律师实务复习题与答案(共6篇)
律师实务复习题与答案 篇1
律师公证与实务 B卷
一、单项选择题
1、根据法律规定,律师事务所主任应由(D)1~
5、DCADD 6~
10、DDDDC 11~
15、ABBBD
二、多项选择题
1、律师对委托的的下列某种要求或行为,不得提供服务或帮助(ADE)
1、ADE
2、ABCD
3、ABCD
4、ABCDE
5、ABE
6、ABC
7、AD
8、ABC
9、ABC
10、ACD
11、BCD
12、ABCD
13、ABC
14、ABD
15、ABCD
三、名词解释
1、律师收费:是指律师通过运用自己的知识和技能为委托人提供法律服务,向委托人收取报酬的行为。
2、律师职业责任:是指律师在执业过程中,因故意或者过失违反法律法规、执业纪律的规定而必须承担的责任。
3、公证:是指公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依照法定程序对民事法律行为或不具有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。
4、公证机构:是指依法设立,不以营利为目的,依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构。
四、简答题
1、简述律师事务所设立的条件和程序?
答:新《律师法》第14条规定,设立律师事务所应当具备下列条件:①有自己的名称、住所和章程;②有符合律师法规定的律师;③设立人应当是具有一定的执业经历,且3年内未受过停止执业处罚的律师;④有符合国务院司法行政部门规定数额的资产。
设立的程序:
1、申请设立律师事务所,应当提交下列材料:①申请书;②律师事务所的名称、章程;③律师的名单、简历、身份证明、律师执业证书;④住所证明;⑤资产证明。设立合伙律师事务所,还应当提交合伙协议。
2、设立律师事务所,应当向设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门提出申请,受理申请的部门应当自受理之日起20日内予以审查,并将审查意见和全部申请材料报送省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门。省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门应当自收到报送材料之日起10日内予以审核,作出是否准予设立的决定。准予设立的,向申请人颁发律师事务所执业证书;不准予设立的,向申请人书面说明理由。
3、律师事务所变更名称、负责人、章程、合伙协议的,应当报原审核部门批准。律师事务所变更住所、合伙人的,应当自变更之日起15日内报原审核部门备案。
2、律师的行政法律责任具有哪些方面的特征?
答:具有以下特征:
1、律师行政法律责任的主体是特定的,即律师和律师事务所。
2、律师客观上实施了违反《律师法》的行政违法行为。
3、律师行政法律责任体现了社会对律师行政违法行为的否定。
4、律师行政法律责任的直接后果是承担行政处罚。
5、律师行政法律责任的惩戒机关是司法行政机关。
3、律师职业道德包括哪些具体内容? 答:
一、忠实于宪法、法律。
(一)尊重法庭、尊重法官;
(二)规范取证;
(三)规范仪表;
(四)规范语态、体态;
(五)谨慎评论司法。
二、诚实守信。
(一)客观承诺;
(二)不非法牟取委托人的利益;
(三)避免利益冲突;
(四)妥善保管委托人的财产;
(五)终止代理及其善后处理;
(六)公平竞争。
三、在委托权限内尽力维护委托人的利益。
(一)律师代理的基本要求;
(二)谨慎使用拒绝辩护或代理的权利。
四、服从管理。
(一)服从执业机构的管理;
(二)遵守行政管理规定和行政管理规范。
五、尊重同行。
(一)共同服务,分工合作;
(二)尊重对方律师;
(三)不得阻挠委托人就同一事务再委托其他律师参与;
(四)公平竞争。
六、保守职业秘密。
(一)保密对象;
(二)保密期间;
(三)保密措施;
(四)律师履行保守职务秘密义务的例外情形。
七、维护职业形象。
八、合理收费。
五、论述题
1、根据我国法律法规规定,律师享有哪些主要权利?
答:
一、律师的调查取证权。律师的调查取证权,是律师的一项基本的权利,是指律师在承办法律事务的过程中,走访知情人、收集与案件有关的事实材料的权利。
二、阅卷的权利。《民事诉讼法》第61条规定,代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据,可以查阅本案有关材料。《刑事诉讼法》第36条规定,辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料。
三、同被限制人身自由的人会见和通信的权利。新《律师法》第33条规定,犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,受委托的律师凭律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函,有权会见犯罪嫌疑人、被告人并了解有关案件情况。律师会见犯罪嫌疑人、被告人,不被监听。
四、律师的有限豁免权。
五、拒绝辩护、代理的权利。律师决绝辩护或代理权,是指律师接受委托后,出现法定事由而拒绝再继续辩护或代理的权利。
六、其他的权利。
(一)对公、检、法采取强制措施超过法定期限的,要求解除强制措施的权利;
(二)得到人们法院适当的开庭通知的权利;
(三)出席法庭、参与诉讼的权利;
(四)代行上诉的权利;
(五)获取本案诉讼文书副本的权利。
2、民事诉讼中律师代理有何意义?
答:接受民事案件当事人的委托,担任代理人参加诉讼,这是律师的一项基本业务,在我国社会生活中具有重要的作用。主要表现在:
(一)有利于当事人进行诉讼,更好地维护他们的合法权益。
(二)有利于人民法院正确的处理民事案件,提高审判质量。
(三)有利于经济体制改革的需要。
(四)有利于维护国家主权和促进对外开放。
3、如何理解法定公证和自愿公证相结合的原则?
答:法定公证与自愿公证相结合的原则意味着,在公证活动中,有些公证事项是法律、行政法规规定必须通过公证才能确认其法律效力的;而有些公证事项无需通过公证就可以取得其应有的法律效力,但是当事人自愿申请公证机构对该事项进行公证,使其更具有权威性和公信力。法定公证是指法律、行政法规规定采用公证形式设立、变更的法律行为或须经公证证明的法律事实、文书,自然人、法人或其他组织必须申请办理公证,公证机构也应当依法给予公证;经过公证,其设立、变更法律行为,或者确认有法律意义的事实和文书才能成立并发生法律效力。自愿公证是指在法律、行政法规没有规定应当采用公证形式的情况下,由自然人、法人或者其他组织自行决定是否就特点的法律行为、有法律意义的事实和文书申请办理公证。在自愿公证的情况下,即便当事人未向公证机构申请办理公证也不会影响该事项的既定法律效力,但一旦进行了公证,则为该事项增添了一定的公信力和权威性,也相应地具备了《公证法》上的法律效果。
律师实务复习题与答案 篇2
关键词:ADR,律师实务,整合
一、A D R概念及性质
(一) 何为ADR
ADR即英文Alternative Dispute Resolution的缩写, 其意译有“代替性 (或替代性、选择性) 纠纷解决方式”, 亦可译为“审判外纠纷解决方式”或“非诉讼纠纷解决方式”、“非主流纠纷解决方式”等。尽管近年来ADR的发展十分迅速, 但其仍是一个框架性的概念, 因此其内涵和外延就相对难以准确界定, 可以说, “关于ADR的定义, 大概是有多少拥护者就有多少不同的定义”。[1]弗莱彻认为:“虽然从表面上看, 代替性纠纷解决办法是一个有序体系, 但事实上它只是一组供当事人任意选择用来避免对抗性诉讼的办法”。[2]
