商标保护的现状及如何保护商标之探索

商标保护的现状及如何保护商标之探索（精选9篇）

商标保护的现状及如何保护商标之探索 篇1

商标保护的现状及如何保护商标之探索 发表文章 全站搜索 收藏本文 QQ书签 百度收藏

公务员在线为您提供文章代写服务！

专业、优质、快速、经验丰富的代写团队为您提供人性化的代写服务！

行业内最低价格，免费修改润色，精诚为您打造最满意的高质量文章！

详情点击咨询>>

另诚聘各领域专业范文写手，兼职写作，待遇优厚。

本文作者：俄音巴特 文秘114原创投稿

内容摘要：随着我国初步建成社会主义市场经济体制，并加入世界贸易组织（WTO），对商标的法律保护已成为当务之急。本文前半部分浅谈商标保护的现状及各国商标保护的措施，在后

半部分着重阐述商标保护中存在的主要问题以及解决问题的方向探索。

关键词：商标保护，双轨制

商

标通过商标注册，使商标所有人得到对此商标的认可，在商品和服务上使用商标获得经济效益，而对社会经济发展起到积极的促进作用。对于消费者而言，商标代表着商品质量和商业信誉；对于厂家和商家而言，商标意味着市场占有率和经济利益。所以，随着商标越来越重要的经济意义，对它的保护成为国际社会所关注的热点问题。在国际范围内协调对商标的法律保护，成为有关的国际组织的工作重点。无论是立法还是执法都体现了一个共同的主题，如何更好的保护商标。目前，全国驰名商标有1000多件，其中，广东84件，江苏63件，山东67件，而新疆只有“美克．美家”、“库尔勒香梨”、“天山”、“伊力”、“新特”6件中国驰名商标，这个数量和内地省市相比，相差很大。据了解，新疆累计注册商标26000多件，著名商标197件，驰名商标6件。地理标志达到24件，位居全国第四位。新疆注册企业和个体工商户达57.7万户，平均29户才拥有一个注册商标。

一、商标保护的现状

（一）中国已建立了比较完善的商标法律制度

改革开放后，中国建立了较为完善的商标法律制度，其中为代表的是《商标法》。《商标法》已经进行了多次修改，特别是中国加入世贸以后，我们的《商标法》基本上和国际通行的做法是一致的。但是中国的商标保护体制在与国际接轨的同时，十分注意根据中国的国情，有针对性地制定一些措施。中国的特点是地大物博，另外商标意识不强，中国城乡之间发展差距大，东部比

西部经济发展快，地区的商标发展水平存在着不平衡性，也存在许多违法问题、假冒问题。

（二）中央政府为加大知识产权保护力度不断采取新举措

2004年，专门成立了国家保护知识产权工作组，有公安部、信息产业部、商务部、海关总署、工商总局、质检总局、国家版权局、国家食品药品监管局、国家知识产权局、国务院法制办和最高人民法院、最高人民检察院等12个单位，这个工作组包括了所有保护知识产权相关的司法、行政执法部门，主要负责统筹协调全国知识产权保护工作，督办重大案件。同时，各省市也相应成立了保护知识产权工作组织领导机构，加强对这项工作的领导和组织协调。在全国范围内，举行了几次专项行动，专门打击假冒，维护商标权人的利益。

二、各国商标保护的措施

（一）国内

中国内地有很多不同的情况，要针对这些不同的情况来制定法律。西部地区与沿海地区的经济发展水平，以及商标意识等各有差距，因此，在国内只能按照各个地区的具体情况，因地制宜，制定适合各自地区的法律，采取不同的商标保护措施来完善商标保护制度。在维护商标权方面，我国建立了双轨制，就是司法保护与行政保护的双轨制。有司法保护的同时，还有行政保护。商标侵权的案件绝大部分都由工商行政管理部门处理。对于商标侵权案件，县级以上工商行政管理机关均有管辖权，可以到侵权行为发生地或者侵权人所在地工商行政管理机关投诉，当地都可以受理。这是针对中国的情况设立的中国特色行政保护体制。

（二）国外

各国对驰名商标的保护，一般是通过确认其专用权的方式实现的，保护措施不尽相同，一般可分为相对保护和绝对保护两种。

1.商标的相对保护

商标的相对保护指在同类商品的范围内保护驰名商标的专用权。如法国商标法规定，商标注册并不能阻止他人使用同一商标于不同类商品上，同时规定，一切尚未注册的驰名商标，可以成为相同或相似的其他商标取得注册的障碍。从根本上讲，法国对驰名商标还是实行相对保护。

德国对驰名商标的保护也局限于“同一商品与同类商品”，驰名商标是否受到侵害，以及商标是否受到保护，应由两商标的近似程度和使用商标的商品是否同一或同类加以判断，对于驰名商标使用于完全不同的商品上，德国商标法未加限制。

2.商标的绝对保护

商标的绝对保护指的是禁止在何商品使用他人的商标，其保护范围比相对保护范围宽，商标的专用权具有绝对效力。如美国法律规定。任何未经注册的商标被使用于同类或完全不同的商品上，都构成对商标权的侵害。如著名的照相器材商标“柯达”(Kodak)被使用于脚踏车或打火机；著名的香烟商标“福运牌”(Lucky Strike)、“骆驼牌”(Camel)被使用于巧克力或糖果都是不允许的，尽管前后两类商品完全不同。

三、商标保护中存在的问题

（一）法律和制度层次上

首先，需要填补一些空白。现行《商标法》

除了应体现前面提到的有关国际条约的内容之外，还要对原来没能考虑到的一些问题和后来随着改革开放的深入发展才逐渐暴露出来的一些新问题作出规定。这主要包括：对恶意“抢注”他人商标的撤销程序，对恶意注销他人注册商标的恢复程序，对有关司法判决的协助执行程序，商标权的质押登记程序；关于商标权的边境保护问题、继承问题，对著作权、商号权等其他在先

权利的保护问题。

其次，应该增加行政查处手段，强化商标权的保护力度。随着市场经济的发展，商标侵权案件日益增多，假冒注册商标的活动十分猖獗。但现行《商标法》对于假冒、侵权的规定既不严谨，又不全面，也没有赋予行政主管机关充分有效的调查手段，处罚力度太弱，对权利人的损害赔偿缺乏明确的规定，结果导致权利人的利益得不到应有的保障，违法犯罪的案件屡禁不止。这些问题如不及时解决，势必会损害《商标法》的严肃性和执法部门的权威性，不利于我国市场经济建设的发展。

（二）商标意识

“入世”以后，国内企业所面临的将不仅是国内市场的竞争，而且更重要的是要面临国际市场的竞争。一些大的外国跨国集团也将会凭借其强大的经济实力和雄厚的技术力量来抢占中国市场，将使国内企业承受前所未有的竞争压力。中国企业要生存和发展，固然要懂得依靠技术进步和技术创新，善于运用各种经营战略和策略，但更要懂得商标的运用和保护。如何迅速地、大幅度地提高我国企业掌握和运用商标战略的能力和水平，以适应入世后形势发展的需要，也是摆在我们面前的一项紧迫任务。多年来，商标主管部门在狠抓执法工作的同时，一直都很重视商标法制的宣传工作，使广大企业的商标保护意识有了很大的提高。与此同时，我们还要继续积极推进商标代理制度的改革，使之不断提高为广大企业提供商标法律服务的质量和水平，适应新形势的实际需要。

（三）抢注和假冒商标违法行为

完善的法律制度是实施商标保护的重要前提，但这仅仅是商标保护工作的第一步。商标最终能否得到有效的保护，关键还要取决于法律的各种具体规定能否得到切实的遵循。因此，我们必须采取各种有效措施，加强商标执法。加强商标执法，优化竞争环境，是我国对外开放吸引外资的一项重要举措。实际上，良好的知识产权保护环境，对于增加外国投资者的信心确实具有重要的意义。现行《商标法》实施以来，商标主管部门在加强商标行政执法方面积累了不少经验，包括对生产、流通、印制、许可使用等各个环节实施全方位的商标监管，有效防范和及时查处商标侵权假冒行为；对制假、售假多发地区，实施重点整治；对假冒侵权行为严重的企业，特别是从事假冒侵权活动屡教不改的企业，进行重点查处；对批发市场、专卖店、代销商等经销环节，实施专项监管和整治；开展商标印制单位验证及对非商标印制单位的执法检查，对商品展销会、商品交易市场进行商标监管等。这些做法确实起到了加强商标执法、优化竞争环境、促进经济发展的重要作用。

