根据我国合同法的规定

根据我国合同法的规定（通用12篇）

根据我国合同法的规定 篇1

政法英杰教育联系电话：010—5126697561、根据我国民事诉讼法的规定，下列关于证据保全的说法中哪些是正确的？

A、诉讼前当事人申请证据保全只能向公证机关提出

B、当事人在举证期限内随时可以申请证据保全

C、证据保全既可以由当事人申请进行，也可以由人民法院依职权进行

D、当事人申请证据保全应该提供相应的担保

62A B、原告撤诉的案件

C、法院按撒诉处理的案件

D、经审理，法院判决驳回原告诉讼请求的案件

63、下列案件中，法院哪些可以作出缺席判决的？

A

B、被告反诉，原告无正当理由拒不到庭

C、张小明（8的父亲经传唤无正当理由拒不到庭

D64价21万元，王大海遂向法院起诉要求刘天翔

A

B、如果刘天翔被确定有间歇性精神病，法院应当判决刘天

C、A、甲县或者乙县法院对本案均有管辖权

B、法院受理后应当发出财产招领的公告，公告期为3个月

C、公告期内张某到法院称该手机系其丢失的，法院应在查明事实之后作出判决

D、公告期满该手机无人认领，法院应判决归王某所有

61、【答案】C

胜己者，胜天下，政法英杰与您共胜司考

政法英杰教育联系电话：010—51266975

【考点】证据保全

【解析】证据保全是指在证据有可能毁损、灭失，或以后难以取得的情况下，人民法院对证据进行保护，以保证其证明力的一项措施。它与财产保全不同，财产保50条规定：执行”。所以A项错误。《民诉法》第74条规定：保全措施”。C项正确。而根据民事证据规定第2374条的规定向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前“必须”要求其提供担保。D项错误。

62、【答案】ABC

如果在法定期间内没有提起D142条规定，裁定不予受理、驳人民法院应予受理。根据《民B选项正确。《民诉意见》第途退庭的，可以按撤诉处理。当事人撤诉或者法院按撤诉处理的，案件没有经过法院的实体审判，也即法院对案件没有作出判决，不存在既判力的问题，当事人仍然可以向法院起诉，法院应当予以受理，审理并作出判决。如果当事人第二次提起诉讼已经超过诉讼期间的，法院也应当先予受理，经受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故C、D选项正确。

政法英杰教育联系电话：010—5126697563、【答案】ABC

【考点】缺席判决

【解析】根据法律规定：人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。故A席判决。故B未经法庭许可中途退庭的，按撤诉处理。故D64、【答案】C

【解析】根据最高法院《民诉意见》第193止原诉讼，故C选项正确。

65、【答案】ABCD

A1753个月，公告期满无人认领的该手机应收归国家所有，B、D均符合题意。《民诉意见》第197条规定，认定C选项符合题意。另外，根据《民事诉讼法》第176条的规定，判2年诉判决。

根据我国合同法的规定 篇2

附条件法律行为使条件的成就与否不仅决定着法律行为的生效或者失效, 更关系到当事人的切身利益, 当事人极有可能以不正当的行为促成或阻碍条件的成就或不成就。《合同法》第45条第2款规定:“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的, 视为条件已成就;不正当的促成条件成就的, 视为条件不成就。”

条件成就或不成就的拟制必须满足以下两个条件:

第一, 主体须为因条件的成就或不成就而获得利益或损失利益的当事人, 排除了第三人。当事人可不是行为人, 第三人受当事人指使或教唆而为的行为, 视为当事人的条件拟制行为。当事人应因条件拟制获得或损失利益, 无利害关系人对条件的成就或不成就做出影响不是条件拟制。

第二, 当事人须故意为不正当行为。怎样判断不正当行为?如《德国民法典》规定以行为人违反诚实信用原则为必要, 《日本民法典》规定以当事人故意为必要。笔者认为, 所附的条件在自然情况下发生, 它并不是施加给当事人在法律行为生效或解除前的义务, 故有别于先合同义务。先合同义务是指在订立合同过程中, 合同成立之前所发生的, 应由合同双方当事人各自承担的, 建立在民法诚实信用、公平原则基础上的一项法律义务。附条件的法律行为所附的条件不是法律义务, 它不要求当事人为条件的成就或不成就而积极地作为或不作为, 所以用诚实信用原则的标准判断当事人是否为条件拟制不恰当。而当事人故意的主观心理状态很难判断, 如在当事人无意识的情况下, 做出了影响条件成就的行为, 此行为恰好有利于他自己身的利益, 笔者认为, 此时当事人的行为是不恰当行为, 不应认为是不正当行为, 从具体问题具体分析的角度, 可以从当事人所采取的手段或方法判断行为的正当性以及推测当事人的心理状态。因此, 对于条件拟制来说, 要求当事人为了自身利益而为不正当行为促使或阻碍了条件的成就与否的心理状态是故意。

