体的信用管理制度

该公司认为合同主体的信用管理是避免各种合同风险的基础, 为了加强公司内部控制与管理, 保证客户质量, 防范并降低信用风险, 特制定了客户信用管理制度。其中要求销售及财务人员应严格执行制度的规定, 对客户实施有效的信用管理, 加大货款回收力度, 防范信用风险, 减少呆坏账。根据公司以出口外销为主的经营特点以及现有条件, 首先对出口外销垫付资金业务严格实行信用额度管理, 以后逐步推广到所有贸易种类和结算方式, 即:凡垫付资金业务, 必须先获得相应的信用额度方能签订合同或接受定单;对每一客户的垫付资金总额不得超过公司评定的该客户信用额度。

公司要求销售人员和财务人员在开展业务时, 应遵循以下流程:客户资信调查;客户信用额度的评定;客户信用额度的调整、撤消和维护;客户信用档案的建立和补充。