（四）针对扩大保护范围的需要对驰名商标实行“跨类保护”

跨类保护的实际需要来自于：由于商标，特别是驰名商标，信誉卓著，深受消费者喜爱和信赖。因此，尽管权利人以外的其他人是在非类似商品或服务上注册或使用驰名商标，利用驰名商标的信誉获取不正当利益，必将使该驰名商标的显著性大大淡化，权利人的合法权益也将因此受到损害。就某个具体商标而言，予以保护的范围究竟多宽，是“跨类保护”、“全类保护”，还是扩展到商标以外的其他商业标记，应依该商标的显著性以及驰名程度而

定。独创性高的商标具有较强的显著特征，法律对它的保护范围要大于没有独创性因而显著性差的商标，同样驰名度较高的商标要比驰名度低的商标受保护范围宽。

（五）淡化和反淡化保护的问题

随着信息技术的发展，对他人商标的“抢先注册”现象，已从传统的注册为商标发展为注册为域名。因此，目前国际上流行着一种商标反淡化保护理论。美国已成为世界上唯一对商标淡化制度制定了专门法律的国家，其将淡化定义为：减少、削弱驰名商标对其商品或服务的识别性和显著性的行为，不管在驰名商标所有人与他人之间是否存在竞争关系或者存在混淆和误解的可能性。通俗的说，所谓“淡化”是指在非类似的商品或服务上使用与驰名商标相同或近似的标志，从而导致驰名商标的显著性与吸引力弱化。对驰名商标的反淡化保护是商标使用中的保护的一个重要方面。

淡化可以严重侵蚀甚至破坏企业的商标、商号、商品外包装的区别性特征和广告价值，使得拥有这些营业标记的企业受到消极影响。因此，对营业标记进行反淡化保护将有利于抑制他人对这些标记的不正当使用。淡化不只是一种商标侵权行为，就其本质而言是背离诚实信用商业惯例的不正当竞争行为。其与一般的不正当行为不同的是，对淡化行为主要是通过专门的反淡化的制定法予以规范。

反淡化的一个突出特点是：立足于保护商标权利，不考虑消费者混淆商品的可能性；所禁止的行为不再是欺骗地误导消费者，而是使用商标本身，即只要他人将商标应用到商品上，即使消费者对实际产品不发生混淆，商标所有人也有权禁止。一个商标一旦驰名，便获得了独立价值，其主要功能不再是对来源的区别，而是体现所有者的信誉和名声。因此，商标可脱离产品和服务请求法律保护。这种保护不仅仅是为了防止混淆而是为了防止驰名商标的声誉受到不法竞争的损害，即防止商标被冲淡或玷污。

商标保护的现状及如何保护商标之探索 篇2

贵州是一个多民族的省份, 除汉族外, 以苗族人口最多, 苗族在长期与疾病斗争实践中创造了别具特色的苗族医药。近年来, 在国家的大好政策下, 贵州以苗药为代表的民族药业依托于“天然药库”的资源优势和各民族民间悠久的历史积淀, 以一种前所未有的发展态势, 迅速成长为贵州经济社会发展强劲的后续支柱产业。现在, 贵州苗药企业从1980年的0家发展到近70家, 已形成以神奇、益佰、百灵等一批企业为龙头的苗药企业群, 贵州苗药产业正在蓬勃发展中。近十年来, 随着知识产权保护意识的加强, 我们苗药企业也看到了商标对于我省苗药产业持续发展的重要意义。商标对苗药企业来说除了起到标识和区分作用外, 还具有续展和价值增值的功能, 苗药制药企业可利用商标的这一特殊作用, 在质量可靠的前提下广泛宣传产品的商标, 巩固其市场地位。此外, 商标还是一种信息资源, 也是苗药企业形象和信誉的集中表现。

2 贵州苗药商标保护的现状及存在问题

2.1 苗药企业申请注册商标数量尚可, 但呈现出两级分化的现象

从1982年《商标法》实施以来, 截止到2010年12月, 贵州省共有各类注册商标约2.6万件。其中, 贵州省苗药企业注册商标申请量为1478件, 平均一个苗药企业的注册商标申请量为22件。但在调查中我们发现, 我省苗药企业的注册商标呈现出两级分化现象, 即有的企业重视并大量申请注册相关商标而有的企业却只有零星几个商标。如截止到2011年4月底贵州神奇制药有限公司提出申请的商标共有216件、贵州益佰210件、而有的苗药企业的商标数竟然为0。究其原因, 主要在于商标保护意识还不够, 有的企业不重视商标培育, 认为药品上已有药品名称即可。

2.2 苗药企业的商标在设计上已有很大提升但仍存在不合理现象

根据我国《商标法》及相关规定, 商标注册要具备合法性、显著性、非功能性及在先性。此外, 一个好的商标从对我省苗药商标的调查来看, 从调查情况来看, 我省苗药企业申请的1478件商标中, 有327件已归于无效, 经调查, 无效商标中有部分是到期后未企业未续展所致, 有的是注册后未连续使用所致, 而有相当部分是因为设计上存在不符合上述商标注册要满足的条件而导致最终无法注册或注册后被撤销。概括起来主要表现在以下几方面。

第一, 苗药商标设计不符合法律规定导致无法注册。如我某苗药企业的“恒霸.痹”、“恒霸.风消停”等6件商标申请都归无效。再如, 另一苗药企业向商标局的52件申请中, “TESE”、“回奶汤”等44件商标都已归无效, 现有效注册的仅有8件。在调查中, 我们发现类似上述两家苗药企业的这种情况广泛地存在于我省其他苗药制药企业中。

第二, 苗药商标的设计缺乏特色。

第三, 苗药药品名与商标名关系处理不当。

2.3 苗药企业对商标有规划意识但仍不普遍

随着专利保护黄金时代的结束, 品牌管理在全球医药业中将处于日益重要的地位。我省苗药企业在这样的大环境中也开始注重品牌的创建, 开始注重系统性地制定企业自已的商标策略。

从调查情况来看, 目前我省已部分企业已经开始实施系统性的商标策略, 如益佰制药, 经过了几年的系统规划已构建了以“益佰”为主商标, “克刻”、“杏丁”、“艾迪”等个别商标支撑的一个商标群, 并经过一定的宣传推广让消费者逐渐认可。再如贵州百灵的、贵州神奇等规模比较大的苗药企业也已构筑起自己的商标网。但是从调查情况来看, 我们还有一些规模也大或稍小一些的苗药企业对商标的系统规划并不上心, 重点还是以产品的多样性等为主。还有许多苗药企业不但没有自己长远的商标规划甚至连注册的商标也甚少。

2.4 苗药企业的驰名商标数量尚可, 但著名商标数量还需拨高

1989年, 我国认定了第一个驰名商标“同仁堂”, 1992年贵州省出现了第一个驰名商标“贵州茅台”, 截止到2010年12月, 全省共有驰名商标总数为24件, 其中, 7件为制药企业所拥有, 占贵州省驰名商标总量的29.17%, 且均为苗药制药企业所拥有。而从分布情况来看, 这7件驰名商标仅为4家苗药企业拥有:神奇、百灵、同济堂、益佰。其他苗药企业就未能涉及, 可见驰名商标的集中程度较高。