ADR的概念可以分为广义说和狭义说。广义说认为, ADR应该包括仲裁、谈判, 以及除法院判决之外的任何纠纷解决机制。狭义说则认为, ADR是指诉讼和仲裁以外的纠纷解决方式的总称, 即应该把法院诉讼 (调解) 、谈判等排除在外。相比之下, 广义说则更为人所接受, 因为“从ADR的本意和发展历史来看, ADR的概念中应该包含仲裁”。[3]普遍认为在ADR替代诉讼的功能没有异议的情形下, 其随着社会形势的发展而将不断发展, 内涵也将不断在扩张, 学者大多认为ADR最主要的有调解、仲裁、谈判及其派生形式。[4]
笔者认为, ADR其本身特性便是一个开放性、包容性的概念, 从ADR的发展趋势可以看到ADR未来发展的广阔空间。现如今, 仲裁已包含劳动仲裁、商事仲裁、涉外贸易仲裁等等, 因此ADR若不具备仲裁、法院调解等方式是无法适应其发展的。
(二) ADR特点有如下方面
1. 代替性和选择性
代替性, 是指对纠纷解决方式上的替代。广义的ADR, 既可以包括当事人借助第三者的中介达成的自行协商和解, [5]也可以包括各种专门设立的纠纷解决机构的裁决、决定;既可以包括传统的调解, 也可以包括当代行政机关所进行的各类仲裁等等。[6]因此, 在法院判决前, 任何纠纷解决方式都可称之为ADR。狭义的ADR, 即把仲裁和行政机关的准司法纠纷解决程序排除在外, 而把ADR限定在“非诉讼、非仲裁的纠纷解决方式”范围内。总之, ADR的替代也并非是完全没有依据, 通常还是以基本的法律法规或社会规范作为其基准。
选择性, 是指以当事人自主选择为基础。
所谓选择, 即是对ADR方式选择, 又或是对程序的选择, 也可以是对纠纷结果的选择, 归根结底是排除法院的生效判决外的任何一种ADR的选择。因此, ADR的存在和运作, 只是为当事人提供选择的可能性, 而不存在剥夺当事人的诉讼等相关权利。在此基础上, 当事人可以根据具体情况对纠纷解决的方式、规范、程序和结果进行自主的选择, 其选择的动机和标准也可能是多方面的, 包括成本效益、时间效益、程序繁简方面的考虑, 还有对诉讼的回避、排斥等。无论出于何种原因或出发点, 选择ADR方式, 在某种意义上就意味着自愿放弃诉讼 (起诉、应诉等) 的权利, 但却为当事人及时有效的纠纷解决创造了条件, 也暂时解决了诉讼量爆炸性增长的社会问题。
2. 解决纠纷, 是ADR的基本目的和功能
任何一种ADR, 都以解决纠纷的目的为出发点, 为使纠纷得到及时有效解决而服务。ADR有别于法院等行政部门的职能性的处理方式, 也不同于纵向的纠纷解决方式 (例如信访、申诉等) 。ADR的特点在于通过其促成当事人的妥协与和解, 来达到解决纠纷的目的。
二、律师实务与各种类型A D R关系
(一) 专门性ADR
根据纠纷的性质和相关法律依据, 将ADR区分为以下专门性类型: (1) 劳动争议仲裁及调解; (2) 消费纠纷的调解、行政处理、仲裁; (3) 交通事故处理及调解; (4) 知识产权纠纷, 如商标、著作权、专利权调解、行政处理; (5) 医疗纠纷协商、调解; (6) 土地和林木权属争议、调解等。上述专门性ADR一般具有多元化特点, 其中部分属于行政性ADR, 部分属于民间性、综合性或行业性ADR, 有些程序与诉讼程序已经形成分工和衔接 (如劳动仲裁、专利权侵权纠纷调解等) 。
专门性ADR, 需要具有专业法律知识的执业律师进行参与更为稳妥。当今社会, 律师如果没有专业服务便无法适应社会的发展需求, 终将无法适应社会而被淘汰。更为关键的是, 律师不能感到自满, 应不断学习, 加强其专业领域的理论深度;其次, 执业律师应跨足相关行多业, 不可纸上谈兵, 例如知识产权纠纷, 专业律师应努力考取商标、专利代理人资格证书, 为涉足该领域提供更加便利的条件。
(二) 民间性ADR
民间ADR主要包括: (1) 人民调解组织, 系建立在基层群众自治制度基础上, 依法设立的调解民间纠纷的群众性组织, 如人民调解委员会, 在2010年8月28日《人民调解法》已正式确认了该民间ADR组织。 (2) 附属于行政机关的社会团体, 该类型社会团体职能不完全是解决纠纷, 更多的是进行行业管理, 其工作人员部分还隶属于公务员系列, 但在职能和法律地位上, 其性质仍属于民间团体, 例如消费者协会和劳动仲裁机构等。律师在上述民间型的ADR活动中, 也是广泛参与其中。
(三) 行业性ADR
目前我国并未完全脱离行政管理的ADR, 可定性为行业性ADR。以往行业性ADR大多属于行政性管理范畴, 而随着市场经济的快速发展, 诸如律师、注册会计师、医师、金融界、房地产行业、建筑工程类、旅游业等行业都已逐步建立行业自治组织。各自治组织制定形成各自的行业规范和管理办法, 并开始建立起相应的纠纷解决程序。
从笔者亲身经历看, 身为律师通常会被企业或行政部门聘用作为其常年法律顾问, 在遇到专业性问题急需解决时, 顾问单位便会转向其所聘律师进行求助, 由其律师为其答疑解惑。律师理所当然要熟悉顾问单位的法律法规及行业惯例等等。行业性ADR对我们律师而言, 更是需要花时间、精力去开拓, 其中更是不乏上述所讲的顾问单位之诉求, 也有许多行业中大同小异的纠纷去精耕细作。
(四) 行政性ADR
从ADR纠纷处理机制方式的不同可分为: (1) 行政调解, 行政机关在行使管理职能时附带的纠纷解决功能。例如, 公安机关依据《治安管理处罚条例》, 处理因违反该条例对他人造成的人身和财产损失的赔偿责任;交管部门依据《道路交通事故处理办法》, 在处理交通事故中对损害赔偿问题的调解;以及医疗事故的处理等。该处理结果一般采用调解协议的形式, 调解不成, 行政机关则终结调解程序, 由当事人依法向人民法院起诉。 (2) 行政裁决。近年来, 随着行政法的健全, 对于行政机关的专属性纠纷处理结果, 一般会采取先提起行政诉讼、复议、复核等方式对当事人提供救济途径。其中部分行政处理就成为前置性程序, 如果达成一致的, 便不再向人民法院起诉。例如:林木、土地权属纠纷, 城市建设中房屋拆迁纠纷等属于行政机关管辖。
以上ADR类型中, 存在些许ADR方式的重合, 正是由于个别ADR方式虽然隶属民间型, 但也是专业性较强的, 也是行业性的, 例如劳动仲裁部门、消协等。但之所以要进行区分, 也是为更好地分析律师实务与ADR两者之间的关系, 执业律师能更好地意识到ADR给律师实务之密切关系, 此外ADR的稳步发展更是离不开专业律师的不懈努力。
三、建立A D R与律师实务整合的具体设想
(一) 完善立法, 构建完整ADR的法律基础
在2010年8月28日通过的《人民调解法》是新中国成立以来最高权力机关对ADR最为郑重的一次立法。然而该法的内容过于简单, 法律制度、体系也没得到根本确立。《人民调解法》很明显不属于实体法范畴, 而应属程序法, 立法机关对调解相应制度未作出明确规定。如人民调解的受案范围、管辖、回避, 调解程序中的受理、送达, 调解的中止、调解时限, 调解与诉讼时效的衔接, 协议的效力以及法律责任等等。以上问题均需要进一步出台相关的司法解释。施行至今, 《人民调解法》其成效不够明显。另外, 调解协议不具有强制执行的法律效力, 人民调解员的任职条件过于宽泛, 导致调解员的队伍整体素质不高。