二、《合同法》关于条件拟制规定的不足

笔者认为, 《合同法》对条件拟制规定的不足有三个方面:第一, 对条件拟制处理结果的规定较绝对。民法是意思自治的法律, 即使当事人一方为了自身利益而为条件拟制行为, 相对方的利益也未必受到损害。且相对方应有权自己选择是否接受条件拟制的后果。若接受, 则条件虽然被拟制, 也不能绝对否定这种拟制。第二, 对条件拟制过程中发生的法律行为造成的结果并没有做出相应的规定。我国法律否定了被拟制条件的效力, 那么当事人因为条件拟制而为的行为怎么进行法律处理, 我国法律并没有相应的规定。第三, 没有规定条件拟制的法律责任。若当事人的条件拟制行为损害了取决于条件的权利, 法律责任由谁承当, 承担什么样的责任, 对此我国法律并没有规定。

三、对完善《合同法》条件拟制规定的建议

第一, 法律应赋予当事人自由选择权。一方当事人进行了条件拟制行为, 相对人有权自己选择是否接受条件拟制的结果。若相对当事人接受此结果, 他们之间的权利义务开始的时间应相应的改变, 由原来条件成就与否时法律行为的生效或解除的时间前移至当事人进行条件拟制行为的时间。以附延缓条件法律行为为例, 条件成就法律行为生效, 若在条件成就前因一方当事人的条件拟制行为阻碍了法律行为生效, 且相对当事人不对这种条件拟制提出异议, 那么当事人之间的权利义务就追溯到此条件拟制行为发生时。若相对当事人不接受条件拟制的结果, 则可按照《合同法》的规定, 否定其效力。这样规定可以不因法律的规定而限制当事人之间的意思自治。

第二, 在条件拟制的相对当事人不接受条件拟制时, 增加对条件拟制牵涉到的法律行为的效力的规定。当事人为条件拟制行为时, 会发生一系列相关的行为, 这些行为对将来在条件自然发生时产生影响的, 则否定这些行为对相对当事人的效力, 但并不否定这些行为本身, 而是按照法律行为的其他规定处理。如附解除条件的法律行为, 甲乙两人在租赁合同中规定, 如果甲的儿子从外地回来, 乙就搬出甲的房屋。甲对其儿子承诺, 如果儿子从外地回来就给他一台笔记本电脑, 结果甲的儿子回来了。则甲儿子回来的行为影响到处于他回来不回来未知时乙的利益, 则按照甲的儿子没有回来处理, 即解除条件不成就。甲对儿子的承诺, 并不因儿子回来的行为被否定而无效, 且甲儿子回来也不应被忽视, 由甲来处理他与儿子之间存在的民事问题。

第三, 增加对条件拟制当事人法律责任的规定。条件拟制当事人没有直接侵害到相对当事人的权利, 而是使其在将来的权利受到了威胁, 侵害的是一种期待利益。这种期待利益与条件自然发生之后的某个确定权利相联系, 当条件拟制侵害到这个期待利益时, 权利人可以在条件发生之后对条件拟制当事人请求损害赔偿, 请求损害赔偿的原因是基于侵权行为。当事人之间的权利义务是在条件成就或不成就时开始的, 在这之前当事人之间不存在约定, 所以不构成违约。若条件拟制可能使相对当事人的期待利益不会实现, 但结果却没有损害相对当事人在条件自然发生情况下的权利, 这种情况下, 条件拟制当事人就不用承担责任。这样规定符合侵权责任的构成要件中要有损害事实的要求。

四、结语

条件拟制是附条件法律行为理论的组成部分, 也是民法理论中的重要元素, 在遵循民法基本原则的基础上, 从尊重当事人意思自治和保护其合法权益的角度出发, 结合具体实践, 循序渐进地促进理论和立法的完善。

摘要：条件拟制, 即在附条件法律行为理论中, 当事人可以通过促成条件成就或阻碍条件成就来获得利益, 或损害他人利益。本文结合《合同法》第45条第2款的规定及条件拟制构成要件, 分析我国条件拟制存在的不足, 提出相应的建议, 使条件拟制的规定更加成熟, 以期更好的保护当事人的合法利益。

关键词：条件拟制,当事人,意思自治

参考文献

[1]王利民主编.民法[M].北京:中国人民大学出版社, 2000.