2006年, 贵州省出台了《贵州省著名商标认定暂行规定》, 著名商标认定全面重新展开, 《规定》提到贵州省著名商标自认定之日起, 有效期限为三年。可以申请延续。每次延续的有效期为三年。从2006年至2010年的统计来看贵州省制药企业著名商标认定量每年的数量基本上稳定为11件左右, 没有大的增幅, 优势不算太大, 著名商标数量还可继续拨高。

2.5 苗药商标的自主保护意识有所增强但仍需进一步强化

从调查情况来看, 近年来, 我省已有规模的苗药企业及一些中等规模的苗药企业已开始注重商标的自我保护。《类似商品和服务区分表》将商品分为45类, 其中前34类为商品商标, 后11类为服务商标。在我们调查中, 有5家企业注册涉及的类别达到9个以上, 在这5家企业中, 基本上都把自己的主要商标注册为了联合商标或防御商标, 如贵州老来福药业有限公司曾同时在第5类上注册了“老来福”、“福老来”等一系列近似商标。再如, 贵州神奇制药有限公司在34个不同类别上注册了同一商标“神奇”, 贵州益佰制药股份有限公司在35个不同类别上都注册了“益佰”。可见, 我们苗药企业的商标自主保护意识有所增强, 虽然我国没有明文规定保护联合商标和防御商标, 但这些企业却能灵活运用有效构筑起自己的商标防护带。但同时我们也看到, 在苗药企业中, 有30多家企业的商标注册都只涉及1类即第5类。可见, 我们苗药企业对商标的自主保护意识在增强但还需进一步强化。

3 加强我省苗药产业化中苗药商标保护的建议

3.1 进一步加强苗药企业的商标保护意识

随着国家对知识产权立法工作的重视, 我省也加了大知识产权的相关立法和宣传工作, 各企业的知识产权观念较以前有明显增强。但是我们也看到, 意识强烈并付诸行动的都只局限于这么几个企业, 还有很多企业对商标保护的重视程度还是不够。如何才能进一步加强我们苗药企业的商标保护意识, 笔者认为:首先, 政府及相关部门要进一步重视, 可以从“重宣传、给奖励、以扶持、树模范”等方面入手, 进一步促进企业商标保护意识的提高;其次, 企业自身要做到“专人管理、长远规划、有目的地宣传”。在我们的调查中我们发现企业一般对专利的保护意识更为强烈一些, 但专利有时限性, 随着专利在企业使命中的退出, 商标才是企业最终相伴的。

3.2 苗药企业自身要加强苗药商标的统筹规划和设计

3.2.1 苗药商标注册上

首先, 苗药企业商标要具备合法性。只有在合法的基础上商标才能最终获得注册并进一步实施企业的商标策略。其次, 苗药企业要根据企业自身灵活运用统一商标策略、个别商标策略或统一商标和个别商标相结合的策略, 并注意两者之间的互相协调。再次, 灵活运用联合商标和防御商标, 有效构筑起企业商标的防护屏障。

3.2.2 苗药商标设计上

苗药企业要重视商标设计, 在合法性、显著性、独创性的基础上, 应力求商标形象具有艺术性, 使商标富于个性化, 既要迎合消费者的心理同时要适应宣传需要。要避免在设计时简单地有河则用河名, 有山则用山名。这种简单化的商标不具备商标自身所要求的显著性, 不会给人留下深刻的印象。

3.3 有组织有计划地培育苗药商标品牌带动贵州苗药产业的发展

首先, 由政府牵头引导宣传。要通过引导, 使企业充分认识商标在品牌中的核心地位和在市场竞争中的重要作用, 切实增强自我品牌保护意识, 进一步加强对商标的开发、包装、宣传和经营, 努力提高商标信誉度和市场占有率。引导、培育和扶持企业争创知名、著名、驰名商标, 加快全市实施商标品牌战略步伐。其次, 要加快著名商标和驰名商标的创立。苗药企业要创“著名”、创“驰名”应注意以下方面。第一, 重视药品质量;第二, 加强苗药商标广告宣传, 使消费者认牌购货;第三, 申请外国商标注册, 创造世界级驰名商标。

总之, 我们的苗药企业已意识并开始重视对商标的保护, 但是力度仍不够, 如何加强苗药商标的进一步保护以促进贵州苗药产业的进一步发展仍是我们不断要思考的。

参考文献

[1]胡愈.中药的商标保护问题浅析[J].中国药师, 2008, (11) :1366-1367.

[2]张艳艳, 罗爱静.我国中药商标保护的现状调查与对策研究[J].中医药管理杂志, 2008, (12) :910-912.

[3]冉懋雄.贵州苗药研究评价与产业化发展[J].中国现代中药, 2006, (03) :4-8.

[4]罗坤瑾.贵州苗医药品牌的构建与传播[J].贵州民族研究, 2009, (04) :92-95.

商标保护的现状及如何保护商标之探索 篇3

论文摘要药品名称并非法律概念，但在临床用药等方面却有重要意义。它与商标之间的关系处理不当会造成了许多问题。以具有代表性的“可立停案”为视角，讨论其中涉及到的药品名称与商标权发生冲突的表现及判决认定，现行规定对监管药品名称混乱有一定积极意义。同时鼓励企业应重视药品商品名称和商标的保护，促进市场健康发展。

论文关键词药品名称 商标 冲突 保护

药品是一类特殊的商品，关乎国民健康之大计。由于近年来，每年审批下的新药的品种和数量较多，市售的药品使用名称不仅杂乱，而且与商标之间的界限也不甚清晰，实践中容易混淆。药品名称与商标名称之间既有联系又有区别，如果对其关系处理不当，不仅会给临床用药及消费者购买造成极大地不便，也会引起许多的侵权纠纷。所以，处理药品名称与商标权的冲突问题迫在眉睫。

一、药品商品名称与商标权的关系

(一)药品名称概念

药品名称包括通用名称及商品名称。由于药品的特殊性，WHO(世界卫生组织)制定了药品国际非专利名称(INN)，即国际通用名称。无论各国的专利名称和商标名称如何，都可使全世界范围内一种药物只有一种名称。我国与之对应的中文通用名即法定名称，即药品的通用名称或称药品的法定名称。

药品商品名称是药品生产企业在申请注册药品时，根据自身需要而拟定的药品名称。药监局发布的《药品说明书和标签管理规定》、《进一步规范药品商品名称的管理通知》中规定，药品生产企业对本企业生产的药品，可根据实际需要，在法定的通用名称之外，另行拟定商品名，报卫生部药政管理局批准后，方可向工商行政管理部门申请该商品名作为商标注册;药品商品名称须经药监局批准后方可在药品包装、标签及说明书上标注;药品说明书和标签中标注的药品名称必须符合药监局公布的药品通用名称和商品名称的命名原则，不得使用与他人使用的商品名称相同或近似的`文字。药品商品名称的特殊性在于实行审批制度，由国家食品药品临督管理局负责。严格来说，“药品商品名称”并非是知识产权上的法律概念。在注册为商标之前，它仅是某个药品的通俗名称，不受法律保护;除非是知名药品的特有名称，才作为一种商业标识受反不正当竞争法的保护;而一旦成为注册商标受商标法保护后，实质上可以称之为“药品商标名”。所以，药品商品名并不应视为药品名称，而是定性为商业标识更加准确。

(二)与商标的比较

由于商标必须具有显著性特征，不能使用直接表示药品功能等特点的标志，但药品商品名称却可以体现其自身的特点和功用。

药品商标虽与药品名称同为使用在药品上的标记，但两者的功能有所区别：药品的商品名称不同，则意味着处方药名、赋形剂、原料质量、生产过程等不同;药品商标则用于识别不同药品生产厂商或药品品种、剂型，同时具有品质担保功能，保证药品的同等质量，维护其良好声誉;另外，还兼有广告性和宣传性。

药品名称和商标可能互相转化：药品商品名称通过使用获得显著性后可作为商标注册;而商标也可能因为使用不当而丧失显著性，从而演变为药品通用名称，如阿司匹林、仁丹等，都曾是注册商标，但最后丧失了显著性特征。已取得商标注册证的商标可以向国家药品监督管理局申请药品商品名。

二、药品名称与商标权的冲突

(一)“可立停案”案情简析

原告为九龙公司生产的“磷酸苯丙哌林口服液”在1994年1月由原卫生部药政管理局批准其商品名为“可立停”。2月，九龙公司重新申请并取得了药监局颁发的包括“可立停”商品名在内的新的药品登记证书。至期间，康宝公司就其“可立停”糖浆广告的画面及其文字内容多次向山西省药品监督管理局报批，并获得该局的广告投放批准。6月6日，康宝公司提出争议商标注册申请，商标局对争议商标予以核准注册。本案经由商标评审委员会裁定，一审、二审判决及最高院驳回再审的申请后，终于落下帷幕。

(二)冲突表现

药品名称与商标权的冲突主要是药品商品名称与商标之间的混淆及纠纷，表现为：

1.在实际使用中，消费者极易混淆药品包装上的药品商品名称与商标，在发生侵权纠纷时，应如何断定文字标识所代表的内容是商标或药品商品名称?