笔者认为我国应建立相应的配套制度, 推行ADR制度上的保障。首先, 人民调解员可以参照仲裁员一样, 根据实际情况和专业分工不同来选任, 律师在条件许可情况下也可以申请加入调解员队伍, 在薪酬和福利上的保障, 应避免唯利是图, 考核严苛, 按绩效决定是否将继续任用。其次, 相关调解制度应更加严谨, 立法明确, 受案范围明确, 调解周期短等一一明文确立。此外, 人民调解更应讲究效率, 不强制要求当事人调解, 受理范围应限制在民商事纠纷范畴。最后, 在律师参与ADR过程中, 可以参照法律援助惯例和办法, 通过律师事务所自律自主管理, 分配没有案源的年轻律师或者专业对口的律师参与人民调解, 尽可能最大限度和快速地促使当事人采取ADR方式解决纠纷。
(二) 紧密合作, 与相关部门建立友好合作基础
律师除了在身处的律师事务所或者顾问单位中密切合作外, 仍需要与司法部门、仲裁机构、咨询公司等部门紧密合作, 建立良好合作关系。律师应该发挥自身灵活性、机动性, 不断加强与相关机构的互动, 在劳动 (工伤) 仲裁、人民调解委员会、司法鉴定部门中均可以取得大量的合作事项, 并且在纠纷未进入法院审理阶段时, 充分利用ADR解决问题, 避免诉讼案件的拖累。
(三) 实践是检验真理的标准
作为律师不可能从一入行就有不断的案源可以去总结、积累, 但这不能牵强的归咎与社会关系或者人脉方面。笔者认为擅于“把握”潜在客户是极为关键的。在ADR过程中, 完全是一个广阔的舞台由律师们去发挥。即使是听证会、申诉、复议, 只要充分发挥律师其职业专长, 将ADR目的奉为圭臬, 让当事人满意, 何愁不怕没案源。实践出真知, 实践也可以创造更多的案源, 律师新人在入行后所要走的路还很长。
四、结语
笔者查阅我国《律师法》, 其中第28条规定律师可以从事的业务, 是我国对律师业务范围的涵括, 其中也包括了律师从事ADR实务的明文性法律依据。ADR的发展需要的不仅仅是一两部法律就能够解决的, 还需要大家不断地参与并努力完善。我国的律师行业经过二十多年来的发展, 相对以往而言是进步很大, 但仍处于初级阶段, 部分的律师对ADR缺乏热情。在现实情况之下, 国家应该制定更加合理的制度和法典, 提高律师对ADR实务的热情。
参考文献
[1]廖中洪.民事诉讼改革热点问题研究综述[M].中国检察出版社, 2006:395.
[2]宋冰.程序、正义与现代化———外国法学家在华演讲录[M].中国政法大学出版社, 1998:420.
[3]王生长.仲裁与调解相结合的理论与实务[M].法律出版社, 2001:135.
[4]范愉.ADR原理与实务[M].厦门大学出版社, 2002:111.
试谈法律价值与律师实务 篇3
关键词:法律价值;律师实务;影响
现代律师作为一种职业,它与古代的讼师、状师不同,是指依法取得律师执业证书,接受当事人的委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。他们是专职的法律服务人员,从对法律知识掌握的程度方面而言要比其他人知道的更多也更深入。但是律师在工作中也常常碰到这种情况,针对某一案子,如果依据现行法律进行判断的话诉讼请求是行的通的。往往是经过数次的审理后,却有了不同的结果。这又是为什么呢?是法官决断不公吗?笔者认为,这要考虑到法律的价值问题。律师办案的过程中要考虑法律价值对本案的影响。本文将对“法律价值对律师实务的影响”这一问题进行简要分析。
一、法律价值的涵义
在研究法律价值对律师实务的影响之前,我们要先知道法律价值是什么。我们首先从“价值”入手。价值包括两方面的含义:①主体与客体间的价值。主体与客体关系中的价值表示的是客体对于主体需求的一种满足状况,它属于经济领域中使用价值的范畴,在现代经济学中通常被称为“效用”。②主体与主体间的价值。主体与主体关系中的价值表示的是个人的一种偏好。
理解了价值的含义,那么什么又是法律价值呢?法律价值并不是法律的效用,它指的是法律的价值取向,也就是人们对于规则的制定、解释及其适用范围而形成的一系列价值层面的共识或者说共同的偏好。从法律的形式、目的、程序三个方面着手,可将法律价值分为三类:①形式价值。包括各项法律对任何主体都平等适用、规则的普遍性、稳定性等等。②目的价值。也就是某条法律的目的,包括维护自由、效率、公平、正义等等。③程序价值。指的是在法律施行的过程中各主体平等参与、保证公平公正及效率等等。本文所涉及的法律价值主要指的是第二个方面的价值即其目的价值。
从法律的目的价值方面来看,法律是人类实现某种目的的手段和工具,它本身并不具备什么价值,它是价值的一种载体,而法律所被人类赋予的价值是随时代的发展而不断变化的,不是永恒不变。因为每个国家、每个时代会面临不同的问题,那么法律的侧重点及其所体现出来的价值也是不尽相同的。那么对于我国当代的法律而言,其目的价值是促使社会各个层面的稳定、健康、有序、和谐的发展。它主要体现在以下几个方面:①维护符合我国生产力发展需要的社会秩序的稳定健康有序发展;②维护公民的合法权益不受侵害;③对公民的违法行为给予相应的处罚及制裁。第一个方面的表现是从宏观角度来说的,可以称之为公权,第二个方面的表现是从个体角度来说的,我们称之为私权。
二、法律价值的意义
本文所涉及的法律价值,包括两方面研究意义:
1.法律价值的现实意义
前文中我们提到法律意义的前两种表现可以分别用公权和私权来表示,那么在法律的实际应用过程中,这两种权利会发生冲突吗?从哲学上的辩证唯物主义角度来看,矛盾是普遍存在的,也就是说这两种权利在部分法律适用方面可能会存在一些冲突,这该如何解决呢?此时就要考虑到法律价值,特别是法律的目的价值。从宏观角度看,当矛盾产生时,个人利益应服从公共利益,即私权要服从公权(主要指社会公共利益),但在实际生活中,不能武断的一概而论,要从具体的法律适用方面入手,结合法律的目的价值具体问题具体分析。
对于我们国家而言,我们是新型的社会主义国家,这几年“依法治国”基本国策的推行也有了很大的进展,但是不可避免的,在某些法律问题上还存在分歧。我们是人民当家做主的国家,我国的法律也是广大人民利益的代表,按照“依法治国”的基本国策来讲,法律面前人人平等,各主体应做到有法必依、执法必严、违法必究。因此从现实角度讲,研究法律价值对司法实务有着很强的指导意义。
2.法律价值对律师实务的指导意义
探究这一问题之前,先来了解一些律师这一职业及其实务所包含的内容。《中华人民共和国律师法》中对“律师”这一职业有明确的规定:“本法所称律师,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员”。当然从工作性质、业务范围、服务对象等不同角度律师这一职业也有不同的具体名称,但我们可以看出,律师这一职业主要维护的是“私权”,那么律师维护私权的过程就是法律价值实现的过程,律师实务即律师所从事的业务内容,那么将法律的价值理念贯穿于律师执业工作的整个过程就是律师实务的重要内容。而且只有如此,律师才能更好地服务于社会大众。
将法律价值的理念贯穿于律师实务中,不仅能够使律师在更高层次上理解立法的初衷,而且能够促进律师在具体的办案过程中准确的掌握案件性质及该案件与社会各方面的关联程度,从而找到更确切的依据、提出更好的应对方案。从客观上看,它是从社会整体利益的角度出发,维持了现有社会关系状态的稳定。
我国是以工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。从我们国家的性质即可看出我国当代的律师是为社会主义政治服务的。在关于“三农”问题上,党中央提出要把保持农业农村经济平稳较快发展作为首要任务,那么律师在执业过程中也应有服务此大局的意识。这就是当前法律价值的一个体现。