[2]芮岑.民事法律行为理论之全部[M].北京:中国政法大学出版社, 2003.

[3]董安生.民事法律行为[M].北京:中国人民大学出版社, 2002.

根据我国合同法的规定 篇3

关键词：行政合同；法律地位；性质；根据

一、我国行政合同的法律地位及性质

行政合同，是指行政主体为了行使行政职能、实现特定的行政管理目标，而与公民、法人和其他组织，经过协商，相互意思表示一致所达成的协议。随着政府职能的转变和公众对行政民主化的期望，私法中“合同”的概念被引入公法领域，行政合同由此而生，它结合了契约精神和现代行政理念，具有“柔性”管理和“弹性”行政的特点，可以说，行政合同是市场经济和民主制度快速和深入发展的产物。当前，“行政合同”在我国还不是一个法律上的称谓，民法学者普遍否认行政合同的存在，行政法学者则将其划入行政法范畴。然而，随着民主与法治的发展与完善，公私法领域已经不能用简单的“分割式”方法划分，公私法理念相互借鉴与移植也是法律理论和实践发展的助推剂。而且在我国司法实践中，2004年最高人民法院出台的《最高人民法院关于规范行政案件案由的通知》明确了“行政合同”是27种“行政行为种类”之一。因此，笔者认为，行政合同的存在毋庸置疑，因其签订目的是为了行使行政职能，实现特定的国家行政管理目标，其指向性应更为偏向于行政法领域，是一个“披着民法外衣”的行政法概念。

对于行政合同的性质，理论上意见不一，笔者认为，行政合同是公私法结合的产物，其性质应始终具有行政和合同的双重性。行政合同的“双重性”可见于行政合同的自身特征，“行政合同的当事人一方必定是行政主体”、“行政合同签订的目的是为了行使行政职能”、“在行政合同的履行、变更或解除中，行政机关享有行政优益权”体现了行政合同的行政属性；“行政合同以双方意思表示一致为前提”则体现了行政合同的合同属性。

二、构建我国行政合同法律制度的原因和根据

1.行政合同在实践中客观、长期、普遍存在

首先，行政合同在实践中客观存在。随着单方行政向契约化行政的转变，难以为私法原理和规范所调整的行政合同在行政管理中的实际应用已是不争的事实。例如，为推行计划生育基本国策，实践中运用了计划生育合同，成为“加强计划生育管理与服务工作的一项有效措施。”可以说，通过行政合同达成行政目的，已经成为现代社会中行政主体不可不运用的一种法律手段。在制定《合同法》的过程中，部分学者对“我国现实中有没有行政合同”提出了质疑，但客观来讲，那场争论的焦点是行政合同的性质和范围应当如何认识，以及“是否要由合同法调整”的问题，而不是行政合同在客观上是否存在的问题。对部分学者心中关于行政合同的“巨大问号”，现实已经给出了最雄辩的回答。

其次，行政合同在实践中长期存在。行政合同与民事合同的胶着状态导致我们难以精确锁定行政合同究竟滥觞于何时、何处。但一般认为，行政合同是我国改革开放的产物。中共十一届三中全会之后，在农村，农民通过行政合同获得了土地使用权，开创了农村生产经营承包责任制，实现了农业领域的巨大变革。中共十三大进一步明确提出：“无论哪种经营责任制，都要运用法律手段，以契约形式确定国家与企业、企业所有者与企业经营者之间的责权利关系。”从而把行政合同的实践扩展到工业、商业、交通运输、外贸、基建等其他领域。作为民主化与市场化两大潮流交互作用的产物，行政合同因具有与现代政府相契合的品格，得以在行政实践领域长期存在。