本案中，九龙制药厂生产的“磷酸苯丙哌林口服液”的商品名为“可立停”，康宝公司在其糖浆药品上注册了“可立停”为商标，如何判断“可立停”字样是商标还是药品商品名称?根据本案二审判决意见，康宝公司虽以注册商标方式在其糖浆药品上使用“可立停”字样，但由于“可立停”文字的位置、字体和颜色比通用名称愈酚甲麻那敏糖浆更突出和显著，使消费者误认为该药品的名称为“可立停”。因此，认定了康宝公司是以该药品商品名称的方式来使用“可立停”文字。所以，判断文字标识是商标标识还是药品商品名称，应以相关消费者的认知为标准。[2]

实践中许多商标名由于标示或宣传等原因实际被作为商品名称使用，注册商标和药品商品名称并没有明显的区别，由此引发侵权纠纷，同时也造成了管理上的混乱。根据《药品说明书和标签管理规定》第二十七条：“药品说明书和标签中禁止使用未经注册的商标以及其他未经国家食品药品监督管理局批准的药品名称。药品标签使用注册商标的，应当印刷在药品标签的边角……”所以，未经国家药品监督管理局批准的注册商标只能在包装的左上角或右上角使用，不得使用在商品名的位置上。如作为商品名使用，必须经药监局有关部门批准后下发批件，才可作为商品名使用。

2.药品商品名称是否具有独占使用权和注册商标申请权?药品商品名称是否属于在先权利，将药品名称完全相同的文字作为商标注册在同类商品(药品)上，是否构成商标法第三十一条规定的损害他人现有的在先权利的行为?

中国商标专用权的行政保护 篇4

商标作为一种非财产性权益,在市场中的商业价值越来越受到商标专用权人的重视。为了提高商标的价值,它们在经营过程中,科学生产、加强管理,努力提高商品或服务的内在品质;扩大宣传,以期得到消费者对商品或服务的知悉和满意。同时,为了保护自己的商标不被非法侵害,从而引起商标贬值,商标专用权人加大了对商标的保护力度,这就使得侵权者不得不采取更加“高明”的手段。因此,新时期侵犯商标专用权案件呈现出了一些新的特点。侵犯商标专用权案件的新特点

1.侵犯商标专用权的形式呈现出多样化的趋势 九十年代初期,侵犯商标专用权的主要表现形式是侵权者将与他人注册商标相同的商标用在相同的商品上对外销售,即通常所说的销售假冒商品;侵权群体主要是一些以家庭作坊为主的个人或个体工商户。他们在当时对市场秩序造成的冲击,至今令我们记忆犹新。现阶段,侵权群体已经由原来的个人或个体工商户,扩展到正规的公司、企业,甚至是一些有影响的大企业;侵权者的侵权形式花样百出:有在广告宣传、展览会、合同文本中使用与他人相同或近似的注册商标;有将他人注册商标相同或近似的文字登记为企业名称或网络域名;有“偷梁换柱”式的将自己的商品贴上他人的商标投入市场;有将注册商标作为招牌、幌子使用的等等。而侵权形式多样化的原因,一是商标权保护力度的增强,迫使侵权者不得不绞尽脑汁,另辟新招;二是投机取巧,借他人的市场影响,建立自己的市场地位。

2.侵权手段更加隐蔽 稍微“高明”的侵权者已经不再“垂青”于假冒这

种拙劣的侵权手段,他们更多地采用了似是而非的“搭便车”伎俩。与他人的注册商标构成近似,造成相关消费者误认,或引起消费者对两者产生某种联系,是侵权者希望收到的效果。由于对商标近似的判定本来就是一个复杂而棘手的问题,使得商标专用权人遇到这种情形时,不敢轻易通过工商部门或人民法院向其主张权利,而通过双方协商以期得到解决。

侵权手段的另一个隐蔽性特点是:侵权者放弃了对有显着影响的商标的模仿,转而将侵权重点放在有一定影响、市场利益看好的商标上。由于商标的知名度不显着,目标小,不易被工商部门或相关消费者发觉,侵权者既达到了牟利的目的,又降低了被打击的风险。

3.对近似商标的判定将越来越困难 文字、图形、文字和图形的组合是商标构成的主要元素。对于文字商标来说,简单、好听、易记,能够表现商品或服务特征、品质的文字是有限的。市场经济的发展,使得我国的商标注册量增长迅猛。有限的文字资源与无限的市场需求,决定了文字商标的可用文字范围渐渐缩小,对文字商标近似性方面的判定,必将随着商标数量的急剧增长而越来越困难。图形商标也面临同样的问题。因此,曾有人预言,不久的将来,只是一般的“近似”可能不再构成对普通商标的侵权。但对一些知名度高的驰名商标、着名商标而言,则是例外。

4.“合法形式”下的商标侵权 这里的“合法形式”是指被控侵权者的权利经过了相关部门的登记、确认。最常见的例子如“商号”(也称字号)、“域名”。商号和域名是经过工商行政管理部门和网络域名登记机构审查、确认后予以登记公示的,无形之中成为侵权者的“护身符”。当商号或域名与商标权相冲突时,侵权者的主要抗辩理由是经过了相关部门的登记确认,其存在和使用

是合法的。由于商标、商号、域名分属不同的登记部门,部门之间缺少统一的名称检索系统或交叉检索系统,使得他们之间无法做到信息资源共享,冲突便不可避免。

商标的注册登记需经过申请、审查、公告、核准等一系列严格的程序。企业名称和域名的注册登记与商标的注册登记相比,则比较简单。特别是商标注册登记中的公告程序,实现了商标注册制度的民主化,增强了商标审查的透明度,便于实行社会监督。因此,商标注册的公信力较之工商注册登记和域名登记的公信力更强。在处理商标权与商号、域名的冲突问题时,不应单纯的考虑在先权利,还应综合考虑三者的地域性、使用情况、知名度等因素。

司法实践中的对策

1.建立权威部门的定期公告制度 将侵犯商标专用权的形式、手段和方法,定期向社会公告,让公众了解相关常识,并注意识别,使侵权伎俩大白于天下,侵权者无处藏身。

2.构建司法、行政、企业、消费者四位一体的保护格局 宣传司法保护的快速、便捷,使商标专用权人不因怕麻烦、不懂诉讼而放弃了对侵权的人控告。加强行政保护力度,要严格执法,不以罚代赔,以罚代刑,特别是与人民群众的生产和生活息息相关的化肥、农药、食品、药品等领域的侵权者,要使他们承担的违法成本远远大于所获利润,使未涉足的不敢涉足,已经处罚的不会死灰复燃。提高企业的自我保护意识,要珍惜自己的商标信誉,建立市场调查机构,及时发现侵权商品,以便尽早采取相关措施。注重消费者的引导和教育,使他们能分清商品的真假,树立正确的消费观念,不盲从名牌,不知假买假,自觉抵制侵权商品,使侵权者无生存的土壤,从而自生自灭。