三、法律价值对律师实务的影响
一般而言,严格依照法律办事是实现法律价值最大化的重要手段。但是,也存在某些特殊的情况。我们回顾一下几年前较著名的“采光权”案子。具体经过是这样的:某房产开发公司在为一派出所修建楼梯,拒不执行市规划局下达的停工通知,强行遮挡了朱某家的窗户,并安装了铁栅栏。朱某认为此行为侵犯了自身的合法权益,告上法院要求被告停止侵害、排除妨碍、恢复原状。法院一审判决房产公司和派出所一次性赔偿朱某经济损失3万元。朱某认为该判决虽然确认了侵权事实,但未达到自己的诉讼请求,于是提出上诉,二审法院经审理后认定,被告的行为在一定程度上损害了原告合法民事权益,理应承担相应的法律责任。论理应排除妨碍、消除影响。但是考虑到该工程是便利周边群众报警和公安干警出警,为维护周边社会治安工作的需要,即是为了社会公众利益,并非出于狭隘的部门利益。若拆除该楼梯,势必会影响公安部门的工作效率和公众利益,及不必要的财产损失。为实现法律效果和社会效果的有机统一,驳回上诉,维持原判。
从法律规定上看,朱某的合理诉讼请求应得到满足。但是为什么二审依然维持原判呢?从法律价值角度上看,这个判决是对的。从社会公共利益的角度出发,只能损害朱某的个人利益,这是私权服从公权的典型案例。该案的判决是符合法律价值的。
通过对这个案子的解读分析,我们不难发现法律价值对案件审理的重要影响。如果律师能够很好的掌握并运用法律价值的思维,一部分纠纷就会得到很好的化解,这是为政治服务的一个体现。毕竟律师的工作、服务过程也是法律价值体现社会价值的形式。有人会提到,律师把法律价值的理念引入业务的办理过程,会不会时百姓对我国的法治失去信心?其实,可以说这样的担心是多余的。首先,国家已经从立法技术的角度上着手尽量避免这种公私权益冲突情况的存在。其次,就现代社会而言,私权和公权的冲突毕竟是极少数的。第三,社会中的任何一个成员的利益必须服从国家整体的利益。所以,法律应用、执行程序上的公正是实现实体公平的基础。因此,法律价值理念和思维的应用可以促使百姓更好地理解法律的目的价值。
四、小结
法律是为人类服务的一个手段、一个工具,它在不同的国家、不同的时代侧重点是不同的,而唯一不变的是最大限度地增进社会的共同福利、维护社会的公共利益,其他价值的调节和处理都应从属和服从于它。这就要求各位执业律师在处理案件的过程中能够把具体的业务放在具体的社会环境里去研究。因此,充分认识法律价值、培养法律价值理念和思维,能够使律师在各种实务中更好的理解法律,把握案情,为当事人更好的服务。只有这样才能把律师的实务工作才能服从大局,更好的为社会稳定和经济发展服务。
参考文献:
[1]黄桂林.公权与私权孰大[J].贵州日报,2005年09期
[2]苏永钦.民事立法与公私法的接轨[M].北京:北京大学出版社,2005年P10
[3]刘民.试论法律价值的冲突及其解决[J].法治与社会,2009年03期
作者简介:
徐瑛(1972年10月~),女,河北省黄骅市人,法律本科,研究方向:律师实务。
律师公证实务复习资料 篇4
律师,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。
律师制度,是指国家法律规定的有关律师的性质、律师的任务与业务范围、律师资格与执业、律师的工作机构与内容等相关规范以及相关规范实施的体系。律师制度产生须具备的条件:
⑴有相关的立法;
⑵有容许当事人辩论的司法审判制度 ⑶有精通法律和诉讼程序的法学家。4.律师制度的改革
(1)完善律师的管理体制。
(2)多种形式的律师事务所并存和发展。(3)保障律师执业权利。
(4)应对挑战,推动律师机构的发展。(5)律师行业的党建工作的加强。
一、律师性质概述
(一)律师性质的概念
律师性质,是指律师区别于其他职业的本质属性。
(二)明确律师性质的意义
律师是一种什么样的职业属性,律师到底是一种什么样的人,这涉及到律师的地位、作用、权利和义务、责任等重大的问题。律师的任务
一、维护当事人的合法权益,维护当事人的合法权益,是律师的直接任务
二、保障法律的正确实施
保障法律的正确实施,是律师的基本任务和根本目的。
三、维护社会的公平和正义
四、构建和谐社会
五、增进“法律职业共同体”的团结
法律职业共同体,是指一个国家立法、司法、执法和法学研究人员共同组成的以从事法律事务和法学研究职业的共同群体。
律师执业资格,是指满足法定条件、具有从事律师职业的基本法律知识,在经过一定时间的实践锻炼后,可以申请律师执业的一种身份性条件。获得律师执业资格是成为一名律师的基本前提条件。律师执业资格的取得方式
考试取得:参加全国统一的资格考试合格
考核取得:由国务院司法行政部门按照规定的条件考核批准申请者取得律师执业资格 考试取得法律职业资格的条件
(一)积极性条件 具有中国国籍 具有完全民事行为能力 品行良好 法学本科以上学历
(二)消极性(禁止报考)条件(1)因故意犯罪受过刑事处罚的;
(2)曾被国家机关开除公职或者曾被吊销律师执业证、公证员执业证的;
(3)被处以二年内不得报名参加国家法律职业考试期限未满或者被处以终身不得报名参加国家司法考试的。律师执业的概念
律师执业,是指依法以律师的名义从事相关律师业务的行为。取得律师执业证书的条件 拥护中华人民共和国宪法;
通过国家统一司法考试取得法律职业资格证书,或通过考核取得律师职业资格; 在律师事务所实习满一年; 品行良好。
有下列情形之一的, 不予颁发律师执业证书: 无民事行为能力或者限制民事行为能力的;受过刑事处罚的, 但过失犯罪的除外;被开除公职或者被吊销律师执业证书的。律师执业的限制性规定 一名律师只能在一个律所执业 公务员不得兼职担任执业律师
任职期间的执业限制(为了避免特殊职务与律师职业混淆或者产生的冲突,有必要进行特殊任职期间的暂停执业)律师执业的权利
(一)知情权
律师在执业活动中,有对相关事项或者案件的相关问题(包括实质性和程序性问题)了解的权利。二)会见权
律师在执业活动中,有会见当事人的权利;但是对于会见被限制人身自由的人员应当向相关部门提出申请并履行规定的手续。
(三)调查取证权
律师在执业活动中,有向有关单位、个人进行调查,收集有关案件证据材料的权利
(四)出庭权
律师在执业中为犯罪嫌疑人辩护,或者代理民事、行政案件,有权出庭参加庭审活动,以维护当事人的合法权益。
(五)人身保障权 律师在执业中的人身权利不受侵犯
(六)拒绝辩护或代理权
一般情况下,律师接受委托后无正当理由不得拒绝辩护或代理。
(七)获取承办案件相关文书副本的权利
(八)当事人特别授权行使的权利
诸如申诉、控告、上诉、申请再审、申请执行、和解、调解、申请取保候审等等相关的权利。律师执业的义务
(一)勤勉义务:受人之托,忠人之事
(二)避免利益冲突
(三)遵章守纪
(四)保守秘密
(五)正当竞争
(六)依法收费和纳税
(七)提供法律援助 律师的基本素质
一、律师的政治和道德素质
(一)政治素质
贯彻执行党的路线、方针、政策
坚持四项基本原则,大局意识和社会责任感
(二)思想素质
正确的人生观和价值观、理论联系实际
(三)职业素质
忠于宪法和法律、恪守职业道德和纪律
诚实守信,依据事实和法律,维护当事人的合法权益 勤勉尽责,敬业勤业
二、律师的专业能力:就是律师执业的根本
(一)法律知识的运用能力
(二)语言表达能力
口头表达能力 书面表达能力
(三)职业掌控能力
坚持原则、深明大义,明风险、拒腐蚀 具有过硬的心理素质 从容应对繁琐、棘手的情形
良好的交际能力,获得他人的理解和支持 律师的职业道德 律师职业道德的本质