2.行政合同具有为现代行政所必需之独特功能

行政法律关系的设立、变更、消灭，可以通过两种方式实现：一是基于法律规定；二是经由意思表示。经由意思表示设立、变更、消灭行政法律关系的情况，又可两分：一是行政主体以其单方意思表示设立、变更、消灭行政法律关系；二是行政法主体以各方一致的意思表示设立、变更、消灭行政法律关系。行政合同的本质，就是以一致的意思表示设立、变更、消灭行政法上的权利义务关系。

基于这个本质，行政合同所具有的功能可以概括为以下几个方面：①设权功能。即通过行政合同创设当事人的权利义务。法谚曰：“契约即当事人之间的法律。”法律具有设权功能，行政合同在一定限度内有与之相同的功能。②保障功能。即通过行政合同保护当事人及其他利害关系人权益。行政合同为当事人参与作出行政行为提供了机会，当行政相对人参与作出最终决定的过程受到保障时，其结果自然比未经行政相对人参与的行政行为更能保护其权益。③控权功能。即通过行政合同控制政府权力的设定、运行及扩张。控权功能主要体现在行政合同要求政府平等对待相对人、尊重相对人意志、重视相对人的权利，要求政府有信用和责任感。④调和功能。即通过行政合同调和当事人之间的冲突。行政合同的内容较具弹性，更容易取得各方当事人需求的最大公约数，进而能调和利益冲突，降低达成行政目的的成本。⑤组织功能。即通过行政合同形成行政机构之间的协调关系。被称为当代政府主要构筑物的合同，是联系传统政府框架中互不协调部分的主要介质和填补国家机构漏洞的重要成分。⑥替补功能。即通过行政合同替代或补充行政决定。由于行政合同也是达成行政目的的手段之一，行政主体在履行公务时多了一个可供选择的利器。⑦规范功能。即通过约定了当事人权利义务的行政合同的法律效力规制和约束当事人的行为。行政合同是当事人之间的“法律”，意味着行政合同具有相当于法律的效力，用以羁束和规范当事人的行为。

前述功能决定了行政合同是宣示现代行政理念不可或缺的重要载体，是推行现代行政政策不可或缺的基础平台，是管理现代行政事务不可或缺的基本方式，一言蔽之，是现代行政不可或缺的法律手段。

三、结语

总之，在现代社会中，行政合同在国家行政管理中发挥着不可或缺的作用。行政合同制度的建立不单因为这种管理方式具有灵活性等特点，而且能为解决行政合同纠纷开辟一条道路。

根据我国合同法的规定 篇4

浅析我国《劳动合同法》中经济补偿金规定的合理与不合理 经济补偿金，是指在劳动合同解除或者终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。

一般来讲，经济补偿金是在不可归责劳动者的主观过错的情况下解除劳动合同时，尤其是经济性裁员时，或者劳动合同终止时用人单位支付给劳动者的补偿。XX年1月1日开始实行的《劳动合同法》第四十六条和第四十七条确立了我国经济补偿金的基本制度。《劳动合同法》第四十六条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿的七种情形，第四十七条规定了经济补偿金的计算标准和方法。与以前的有关法律、法规相比，《劳动合同法》关于经济补偿金的规定在两个方面发生了较为显著的变化：一是加大了对劳动者的保护力度，主要表现在劳动者要求经济补偿的范围进一步扩大，尤其是即使是劳动合同期满，在某些情形下用人单位仍要支付经济补偿；二是对于高收入人群的经济补偿有了强制的“封顶”规定。通过这学期对劳动法的学习，我发现《劳动合同法》中关于经济补偿金的规定虽然在很大程度上保护了劳动者的合法权益，使劳动这在解除劳动合同和终止劳动合同后可以得到很大的保障，使劳动者可以得到相应的失业救济或缓冲资金，但是经济补偿金范围的界定还需要进一步完善，经济补偿金与其它规定的衔接还存在一些弊端，在计算上仍然存在不合理之处。

首先，“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意的情形外，用人单位终止固定期限劳动合同的仍要支付经济补偿金”的规定，不论是对用人单位还是对于劳动者都相对有不公平的地方。劳动者和用人单位是平等主体，其权益都受法律保护，劳动者处于弱势地位，虽然应得到更多的保护，但是却不能违背公平原则。《劳动合同法》确立劳动合同期满终止劳动合同的经济补偿制度，过分强调保护劳动者的权益，增加了用人单位的负担。对于劳动劳动合同期满终止劳动合同是双方自由意志的体现，用人单位在无任何过失或者过错的情况下还要给付补偿金等于对于用人单位的惩罚，无疑使用人单位用工成本。劳动补偿金是对劳动者对于单位的所做的贡献的一定形式的补偿，但作为用人单位辞退一些不能胜任所在岗位职务的人员，完全符合公平原则，甚至对于一些不能给公司带来效益的员工，单位基于效益的原理也只能对其进行辞退。