3.促进司法部门和行政部门之间的协作和联系 行政部门的查处材料,是司法部门的重要证据。司法部门的结论,又能在一定程度上引导行政部门执法。二者相互配合和协作,无疑会提高打击效率。

驰名商标认定和保护规定 篇5

第一条根据《中华人民共和国商标法》(以下简称商标法)、《中华人民共和国商标法实施条例》(以下简称实施条例),制定本规定。

第二条本规定中的驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。

相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。

第三条以下材料可以作为证明商标驰名的证据材料：

(一)证明相关公众对该商标知晓程度的有关材料;

(二)证明该商标使用持续时间的有关材料，包括该商标使用、注册的历史和范围的有关材料;

(三)证明该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围的有关材料，包括广告宣传和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等有关材料;

(四)证明该商标作为驰名商标受保护记录的有关材料，包括该商标曾在中国或者其他国家和地区作为驰名商标受保护的有关材料;

(五)证明该商标驰名的其他证据材料，包括使用该商标的主要商品近三年的产量、销售量、销售收入、利税、销售区域等有关材料。

第四条当事人认为他人经初步审定并公告的商标违反商标法第十三条规定的，可以依据商标法及其实施条例的规定向商标局提出异议，并提交证明其商标驰名的有关材料。

当事人认为他人已经注册的商标违反商标法第十三条规定的，可以依据商标法及其实施条例的规定向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标，并提交证明其商标驰名的有关材料。

第五条在商标管理工作中，当事人认为他人使用的商标属于商标法第十三条规定的情形，请求保护其驰名商标的，可以向案件发生地的市(地、州)以上工商行政管理部门提出禁止使用的书面请求，并提交证明其商标驰名的有关材料。同时，抄报其所在地省级工商行政管理部门。

第六条工商行政管理部门在商标管理工作中收到保护驰名商标的申请后，应当对案件是否属于商标法第十三条规定的下列情形进行审查：

(一)他人在相同或者类似商品上擅自使用与当事人未在中国注册的驰名商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的;

(二)他人在不相同或者不类似的商品上擅自使用与当事人已经在中国注册的驰名商标相同或者近似的商标，容易误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。

对认为属于上述情形的案件，市(地、州)工商行政管理部门应当自受理当事人请求之日起十五个工作日内，将全部案件材料报送所在地省(自治区、直辖市)工商行政管理部门，并向当事人出具受理案件通知书;省(自治区、直辖市)工商行政管理部门应当自受理当事人请求之日起十五个工作日内，将全部案件材料报送商标局。当事人所在地省级工商行政管理部门认为所发生的案件属于上述情形的，也可以报送商标局。

对认为不属于上述情形的`案件，应当依据商标法及实施条例的有关规定及时作出处理。

第七条省(自治区、直辖市)工商行政管理部门应当对本辖区内市(地、州)工商行政管理部门报送的有关驰名商标保护的案件材料进行审查。

对认为属于本规定第六条第一款情形的案件，应当自收到本辖区内市(地、州)工商行政管理部门报送的案件材料之日起十五个工作日内报送商标局。

对认为不属于本规定第六条第一款情形的案件，应当将有关材料退回原受案机关，由其依据商标法及实施条例的有关规定及时作出处理。

第八条商标局应当自收到有关案件材料之日起六个月内作出认定，并将认定结果通知案件发生地的省(自治区、直辖市)工商行政管理部门，抄送当事人所在地的省(自治区、直辖市)工商行政管理部门。

除有关证明商标驰名的材料外，商标局应当将其他案件材料退回案件发生地所在省(自治区、直辖市)工商行政管理部门。

第九条未被认定为驰名商标的,自认定结果作出之日起一年内，当事人不得以同一商标就相同事实和理由再次提出认定请求。

第十条商标局、商标评审委员会在认定驰名商标时，应当综合考虑商标法第十四条规定的各项因素，但不以该商标必须满足该条规定的全部因素为前提。

第十一条商标局、商标评审委员会以及地方工商行政管理部门在保护驰名商标时，应当考虑该商标的显著性和驰名程度。

第十二条当事人要求依据商标法第十三条对其商标予以保护时，可以提供该商标曾被我国有关主管机关作为驰名商标予以保护的记录。

所受理的案件与已被作为驰名商标予以保护的案件的保护范围基本相同，且对方当事人对该商标驰名无异议，或者虽有异议，但不能提供该商标不驰名的证据材料的，受理案件的工商行政管理部门可以依据该保护记录的结论，对案件作出裁定或者处理。

所受理的案件与已被作为驰名商标予以保护的案件的保护范围不同，或者对方当事人对该商标驰名有异议，且提供该商标不驰名的证据材料的，应当由商标局或者商标评审委员会对该驰名商标材料重新进行审查并作出认定。

第十三条当事人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记，企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理。

第十四条各级工商行政管理部门应当对驰名商标加强保护，对涉嫌假冒商标犯罪的案件，应当及时向有关部门移送。

第十五条保护驰名商标的处理决定，处理机关所在省(自治区、直辖市)工商行政管理部门应当抄报商标局。

第十六条各级工商行政管理部门要建立相应的监督机制，制定相应的监督制约措施，加强对驰名商标认定工作全过程的监督检查。

参与驰名商标认定工作的有关人员，滥用权力、徇私作弊、牟取不正当利益，违法办理驰名商标认定有关事项，依法给予行政处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任。

商标保护的现状及如何保护商标之探索 篇6

关键词 世界文化遗产 商标权 避暑山庄

1994年12月，避暑山庄及周围寺庙(热河行宫)被列入世界文化遗产名录。

如今，避暑山庄以及周围寺庙既是世界文化遗产，又是国家5A级风景区，随着时代的发展，避暑山庄以及周围寺庙的双重身份使其的保护面临新课题。

一、商标权保护模式的优势

一般而言，对于文化遗产的保护可以分成两大类，一是防御性保护，二是积极保护。

防御性保护的立法模式主要目的是防止第三人通过申请专利、商标或再创作等方式将文化遗产据为己有;积极保护的立法模式是指不限制他人对文化遗产的使用但是要在使用后支付报酬。

防御性保护模式的关注点是文化遗产所有人独有占有权;积极保护模式更具有开放性，其关注点是文化遗产的财产效应。

在防御性保护模式下，第三人不得以任何形式侵犯文化遗产的所有权人;而在积极保护的立法模式下，所有权人不禁止第三人使用，该使用也未必必须事先得到所有权人的同意，只要使用人支付报酬即可。

根据我国商标法的规定，商标权的权利内容包含使用权和禁止权。

所谓使用权，是指商标权人对其所持商标具有充分的支配权和完全的使用权;所谓禁止权是排他性权利，该权利具体表现为禁止他人非法使用商标及其他侵犯商标权行为。

商标权的权利内容侧重于防御保护内容，但并不排斥积极保护内容。

以商标权保护文化遗产的方式是将文化遗产作为商品或服务通过注册商标保护的方式。

此种保护模式的关键点是以文化换效益、合理开发利用文化遗产。

商标权保护模式开发与保护并重，能够有效解决世界文化遗产面临的现实问题，是一条值得推广的保护模式。

与其他知识产权保护模式相比较，其优势如下：

第一，有利于实现文化遗产内在的经济效益。

市场经济下，理性人是市场经济的主体，经济利益是理性人行为的重要驱动力。

以注册商标的方式保护文化遗产不仅可以传承和保护世界文化遗产的文化特质， 而且可以促进世界文化遗产内在的经济利益的实现。

商标权保护模式不改变古迹、建筑群、文物等文化遗产的原始样貌，而将静态的古迹、建筑群、文物等文化遗产形式转化为可以流通的商标形式，从而达到开发与保护相结合的最佳方式。

第二，有利于保持文化遗产的特性。

正如上文所述，联合国教育、科学及文化组织订立《保护世界文化和遗产公约》的一方面原因是：联合国注意到文化遗产越来越受到破坏的威胁，一方面因年久腐变所致，同时变化中的社会和经济条件使情况恶化，造成更加难以对付的损害或破坏现象。