律师职业道德,是指从事律师工作的人在执行职务、履行职责时,从思想到行为所应恪守的道德准则。律师职业道德的特点
律师职业道德是一种“硬约束”,它具有职业性、自律性和外在的强约束性 客观性、普适性、纪律性 恪守律师职业道德的意义
维护“法律共同体的职业精神利益” 维护“律师的职业声誉” 建立良好的个人口碑和信誉
律师在与委托人关系方面应遵守的执业纪律
不得超越委托权限 不得做出虚假承诺 不得非法牟取委托人利益 不得擅自转委托 不得擅自进行风险代理 律师的执业竞争纪律
尊重与合作;公平、有序竞争;合法推广业务。禁止不正当竞争 不得进行违规广告宣传 律师收费的原则
(一)统一收费原则 律师接受当事人的委托办理案件,必须由律师事务所按照规定统一对外向当事人收取费用并开具发票或者相应的收费凭证。律师个人不得向当事人收取任何的费用。
(二)依法收费原则 种类限定
在哪些领域可以收费,有明确之界定。标准明确
按照什么标准收费,也有明确规定。退费有据
特殊情况下,应当退费
(三)特殊减免原则
律师和律师事务承担的法律援助义务,律师办理法律援助案件不向受援人收取任何费用。对经济确有困难,但不符合法律援助范围的公民,律师事务所可酌情减免其律师服务费 律师收费争议的解决
(一)协商
(二)调解
(三)仲裁
(四)诉讼 法律援助的概念 通常指国家设立的法律援助机构组织法律援助人员,依法为经济困难或者特殊案件的当事人减免收费提供法律帮助的制度 法律援助的对象
1、确因经济困难无能力或者无完全能力支付法律服务费用
2、有充分理由证明为保障自己合法权益需要法律帮助 法律援助的范围
1.刑事案件
2.民事、行政案件(依法请求国家赔偿的;请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的;请求发给抚恤金、救济金的;请求给付赡养费、抚养费、扶养费的;请求支付劳动报酬的;主张因见义勇为行为产生的民事权益的。)中国的法律援助机构体系
1.司法行政机构设置的法律援助中心(司法部、省级、地市级、县级)2.各类社团设置的法律援助中心(妇联、工会、学校等)法律援助的实施程序
(一)申请
(二)审查
法律援助机构收到法律援助申请后,应当进行审查;认为申请人提交的证件、证明材料不齐全的,可以要求申请人作出必要的补充或者说明
(三)法律援助人员的选任和指派
1.人民法院指定辩护的法律援助人员指派程序
人民法院对需要指定辩护的案件,应当在开庭10日前,将指定通知书和起诉书副本送交法律援助机构。
2.一般法律援助人员选任程序
法律援助机构决定提供法律援助的,应当选任法律援助人员承办法律援助案件。律师事务所的概念
律师事务所,就是指律师执行职务开展业务活动的工作机构。律师事务所应当依法设立并取得执业许可证。律师事务所的性质
就是一种向社会提供法律服务的社会服务机构。律师事务所成立的条件
1、有自己的名称、住所和章程
2、有符合法律规定的律师人数
3、设立人符合条件
4、有符合要求的资产 律师事务所设立的程序
1、提出申请
2、受理及审查
3、审核及决定
4、有符合要求的资产
(一)合伙律师事务所
合伙律师事务所,简称合伙所,是由合伙人依照合伙协议的约定依法设立,共同出资、共同管理、共享收益、共担风险的律师执业机构。
普通合伙,就是合伙人对律师事务所的债务承担无限责任和连带责任的一种合伙形式。特殊合伙,是指合伙人对律师事务所的债务按照合伙协议的约定承担有限责任的合伙形式。
(二)个人律师事务所
个人律师事务所,简称个人所,是由一名取得律师执业许可的律师单独投资设立,以自己或家庭的所有财产承担无限责任的律师执业机构。个人出资、个人经营、个人承担风险和享受利润 三)国办律师事务所
国办律师事务所,简称国办所,是指国家出资设立并以其全部资产对外承担责任的律师执业机构。
律师事务所的权利 1.业务开展权 律师承办业务,由律师事务所统一接受委托,与委托人签订书面委托合同,进行立案登2.决定内部分配制度权
律师在律师事务所里执业,根据相关的劳动法律规定,其薪酬待遇通过与律师事务所签订的合同加以确定。3收费权
律师事务所有权按照国家的规定根据约定向当事人收取费用并如实入账。4.机构设置和劳动用工权
律师事务所可根据实际需要内设相应的机构,也可以依照规定设立分所、海外分支机构 律师事务所的义务
1.接受监管
2.按时参加年检和缴费 3.依法纳税 4.提供法律援助 5.公平竞争 律师事务所的变更
律师事务所因故需要进行名称、住所、章程、律师事务所负责人、合伙人等变更的,应当由律师事务所向原审核部门提交书面申请书,说明变更的事项与理由,申报批准并办理变更登记。律师事务所的终止 1.终止的事由
(1)不能保持法定设立条件,经限期整改仍不符合条件的;(2)律师事务所执业证书依法被吊销的;(3)自行决定解散的;(4)法律、行政法规规定应当终止的其他情形。记,指派律师承办。2.终止的程序
出现法定的终止事由后,律师事务所应当依法成立清算组进行清算工作,合伙律师事务所清算结束后,清算机构应当编制清算报告,经合伙人会议审议通过后,由律师事务所主任签名,报原登记机关备案,并在清算结束后到原登记机关办理注销手续,由颁发执业证书的部门注销该律师事务所的执业证书,律师事务所的全部财务账簿、业务档案、印章应当按照规定移交司法行政部门。行政监管与指导
司法行政部门的管理内容包括宏观和微观两个方面。
宏观方面,管理内容主要是指司法行政部门从制定规范的方面对律师事务所实施管理。微观方面,管理内容主要是指对包括律师事务所的设立登记管理、年检和奖惩等具体的行政管理行为。行业管理
律师协会,是律师及律师事务所进行自我管理的社团性法人组织,是行业自律的机构,有权对律师事务所进行一定程度的管理。律师事务所内部管理
(一)劳动人事管理
在律师事务所全员纳入社保体系的情况下,聘用和解聘,建立劳动合同关系、挂靠档案管理和组织关系的确定,薪酬支付等等问题都与劳动人事管理有关。
(二)执业流程管理 1.统一收案制度
任何案件都应当由律师事务所统一接受,绝对不允许律师以个人的名义等收案。2.利益冲突审查制度
律师事务所在接收案件之前,应当审查律师事务所及其律师与委托人之间、委托人与委托人之间是否存在直接或间接的利益冲突。3.案件讨论制度 4.请示汇报制度
第一,律师在执行职务中遇到的重大、复杂问题 第二,执业律师经办案件外出时,应当报备,第三,对于律师事务所内部机制改革或办案过程中遇到的一些重大问题,应当及时向律师事务所汇报以便及时向司法行政机关请示汇报,争取得到指导和监督。5.档案管理 对律师管理的形式 1.行政管理
对律师的行政管理,是指有关律师的行政机构和组织依据有关律师的法律规范,对律师的执业资格、执业行为、违规行为的惩戒等执业事务进行的管理。
2.行业管理
对律师的行业管理,主要是指律师协会对加入协会的律师,从行业的方面加以监督和服务,包括但不限于律师的培训、律师执业年审注册、律师的惩戒等。3.事务所管理
对律师的事务所管理,包括对律师的劳动人事、薪酬、执业规范等方面的管理。对合伙人的管理
(一)真正的合伙
律师事务所的合伙人是律师事务所的创设人,也是律师事务所的领导层和主心骨,律师事务所的负责人仅仅是他们所推举出来的一个代表而已。律师刑事辩护概述
(一)刑事辩护的概念和种类
1.刑事辩护的概念
刑事辩护,是指在刑事诉讼中,犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人依据事实和法律,反驳控诉,提出证据证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或减轻、免除刑事责任的材料和意见,维护被告人合法权益的诉讼行为。2.刑事辩护的种类(1)委托辩护。