所谓“变化中的社会和经济条件”应当包括经济利益的冲击。

商标权保护模式通过注册商标的方式使文化遗产的经济效益得以发挥，同时，此种开发方式并不改变文化遗产本身的样态。

所以，商标权保护模式有利于保持文化遗产的特性。

第三，有利于世界文化遗产的开发与保护之间的良性循环。

世界文化遗产的损害对世界文化而言是一种重大损失，国家对世界文化的保护工作并不是很完善，因为保护世界文化遗产需要大量的投入，包括经济、科学和技术力量。

注册商标权能够使世界文化遗产在不改变样态的前提下开发出经济效益，其产出的经济效益可以用于世界文化遗产的保护，进而形成开发与保护之间良性循环。

二、商标权保护存在的问题：以避暑山庄为例

以避暑山庄为例，避暑山庄作为世界文化遗产和国家五A级景区，每年接待大量的国内外游客。

商标保护的现状及如何保护商标之探索 篇7

品牌销售。给我国的企业造成巨大的经济损失，虽后经努力又恢复了专用权，但造成的经济损失是无法挽回，受到的教训是深刻的。另据深圳某报报道：某公司申请注册了包括“康佳”、“长虹”等国内知名品牌的商标在其它领域的专用权。据息“康佳”、“长虹”等正在通过向国家商标局提出商标异议、诉讼、谈判等方式恢复其商标专用权。这无疑给公司造成巨大的经济和人力损失。这些教训都是值得我们深刻吸取的。

商标专用权的内容

所谓商标专用权（以下简称商标权），是指经国家商标局核准注册的商标只准许商标注册人专用，排除任何其它人使用的权利。商标权也是一种财产权，它与所有人的其它财产一样具有独占性和排它性。

商标权具有以下权利；

1.独占权，指商标专用权的规属，经注册的商标，商标专用权归商标注册人所有，其他任何人不得非法侵占和拥有。

2.处置权，指商标注册人有权依据法律的规定自主地支配自己的商标，包括把注册商标转让给他人、许可其它人使用、还可以商标折价对其它企业入股投资。

3.使用权，指商标权人可以依据法律的规定使用其注册商标，其他人不得任意干预或侵犯。无论商标权人采取何种方式使用其商标，均包含着其对社会、消费者的义务，商标权人不得违法使用其注册商标，而且只有在法律的范围使用才能受到法律的保护，否则将受到法律的制裁。

4.禁止权，指商标权人有权禁止未经许可任何人在同一种商品或者类似的商品上使用与其注册商标相同或者类似的商标，有权禁止他人伪造、擅自制造其注册商标标识、服务项目标志，同时禁止他人用不正当的手段侵害其合法权益。

5.续展权，指商标权人为了维护其商标专用权，在注册商标有效期满前6个月内或法定期间内申请续展其注册商标的有效期限。

企业要加强商标专用权的管理

第一，注意商标权的时间性。法律对商标权的保护有一定的期限，如果过了有效期限而不再续展，则该权利自行终止。我国商标法第23条：注册商标的有效期为十年，自核准之日起算。另外该法对续展也作了规定，商标法第24条：注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽限期。宽限期仍未提出申请的，注销其注册商标。

第二，注意商标权的地域性。注册商标专用权依据商标法的规定成立，只有在该法的有效施用范围内才有效，超出范围则该商标权失去其法律效力。为此企业在向海外销售其产品时一定要在销售国内申请其商标注册，以免陷入被动局面。近年来，我国的“杜康”商标在日本、健力宝商标在韩国、索华商标在西班牙、青岛啤酒在美国等，均由于我国的出口企业到国外注册商标申请太晚。被不法商人乘机抢注。目前，解决商标抢注可以通过法律诉讼或协商两种方法加以解决。一是通过法律诉讼夺回商标权。成功可能性因案而定，一般情况下付出的代价是比较大的，如健力宝虽然在韩国夺回了商标权，但付出了巨大代价。二是协商解决。但因主动权一般不在我方，很可能被国外不法商人讹诈，不得不以重金换权利，如果失败极有可能被外方起诉侵权，将不得不面临索赔和丧失出口国市场的危险。为此，笔者建议企业采取以下策略，一是及时确定产品出口国。二是了解各国的有关法律规定，在产品出口以前及时办理商标的国际注册。三是在注册主商品商标的同时，要注册为主产品所提供的相应服务的服务标识，作到有备无患。[!--empirenews.page--] 第三，运用防御商标、联合商标的策略，来预防和抵制他人的商标侵权行为。所谓防御商标（DefensiveMarks）又称防护商标，是指同一商标所有人在本商标所使用的商品以外的其他商品上注册的同一商标。其中，最先注册使用的商标为正商标，在类似商品或其它商品上使用的商标为防御商标，如可口可乐在34类商品上注册了防御商标，但主要用在饮料产品上。联合商标（AssociatedMarks）是指同一个商标所有人将自己拥有的与其注册商标相近似的若干商标，注册于同种或类似商品上，从而形成多个或系列商标的联合。其中，若干近似的商标为联合商标，最先注册使用的商标为正商标。如杭州娃哈哈儿童营养食品公司就向商标居申请注册众多的近似商标，如哈哈娃、娃娃哈、哈娃哈等。

商标专用权的保护

作为市场经济的组成要素的企业应如何对侵犯自己的合法权益进行保护，笔者认为应从以下几个方面去考虑；

1、舆论支持。可以通过新闻媒体、消费者协会等组织对注册商标进行宣传，并对侵权者进行舆论谴责，从而达到减少被侵权的机会。

2、行政干预。各级工商行政管理部门有责任和义务对注册商标给予行政保护并对侵害商标权的行为给予行政处罚。对于商标局初步审定的商标，依据商标法的规定，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。凡认为商标局初步审定的商标同自己已经注册的商标或审定公告在先的商标相同或近似，均可要求商标局撤销这一初步审定公告的商标。如果自己的商标权被侵害，应及时向工商部门举报，工商部门会依职权责令侵权人停止侵权行为、进行罚款、责令侵权人赔偿商标权人的损失。

商标争议案件中保护著作权论文 篇8

实践中对在先著作权实行跨类保护，实质上已经突破《类似商品和服务区分表》的限制。中国相关部门对认定驰名商标的要求一直都十分严格，驰名商标持有人负有很巨大、很复杂的举证责任。因此，在先著作权成为寻求跨类别保护的一条蹊径和捷径。此外，从理论上来讲，著作权的保护可涵盖全部45个类别的所有商品和服务。因此，同驰名商标的跨类别保护相比，在先著作权的保护范围似乎更为宽广，实际上享受超越驰名商标的待遇。

二、在先著作权：受法律保护需考虑的因素

在丽思卡尔顿酒店“狮头皇冠图形”案中，北京市第一中级人民法院及北京市高级人民法院支持了异议人丽嘉酒店有限公司对其“狮头皇冠图形”享有在先著作权的主张。该案集中反映了法院在商标争议案件中认定在先著作权并给予保护时需考虑的因素。具体而言，北京市第一中级人民法院认定，损害他人在先著作权应当满足下列条件：

（1）他人主张享有著作权的对象应当构成著作权法意义上的作品；

（2）该作品尚处于保护期内；

（3）系争商标申请人或权利人具有接触上述作品的可能性；

（4）系争商标标识本身与他人主张的作品构成实质性近似；

（5）该作品的创作完成时间早于系争商标。法院根据查明事实判决：首先，异议人主张的“狮头皇冠图形”是对狮头的一种艺术化处理的表达，具有一定的独创性，且具备可复制性，属于著作权法意义上的作品；同时，该作品尚处于保护期内。其次，在被异议商标的申请注册日前，含有上述作品的商标已在其它国家或地区获准注册并予以了公告，在无其他相反证据的情况下，可以合理地认定被异议人具有接触涉案作品的可能性。再次，被异议商标图形部分与涉案作品相同，且该作品创作完成的时间早于被异议商标。综上，法院认定被异议商标的注册申请侵犯了异议人的在先著作权。《商标审理标准》第三部分损害他人在先权利审理标准规定，商标法规定的申请商标注册不得损害他人现有的在先权利的适用要件为：

（1）系争商标与他人在先享有著作权的作品相同或者实质性相似。

（2）系争商标注册申请人接触过或者有可能接触到他人享有著作权的作品。

（3）系争商标注册申请人未经著作权人的许可。根据上述规则及司法实践，商标争议案件中在先著作权的保护至少涉及以下三个重要问题：

（1）认定作品享有著作权的独创性高度；

（2）认定在先著作权作品的权利归属；

（3）认定系争商标侵犯在先著作权的实质性相似加接触原则。下文将重点阐述独创性高度以及实质性相似加接触原则。

三、认定作品享有著作权的独创性高度

2014年1月颁布的《北京市高级人民法院关于商标授权确权行政案件的审理指南》第21条规定：商标标志是否构成作品，应当根据著作权法的规定加以认定。著作权法实施条例第2条规定：著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。可见，构成著作权法意义上的作品必须具有独创性，只有具备独创性的作品才能享有著作权。在“SANYO及N图形”案中，北京市第一中级人民法院撤销了商标评审委员会的决定，并认定引证商标中的“N图形”可以作为美术作品获得保护。在“CAMEL图形”案中，北京市第一中级人民法院认为“CAMEL图形”没有独创性。但是北京市高级人民法院认为：没有证据证明该英文字母系印刷体，且上述英文字母有明显的特点，相互配合以拱形排列，形成了一个整体上能够体现作者个性的图案，因此在无相反证据的情况下，可以认定其具有独创性。在“B图形”案中，商标评审委员会、北京市第一中级人民法院和北京市高级人民法院均认定：“B图形”具有一定的独创性，应当认定为作品。此外，北京市高级人民法院认为：作品无需具有较高的独创性，只要其所蕴含的个性化的印记并非过于细微，就应当成为作品受到著作权法保护。本案主张著作权的“B图形”造型独特，是智力创作的成果，且与普通印刷体不同，蕴含着不同于惯常表达方式的个性化印迹。在“FJ图形”案中，商标评审委员会和北京市高级人民法院认为涉案图形由“富佳”的拼音首字母“FJ”变形构成，具有独创性，属于以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面造型艺术作品。在“Sollatek图形”案中，北京市第一中级人民法院和北京市高级人民法院撤销了商标评审委员会的决定，并认为：手写体“Sollatek”仅由八个英文字母构成，其表达方式与通常使用的手写体的表达方式差异不大，加大首字母及整体倾斜也符合常见的书写习惯，“Sollatek”因手写而形成的个性化印迹过于微不足道。在“ettusais艾杜纱图形”案中，北京市第一中级人民法院认定：对于“ettusais”中的每个字母，无法看出其与通常的英文字母的手写体有何差别；而对于“艾杜纱”中的每个单字，亦常见于中文手写体；且上述标识中对于文字和字母的组合方式，也是采用常见的由左至右平行排列的方式，在整体造型上与现有的字母或文字的排列并无区别。据此，无法看出上述标识已产生与以往作品不同的视觉感受。即便可以认定上述标识与现有中文文字及英文字母的表达有所差别，但很显然，这一差别也过于细微，尚无法达到美术作品独创性所要求的创作性高度。此外，在“és图形”、“卫龙Weilong图形”案中，商标评审委员会及法院均认定，上述图形缺乏独创性，不构成作品。

四、认定系争商标侵犯在先著作权的实质性相似加接触原则

在判定是否侵犯在先著作权时，一般采取实质性相似加接触原则。即系争商标与著作权作品是否构成实质性相似，系争商标持有人是否接触过或者有可能接触到在先著作权作品。首先，系争商标与著作权作品是否构成实质性相似。判定的基本原则就是系争商标与著作权作品的相似程度，是否构成混淆性近似。在上述工商银行行徽案中，商标评审委员会、北京市第一中级人民法院和北京市高级人民法院均认为：两标识图样均为黑色线条描绘的图形，从整体视觉效果来看，两标识均呈外圈圆形包围、中心镂空“工”字形或者“H”字形的图形，其主要区别点“工”字形和“H”字形设计风格、笔画细节相同，与外围圆圈的配合比例关系无实质性差异，一般消费者易将两者识别为90度旋转变换的关系，二者已构成实质性相似。最高人民法院在该案的再审中也持相同观点。在“CHICAGOBULLS及公牛图形”案中，北京市高级人民法院认为：被异议商标虽然包括文字“华歆”，但其图形部分所占比例较大，该图形与他人享有在先著作权的“公牛图形”美术作品在构图方式、表现手法、整体效果等方面极为近似，已构成实质性相似。在“KPKIDS’STUFF及举花小兔子图形”案中，北京市第一中级人民法院及北京市高级人民法院均认为：著作权作品“举花小兔子KPKIDS’STUFFBYKNITPLANNER”具有较强的独创性；争议商标上方两大写字母“KP”，在两字母之间有一个与在先著作权作品基本相同的举花小兔子；商标下方为“KIDS’STUFF”字样。两者构成实质性近似。其次，系争商标持有人是否接触过或者有可能接触到在先著作权作品。系争商标持有人是否具有接触著作权作品的可能性，通常可以通过如下几个方面进行判定。

（1）作品的独创性。如果著作权作品具有很强的独创性，那么系争商标持有人独立创作出相同或实质性相似作品的可能性就降低。在无合理解释或相反证据的情况下，可以推定系争商标持有人接触过或者有可能接触到在先著作权作品。

（2）著作权作品的长期使用及知名度。对著作权作品及包含著作权作品商标的实际使用可用来判定系争商标持有人具有接触著作权作品的可能性。在上述工商银行行徽案中，商标评审委员会及法院均认为：在工商银行行徽已经过广泛使用，在一般消费者中具有较高知名度的情况下，被异议人对该作品图形应属知晓。

商标保护的现状及如何保护商标之探索 篇9

贵州省工商行政管理局《贵州省著名商标

认定和保护办法》实施细则

第一条 为规范贵州省著名商标认定工作，提高认定工作质量，保护贵州省著名商标所有人、使用人和消费者的合法权益，根据《贵州省著名商标认定和保护办法》（以下简称《办法》），制订本实施细则。