委托辩护指犯罪嫌疑人或者被告人为维护其合法权益,依法委托律师或者其他公民协助进行辩护(2)指定辩护。
是指犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属因经济困难或者其他原因没有委托辩护人而向法律援助机构申请的,或者犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人且具备法定情形时由公检法机关直接通知法律援助机构指派承担法律援助义务的律师为其提供辩护。指定辩护分为两种:
第一种,申请法律援助,指犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请;
第二种,通知法律援助,指在具备法定情形时,由侦查机关、检察机关和人民法院直接通知法律援助机构指派律师提供辩护。
(二)辩护律师在刑事诉讼中的地位
1.辩护律师非独立的诉讼主体,但在诉讼中拥有独立的诉讼地位 2.人民法院有义务维护辩护律师在刑事诉讼中的独立诉讼地位 律师在刑事辩护中的权利和义务
(一)诉讼权利 1.依法独立执业权
2.收集与本案有关的材料的权利 3.查阅与本案有关的材料的权利
4.同自己承办案件中的犯罪嫌疑人会见和通信的权利
5.出席庭审、参加诉讼的权利:人民法院至迟应当在开庭3日前将开庭通知书送达 6.拒绝辩护权
辩护律师在特定情况下有拒绝为被告人继续辩护的权利。当委托事项违法、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实时,律师有权拒绝辩护或者代理 7.其他诉讼权利
(1)代行上诉权。经被告同意,可以对第一审尚未发生法律效力的判决或者裁定提出上诉。(2)要求解除强制措施权。对于人民法院、人民检察院或者公安机关采取强制措施超过法定期限的,辩护人有权要求解除强制措施。
(3)代理犯罪嫌疑人、被告人提出申诉的权利。经犯罪嫌疑人、被告人授权,律师可以代理其申诉案件。
(二)诉讼义务
1.维护被告人的合法权益 2.正当执业 3.提供辩护
4.遵守法庭规则和纪律 5.保密
三、律师在刑事辩护中的具体工作
(一)侦查阶段的律师工作
(1)为犯罪嫌疑人提供法律帮助;(2)代理犯罪嫌疑人提出申诉和控告;(3)为犯罪嫌疑人申请取变更、解除强制措施;
(4)向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案情,提出法律意见。
(二)审查起诉阶段的律师工作
1.接受委托或者指派,与公诉机关联系 2.查阅、摘抄、复制卷宗材料 3.会见和通信 4.调查取证
5.提出辩护或代理意见
(三)一审程序中的律师工作
1.律师接受委托或指派担任辩护人 2.辩护律师庭前准备工作
(1)律师接受委托后,应及时与承办法官取得联系,向其提交《授权委托书》、律师事务所信函,并出示律师执业证;(2)辩护律师有权查阅、摘抄、复制本案所有指控的犯罪事实的证据材料;(3)会见、通信并提供法律帮助;(4)为被告人申请取保候审或者变更强制措施;(5)调查和收集与案件有关材料;(6)庭前会议程序;(7)出庭准备。3.辩护律师在一审庭审中的工作
(1)认真听取公诉人宣读的起诉书,注意起诉书中指控的罪名、事实是否与起诉书副本一致,随时准备修改辩护思路;(2)法庭调查阶段的辩护工作(3)法庭辩论阶段的辩护工作 4.休庭后的律师工作 应就当庭出示、宣读的证据及时与法庭办理交接手续。尽快整理书面辩护意见并及时提交法庭。
(四)二审程序中的律师工作
1.为上诉人代书上诉状,帮助被告人行使上诉权 2.开展必要的调查取证工作 3.撰写辩护词、出庭辩护
(五)自诉案件中的律师工作
律师担任自诉案件被告人的辩护人,是指律师接受自诉案件被告人的委托,担任被告人的辩护人,参加刑事诉讼。
刑事诉讼代理的种类
(1)公诉案件被害人的律师代理。(2)自诉案件的自诉人的律师代理。(3)刑事附带民事诉讼的当事人的律师代理。(4)刑事申诉人的律师代理。刑事诉讼中律师代理的意义
刑事诉讼是司法机关追究和惩罚犯罪的活动,案件的诉讼结局与自诉人、公诉案件的被害人、附带民事诉讼的当事人等有一定的利害关系。律师代理可以为被代理人提供法律帮助; 律师代理有利于保护当事人的合法权益;
律师代理可以协助人民法院准确及时地查明案情,正确地处理案件。公诉案件代理律师的诉讼权利
1.诉讼代理人经被害人授权代理行使的诉讼权利(1)申请对审判人员、检察人员的回避的权利。(2)对不起诉决定不服,有提出申诉和起诉的权利。(3)对一审判决不服,有请求人民检察院提出抗诉的权利。(4)对已经发生法律效力的判决、裁定,有提出申诉的权利等。2.律师享有的诉讼权利
(1)出庭权、阅卷权、调查取证权和法庭审理过程中诉讼权利(2)向被告人、证人、鉴定人发问权
(3)通知新的证人到庭,调取新的物证,申请鉴定或者勘验权(4)发表意见及辩论权
律师民事诉讼代理的概念
律师民事诉讼代理,是指律师接受民事诉讼当事人或者其法定代理人的委托,根据委托代理事项范围和授权的权限范围而发生的诉讼代理活动。律师民事诉讼代理的前提
律师与委托人之间的权利义务关系由双方签订的民事委托代理合同和委托人签署的授权委托书约定。民事委托代理合同的基本条款一般包括:
⑴委托代理事项;⑵委托代理权限;⑶双方权利义务;⑷律师代理费和工作费用及其支付方式;⑸委托代理期限;⑹合同的变更和解除;⑺违约责任;⑻争议的解决;⑼合同的生效;⑽通知和送达及其他约定等。授权委托书
是指律师作为委托代理人取得诉讼代理资格,代理当事人参加诉讼,并向法院提交的证明文书。授权委托书的主要内容包括委托事项和代理权限。1.一般授权范围
除法律规定的特别授权范围以外,律师代为起诉、应诉,提出管辖权异议,代理申请财产保全或证据保全,申请回避,申请证人出庭,向法庭提供证据,发表代理意见、申请执行等属于一般授权范围。2.特别授权范围
(1)诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求;(2)进行和解;(3)提起反诉或者上诉。
起诉前的分析 1.法律关系的分析 2.管辖和时效的分析
(1)是否属于人民法院受理范围;(2)是否属于专属管辖;(3)是否属于特殊地域管辖;(4)有无协议管辖条款及其效力;(5)有无仲裁条款、书面仲裁协议及其效力。3.综合利弊的分析 起诉所需要的资料(1)起诉状。
(2)原告身份证明资料。(3)被告身份证明资料。(4)证据清单。(5)授权委托书。
(6)律师事务所出具的民事案件代理的所函。(7)案件的全套证据材料。起诉状的书写
起诉状应当记明下列事项:(1)当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;(2)诉讼请求和所根据的事实与理由;(3)证据和证据来源,证人姓名和住所。立案要注意的事项
第一,诉讼请求必须具体明确。
第二,对于某些案情比较复杂的案件,如某个立案法官不予受理,在实践中可以选择向其他立案窗口提交立案材料或者选择向有管辖权的其他法院起诉。第三,遇到需补充材料的情况,应按照要求及时予以补充提交。2.预交案件受理费 案件通过法官立案审查后,应按照交费通知的期限和金额预交案件受理费,并向法院收费窗口换取预收案件受理费收据。证据保全与财产保全(1)证据保全。
在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,律师应当代理当事人在举证期限届满前七日向法院提出证据保全,并根据法院的要求提供担保。(2)财产保全。