第二条

贵州省著名商标评审委员会（以下简称“评审委”）负责贵州省著名商标（以下简称“著名商标”）的评审工作，履行以下职责：

（一）对著名商标认定申请和延续申请进行评审；

（二）决定评审委主任的回避；

（三）研究、决定著名商标评审工作中出现的其他问题。第三条

评审委设主任委员一名，常务副主任委员一名，副主任委员若干名。评审委委员在相关职能部门及法律、科技、经济等行业代表、专家中产生。

第四条

评审委下设办公室，办公室设在贵州省工商行政管理局商标监督管理局，履行下列职责：

（一）审查著名商标认定申请和延续申请材料，提出处理意见；

（二）对初审、复审异议申请进行调查核实，提出处理意见；

（三）组织、筹备著名商标评审工作；

（四）其他日常工作。

第五条 著名商标认定申请由商标所有人或者商标所有人和独占许可人（以下简称“申请人”）共同自愿提出，并对申报材料及证明材料的真实性、合法性承担责任。

第六条 《办法》第十条第（一）项“商标注册地址在本省行政区域内”，是指该商标注册证上的注册地址在贵州省行政区域内。

第七条 《办法》第十条第（二）项“该商标自注册之日起连续使用两年以上且继续有效，无权属争议”，是指：

（一）申请认定著名商标的商标应当是国内有效的注册商标，该商标核准注册时间及连续使用时间截止申请当年3月31日前届满两年；

（二）申请认定著名商标的申请人必须与《商标注册证》上的注册人一致；

（三）申请认定著名商标的商标应当与《商标注册证》核准的商标一致；

（四）申请认定著名商标的商品应当在《商标注册证》核定使用范围内，并且一致；

（五）申请认定期间有关登记事项变更的，应当提供相关证明材料；申请认定商标转让的，应当提供国家工商总局商标局出具的核准转让证明；

（六）商标状态正常，无权属争议。第八条 《办法》第十条第（三）项“该商标在市场上享有较高声誉，为相关公众所知晓，商品或者服务质量优良、稳定”，是指：

（一）申请人及申请认定商标应当具有良好的市场信誉；

（二）申请人注重对申请认定商标的广告宣传，该商标在相关公众中具有较高的知名度；

（三）申请人应当确保商品质量，近两年使用申请认定著名商标的商品在相关职能部门监督抽查中没有不合格记录、无质量安全事故，且无商标侵权行为。

第九条 《办法》第十条第（四）项“该商标核定使用的商品或者服务近两年来的年产量、销售额、利税、市场占有率等主要经济指标在省内同行业中占领先地位”，是指使用申请认定著名商标的商品近两年的年产量、销售额、利税、市场占有率、广告投入等主要经济指标原则上应当逐年增长，在省内同行业中位居前列。在省内同行业中排名可由行业协会或者相关部门出具意见。

第十条

申请人申请认定一件著名商标，申请材料需提交一式三份；注册在同一类别的不同商品或者服务项目上的相同商标，可以一并提出申请；同时申请认定多件著名商标，需分别提出申请。

第十一条 申请人申请认定著名商标，除《办法》第十三条第（一）项所规定的《贵州省著名商标认定申请表》应当提交原件外，可以提交复印件。

第十二条 《办法》第十三条第（二）项“主体资格证明”，包括营业执照、事业单位法人证书、社会团体法人登记证书或者自然人的身份证等。

第十三条 《办法》第十三条第（三）项“使用该商标的商品或者服务近两年来的年产量、销售量、销售区域、销售额、利税等主要经济指标和商品质量、安全状况以及广告宣传、投入情况”是指：

（一）近两年的资产负债表和损益表，如果主要经济指标增减幅度达到百分之三十以上的，须提交书面说明材料；

（二）使用该商标的商品近两年的销售合同及与销售合同对应的发票，销售商品覆盖市场的证明材料；

（三）税务部门出具的完税证明；

（四）使用该商标的商品近两年的产品检验报告及质量认证的证明材料；

（五）该商标近两年广告发布与宣传及参与公益活动情况的证明材料，包括广告合同及广告发票复印件，报刊、电视、杂志、路牌、车身、网络等广告宣传图样照片。

第十四条 《办法》第十三条第（四）项“商标所有人对该商标专用权的注册、使用、管理和保护的材料”，是指申请人的《商标使用管理制度》、商标专（兼）职管理机构及组成人员情况、商标发展情况说明、商标权遭受侵害时的投诉材料、行政处罚决定书、法院判决书（裁定书）或者和解协议等证明材料。

第十五条 《办法》第十三条第（六）项“能够证明该商标著名的其他材料”，是指申请人市场信誉、资质、自主创新能力等方面的证明，可以提交近两年由省级以上相关部门出具的相关证明，包括名牌产品、中华老字号、强制性产品认证证书、节能产品认证证书、环境管理体系认证证书、国家重点新产品、星火计划项目、国家标准、行业标准或者地方标准起草单位、高新技术企业、专利证书（发明、实用新型）、守合同重信用企业、省级以上产品博览会上获奖等证明材料。

第十六条 申请人可以通过贵州省工商行政管理局门户网站下载《贵州省著名商标认定申请表》，连同书面证明材料于每年6月30日前报送所在地县级工商行政管理局。

第十七条 县级工商行政管理局对申请材料进行初审：

（一）申请人提交材料是否齐备。申请材料需要补正的，发出《补正通知书》；

（二）对申请人申报情况进行实地核查，填写《贵州省著名商标实地核查复核情况表》；

根据初审情况，决定予以受理的，向申请人出具《受理通知书》，将初审意见、申请材料、实地核查情况等报送市、州工商行政管理局；决定不予受理的，向申请人出具《不予受理通知书》。

县级工商行政管理局每年7月10日前向市、州工商行政管理局报送著名商标申请材料。

第十八条 市、州工商行政管理局对县级工商行政管理局报送的申请材料进行复审，有必要的应当实地复核，填写《贵州省著名商标实地核查复核情况表》，符合条件的，报送评审委办公室；不符合条件的，向申请人出具《驳回通知书》。市、州工商行政管理局每年7月20日前向评审委办公室报送著名商标申请材料，逾期不予受理。

第十九条 评审委办公室对市、州工商行政管理局报送的申请材料进行审查：

（一）符合条件的，制作《贵州省著名商标申请人情况简介》、《贵州省著名商标审查情况表》，并于评审会议前7日送达评审委员；

（二）不符合条件的，向申请人出具《驳回通知书》。对申请人的异议复审申请，自收到异议复审申请之日起30内做出异议复审决定，申请理由成立的，报评审委评审；申请理由不成立的，向申请人出具《驳回通知书》。

第二十条 申请延续著名商标的，应当向市、州工商行政管理局提出申请，并符合下列条件：

（一）申请人应当是著名商标所有人；

（二）申请延续的著名商标在有效期内且申请延续的著名商标和商品应当是原认定的著名商标和商品；

（三）符合《办法》第十条及本实施细则第六条、第七条、第八条、第九条的相关规定。

第二十一条 申请人申请延续著名商标，应当按照《办法》第二十三条及本实施细则第十二条、第十三条的相关规定提交近三年的证明材料。

逾期未提出延续申请或者提出延续申请不予认定的，著名商标自动失效，并由贵州省工商行政管理局在省级媒体上予以公告。第二十二条

著名商标所有人许可他人使用其著名商标的，应当填写《贵州省著名商标许可备案表》，并提交以下材料：

（一）著名商标许可使用合同；

（二）著名商标所有人（许可人）和被许可人的资格证明，包括营业执照、事业单位法人证书、社会团体法人登记证书或者自然人的身份证等；

（三）《商标注册证》；

（四）《贵州省著名商标证书》。

第二十三条

著名商标所有人变更注册人名称、地址的，应当填写《贵州省著名商标变更备案表》，并提交以下材料：

（一）著名商标所有人的资格证明，包括营业执照、事业单位法人证书、社会团体法人登记证书或者自然人的身份证等；

（二）《商标注册证》及其变更证明；

（三）《贵州省著名商标证书》。

著名商标所有人变更名称的应当交回《贵州省著名商标证书》，换发新证。

第二十四条

根据《办法》第二十九条的规定，撤销贵州省著名商标的，由贵州省工商行政管理局在省级媒体上予以公告，并收回贵州省著名商标证书。

第二十五条 贵州省工商行政管理局在著名商标认定后，编制贵州省著名商标目录，并抄告省级相关职能部门、市（州）及县级工商行政管理局实施重点保护。

第二十六条 贵州省著名商标在省外被侵权的，省、市（州）及县级工商行政管理局可以出具有关协查函，提供咨询、指导，重大案件可派员赴外省协助查处。

第二十七条 贵州省著名商标的认定、管理和保护过程中，涉及商业秘密的申请人材料，应当按照保密制度的有关规定处理。

第二十八条

本实施细则所指商品包括商品与服务 第二十九条

《办法》第二条中的“相关公众”，是指与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。

第三十条

《办法》中的“以上”、“以下”均包含本数。第三十一条

著名商标证书、牌匾由贵州省工商行政管理局统一制作。

著名商标标识由贵州省工商行政管理局统一设计，著名商标所有人按照《办法》要求规范使用。

第三十二条

著名商标认定所需费用，纳入省级财政部门预算；不向申请人收取或者变相收取费用。

第三十三条 本实施细则自2012年5月1日起施行，原《贵州省著名商标认定暂行规定》、《贵州省著名商标认定暂行规定实施办法》同时失效。