是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后,为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失,对当事人的财产或者争议的标的物,采取限制当事人处分的强制措施。参与诉讼
(一)出庭前的准备
1.熟悉案情;
2.归纳争议焦点 3.拟定发问与准备被提问的问题
4.准备自由辩论
(二)庭审代理应当注意的问题
1.出庭礼仪
2.突出争议焦点中对己有利的案情陈述 3.重视举证与质证
4.突出自由辩论中的重点
(三)庭后工作
1.补充举证
2.提交代理词
申请执行资料的准备(1)申请执行书。
(2)生效法律文书、生效证明原件以及复印件。(3)申请人的身份证明文件。(4)授权委托书。(5)律师事务所函。
(6)申请执行人涉外、涉港澳台的,必须提供经公证、认证材料。(7)已经对被申请人的财产申请保全措施的,提交民事裁定书复印件 民商事仲裁代理
一、仲裁条款的审查
(一)请求仲裁的意思表示明确具体
(二)提交仲裁的事项属于仲裁法规定和当事人约定的仲裁事项范围
(三)选定的仲裁委员会
二、提出仲裁申请
(一)仲裁申请书的内容
1、当事人的基本情况
2、具体的仲裁请求和所根据的事实、理由
3、证据和证据来源、证人姓名和住所
(二)提交仲裁申请
律师代理申请仲裁,应当向仲裁委员会递交如下材料:
1、书面仲裁协议;
2、仲裁申请书及副本;
3、申请人、被申请人的身份证明;
4、委托代理人的授权委托书及律师事务所函;
5、其他的相关证据材料。
(三)选定或委托指定仲裁庭成员 申请撤销仲裁裁决的理由 1.没有仲裁协议
2.仲裁的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁 3.仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序 4.仲裁裁决所依据的证据是伪造的
5.对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据
6.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决的行为 律师的行政案件代理 行政纠纷案件律师代理的概念
是指律师接受行政诉讼当事人、当事人的法定代理人的委托,担任当事人的代理人,以被代理人的名义参加行政诉讼的活动。行政纠纷案件律师代理的特点 1.委托人权限的不一致性 2.被告承担举证责任 3.涉及法律知识的广泛性 工作程序 一)接受委托
1.是否属于人民法院的受案范围 2.委托人诉讼主体资格 3.诉讼时效
4.是否需要行政复议前置程序
(二)签订授权委托合同 三)开庭前的准备工作 1.调查取证和全面提供证据 2.审查案件所涉及的法律法规 3.确定诉讼请求或者应诉的基本意见 4.确定受诉的人民法院 5.撰写起诉状、答辩状
(四)参加庭审活动
行政纠纷案件中律师代理工作应注意的问题
(一)审查委托人请求代理的案件是否属于行政案件 1.审查被告是不是行政主体
2.审查委托人所不服的是不是行政主体的终局行政决定
3.审查委托人所不服的是行政行为还是行政机关对民事纠纷所作的处理决定 4.审查行政行为何时作出,是否超过了法定期间 5.纠纷是否可以接受委托
(二)确定具体的诉讼请求 请求撤销并要求重新作出行政行为 请求履行法定职责 请求依法改判
(三)确定管辖法院
律师非诉讼法律服务
(一)非诉讼法律服务概念、范围 1.非诉讼法律服务概念
非诉讼法律服务,是诉讼法律服务的对称,通常是指无争议的法律事务和虽然有争议但不通过诉讼方式办理的法律事务。传统非诉讼法律服务内容
(一)律师咨询服务
指律师受托口头解答委托人的法律问题,并收取咨询费的一种非讼诉法律服务。
(二)项目谈判
指合同当事人双方为了订立合同、明确双方权利与义务内容而进行的商谈活动。项目谈判的原则(1)双赢原则(2)协助原则(3)及时原则
(三)商业合同起草、审查、修改
指律师接受当事人的委托,起草合同,或是对当事人所提供的合同草稿进行审查,修改并据以收取律师费的非讼诉法律服务活动。传统非诉讼法律服务特点
(一)门槛低
(二)收费不高
(三)客户不稳定
(四)受互联网技术冲击
传统非诉讼法律服务意义
(一)和谐社会的政治意义
(二)解决律师初成长的经济意义
(三)向高端非诉讼法律服务发展的战略意义
新兴非诉讼法律服务
一、私幕股权投资基金法律服务
指在中华人民共和国境内,以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。
二、产业政策创造的新兴法律服务
产业政策,是政府为了实现一定的经济和社会目标而对产业的形成和发展进行干预的各种政策的总和.产业政策的特点 前詹性 预测性
三、涉外法律服务
国际贸易理论与实务习题及答案 篇5
一、单项选择题(本大题共30小题,每小题1分,共30分)在每小题列出的四个备选项中只有一个是最符合题目要求的,请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。
1.各国在进行货物贸易统计时,计算进口额的依据一般都是()A.CIF金额 B.CFR金额 C.FOB金额 D.CPT金额 2.按照比较成本理论,一国应该进口()A.绝对成本低的商品 B.比较成本高的商品 C.比较成本低的商品 D.丰裕要素密集的商品 3.按照产品生命周期理论,创新时期的产品属于()A.技术密集型产品 B.资本密集型产品 C.劳动密集型产品 D.资源密集型产品
4.主张通过增加出口、减少进口来刺激就业和经济增长的政策是()A.幼稚产业保护政策 B.战略贸易政策 C.自由贸易政策 D.超保护贸易政策 5.主张“以进口保护促进出口”的是()A.幼稚产业保护理论 B.外贸乘数理论 C.中心—外围理论 D.战略贸易理论
6.普惠制的主要原则之一是“非歧视的”,其含义是()A.发展中国家应对所有发达国家给予普惠制待遇
B.发展中国家应对所有发达国家的制成品出口给予普惠制待遇 C.发达国家应对所有发展中国家给予普惠制待遇
D.发达国家应对所有发展中国家出口的初级产品给予普惠制待遇 7.买方信贷是指()
A.卖方对买方的信贷 B.卖方银行对买方的信贷 C.买方银行对卖方的信贷 D.买方银行对买方的信贷 8.自由贸易区中,()
A.成员对非成员实行统一的关税壁垒 B.成员对非成员保持独立的关税壁垒 C.成员间实施共同的经济政策 D.成员间的生产要素自由流动 9.世界贸易组织已达成的协定有()A.服务贸易总协定 B.教育开放协定 C.机电产品协定 D.运输协定
10.由于我国国内的商品要上缴17%的增值税,因此,我国对于进口商品也要征收17%的增值税,这是依据国际贸易条约中的()
A.最惠国待遇条款 B.国民待遇条款 C.反倾销条款 D.保障条款
11.对在中国境内的外资公司,对其要求进出口平衡,这违反WTO的()A.外汇管理协定 B.外资企业协定
C.与贸易有关的投资措施协议
D.贸易管理协定 12.WTO的促进公平竞争原则体现于()A.最惠国待遇条款 B.保障竞争条款 C.国民待遇条款 D.反补贴条款
13.卖方承担责任、费用和风险最小的一种贸易术语是()A.FOB B.CIF C.CFR D.EXW 14.根据《2000年通则》的解释,采用CIF术语成交,卖方无义务()A.租船订舱提交货运单据 B.办理货运保险 C.办理出口通关手续 D.办理进口通关手续 15.制定关于贸易术语的国际贸易惯例的目的是()A.提供可使用的贸易术语 B.成为交易双方的习惯做法 C.统一对贸易术语的解释 D.形成国际贸易法
16.在国际贸易中,对生丝、羊毛、棉花等有较强吸湿性的商品,其计重办法通常按()A.毛重 B.净重 C.公量 D.理论重量 17.在我国出口农副产品中,FAQ一般是指()A.精选货 B.一级品 C.大路货 D.次品 18.唛头是指()
A.运输标志 B.指示性标志 C.警告性标志 D.安全标志 19.少量货物或杂货通常采用的运输方式()A.班轮运输 B.定期租船运输 C.定程租船运输 D.光船租船运输
20.目前在实际业务中,使用最多的海运提单是()A.记名提单 B.不记名提单
C.空白台头、空白背书提单 D.空白台头、记名背书提单 21.同时具有国际多式联运和“门到门”运输性质的运输方式是()A.邮包运输 B.铁路运输 C.航空运输 D.班轮运输 22.在班轮运价表中,字母“M”表示的计收标准为()A.按货物的毛重计收 B.按货物的体积计收 C.按商品价格计收
D.按货物的件数计收 23.出票人是商号或个人的汇票叫()
A.即期汇票 B.远期汇票 C.光票 D.商业汇票 24.T/T指的是()
A.提单 B.电汇 C.信用证 D.银行保函
25.在信用证支付方式下,将信用证通知受益人的是()A.开证银行 B.通知银行 C.转递银行 D.议付银行 26.不可抗力条款是一项()
A.维护卖方权益的条款 B.维护买方权益的条款 C.免责条款 D.无法免责条款
27.下列下属于我国出口结汇办法的是()A.收妥结汇 B.电汇 C.押汇 D.定期结汇 28.招标式拍卖指的是()
A.增价拍卖 B.减价拍卖 C.荷兰式拍卖 D.密封递价拍卖 29.我国绝大多数出口合同采用的付款方式为()
A.现金 B.汇票 C.支票 D.信用证 30.补偿贸易最基本的做法是()A.其他产品补偿 B.劳务补偿 C.直接产品补偿 D.综合补偿
二、多项选择题(本大题共5小题,每小题2分,共10分)在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的,请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。31.根据世界贸易组织的分类,下列属于服务行业的部门有()A.金融 B.通讯 C.商业 D.汽车制造 E.采矿
32.根据西方的国际分工理论,发展中国家应该向发达国家出口本国()A.比较成本低的产品 B.比较成本高的产品 C.资本密集型产品 D.劳动密集型产品 E.绝对成本高的产品
33.在交易磋商过程中,要使合同成立的必要条件有()A.邀请发盘 B.发盘 C.还盘 D.接受 E.签订合同
34.在我国海运货物保险中,可以加保一般附加险的基本险别有()A.平安险 B.水渍险 C.一切险
D.特殊附加险 E.战争险
35.关于信用证的说法,正确的有()A.它是一种银行信用 B.它是一种独立的文件 C.它是一种商业信用 D.它是一种单据的买卖 E.它是一种实物的买卖
三、简答题(本大题共4小题,每小题5分,共20分)36.简述重商主义理论的基本内容。
37.简述共同市场与经济同盟在经济政策上的异同。
38.简述关贸总协定中“关税保护和关税减让原则”的基本含义。39.简述汇付的含义及种类。
四、计算题(本大题共4小题,每小题5分,共20分)
40.以2000年为基期,中国2005年的出口商品价格指数为115%,进口商品价格指数为120%,出口商品劳动生产率指数为125%,试计算2005年中国的单因素贸易条件,并说明它是改善还是恶化。(计算结果保留整数)
41.我国某种纺织品的进口关税为16%,其原材料的进口关税为10%,进口原材料占该种进口纺织品价植的40%,试计算我国该种纺织品的有效关税保护率。
42.我国某公司与泰国一家公司洽商一批商品,我方原报价为每公吨1000美元CFR曼谷,后外商来电要求改报CFRC5%曼谷。为保持我方的净收入不变,试计算对外改报的CFRC5%曼谷价应是多少?(计算结果保留两位小数)43.我国某出口货物的CIF价为250美元/件,含折扣5%,试计算该商品的实际单位净收入。
五、论述题(本大题10分)
44.试述幼稚产业保护政策的适用条件。
六、案例分析题(本大题10分)
45.我方按CIF价格出口货物一批,载货船舶在航行途中触礁沉没,货物全部灭失,买方闻讯后向我方通知,拒绝付款。请分析:(1)买方的拒付是否合理?为什么?(2)应该由买方还是卖方向保险公司索赔?为什么?(3)保险公司是否应该赔偿?为什么?
国际贸易理论与实务试题答案(课程代码 0149)
一、单项选择题(本大题共30小题,每小题1分,共30分)1.A 2.B 3.A 4.D 5.D 6.C 7.B 8.B 9.A 10.B 16.C 17.C 18.A 19.A 20.C 21.A 22. B 23.D 24.B 25. B 26.C 27.B 28.D 29.D 30.C
二、多项选择题(本大题共5小题,每小题2分,共10分)31.ABC 32.AD 33.BD 34.AB 35.ABD
三、简答题(本大题共4小题,每小题5分,共20分)36.重商主义把货币和财富混为一谈,认为一国拥有的黄金和白银越多,就越富有。重商主义认为,除了开掘金银矿藏外,只有贸易顺差才能增加一国的货币和财富。
重商主义的发展经历了两个阶段,早期为货币差额论,晚期为贸易差额论。
货币差额论认为,最好是只有货币的输入,禁止货币的输出。
贸易差额论认为,禁止货币输出不利于贸易的扩大,“货币产生贸易,贸易增多
货币”,只有贸易的扩大,才能带来更多的货币。
37.相同点:两者都在区域内实施商品、人员、资金的自由流动的政策;
不同点:共同市场只允许商品、人员、资金的自由流动,而经济同盟还要求在区域内制订和实施某些共同的经济政策和社会政策。
38.关贸总协定“关税保护和关税减让原则”的基本含义是:
(1)缔约国只能通过关税采保护本国产品,而不应采取其他限制进口的措施;(2)缔约国应通过关税减让谈判,互惠、平等地逐步降低关税。
39.汇付又称汇款,指付款人主动通过银行或其他途径将款项汇交收款人。
汇付方式可分为信汇、电汇和票汇三种。
四、计算题(本大题共4小题,每小题5分,共20分)注:只要计算过程及结果正确,不写公式也可得满分。
40.解:割筋鼢踢绦件=出口商品指数×出口商品劳动生产率指数/进口商品价格指数 =115%×125%/120% =120%
因为:单因素贸易条件=120%>100%,故单因素贸易条件改善。答:2005年中国的单因素贸易条件为120%,单因素贸易条件有所改善。
41.解:有效关税保护率=(产品关税率—原材料关税率×原材料比例)/(1-原材料比例)=(16%-10%×40%)/(1-40%)=20%
答:该种纺织品的有效关税保护率为20%o 42.解:CFRC5%曼谷=净价/(1-佣金率)=1000/(1-5%)=1052.63美元
答:对外应报的含佣价为1052.63美元。43.解:实际单位净收入=原价-单位折扣额 =250-250×5% =237.5(美元/件)答: 该商品的实际单位净收人为237.5美元/件。
五、论述题(本大题10分)44.幼稚产业保护政策的适用条件有:
(1)必须是具有发展前途、潜在发展优势的幼稚产业。(2)必须是在其发展过程中,面临国外强大的竞争压力。(3)保护的时间必须有限。
律师实务复习题与答案 篇6
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