这种情况法规概括的用“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意的情况下，用人单位终止固定期限劳动合同的仍要支付经济补偿金”，致使双方的用工关系受到很大限制，用工单位必须基于总体利益来衡量员工的辞退，这样无疑使一部分不能胜任工作的员工得到了庇护，极大的限制了单位的用工自由，增大了成本。再者，此规定忽略了对完成一定工作任务为期限的劳动合同的保护，使这部分的劳动者游离于经济补偿金的规定之外，使他们缺乏法律的保护。

然后，《劳动合同法》对于高收入人群实行的封顶制度过于僵硬，在一定程度上有失公平。《劳动合同法》第四十七条第二款规定了：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”这样的规定是基于维护用人单位的利益的角度，衡平用人单位利益和经济补偿金对劳动者的保护。可是从实际分析，单纯的规定向高收入人群的经济年限最高不超过十二年而对于其他人群的年限不予控制，这样的规定会给接近职工月平均工资三倍但用工超十二年的人群的经济补偿金在一定情况下超越高收入人群。这样的规定过于僵化、笼统，不能很好的区分各种劳动者对于单位的贡献和所应得到的补偿。

根据我国合同法的规定 篇5

审核材料的通知

根据《中华人民共和国海关企业分类管理办法》的规定，现就上海海关2010年度AA、A类企业年度审核材料报送工作通知如下：

一、企业范围

上海关区2009年12月31日前适用AA、A类管理的企业。

二、材料内容

（一）AA类企业报送上一年度《经营管理状况报告》和会计师事务所出具的《审计报告》；

（二）AA类进出口收发货人报送上一年度下半年的《进出口业务情况表》，AA类报关企业报送上一年度下半年的《报关代理业务情况表》；

（三）A类企业报送上一年度的《经营管理状况报告》。

相关表格可以通过“上海海关”网页“办事表格”栏目“企业分类管理”业务专栏下载。具体地址如下：http://shanghai.customs.gov.cn。

三、报送方式

企业应于4月30日前将上述材料书面报送注册地海关。我关将对未按时报送材料的企业，重新审定其管理类别。

特此通知

根据我国合同法的规定 篇6

（市政府第200号令修改）

（１９９４年３月１日北京市人民政府第３号令公布根据２００２年１１月１２日北京市人民政府第１１２号令第一次修改根据2007年11月23日北京市人民政府第200号令第二次修改）

第一条 为了保证降雪天气以及降雪后车辆、行人通行安全和市容环境整洁，根据《北京市市容环境卫生条例》，制定本规定。

第二条 市和区、县市政管理委员会负责扫雪铲冰工作的组织落实和监督检查。

市气象管理部门应当及时提供雪情及天气预报。市公安交通管理部门应当及时疏导道路交通，并保障除雪作业车辆和公共交通车辆通行。

第三条 遇降雪天气，单位和个人应当承担责任地段的扫雪铲冰工作。

居民居住地区，包括胡同、街巷、住宅小区等，由乡镇人民政府或者街道办事处组织居民做好扫雪铲冰工作。实行物业管理的，由物业管理单位负责。

第四条 昼间降雪的，单位、个人以及环境卫生专业作业单位应当随时清扫。夜间降雪的，主要道路的冰雪，环境卫生专业作业单位应当在次日7∶30时前清扫干净；其他责任地段的冰雪，单位和个人应当在次日10时前清扫干净。清除的冰雪，应当整齐堆放在不妨碍交通的向阳处所，保证

责任地段内车辆和行人安全通行。含有融雪剂的冰雪不得堆放在树坑和绿地内。

第五条 环境卫生专业作业单位对主要道路除雪时，应当使用符合有关规定标准的融雪剂产品除雪，防止车辆在主要道路上因冰雪打滑形成堵塞，并协助责任地段的单位做好扫雪铲冰工作，及时清运清除冰雪，维护市容环境整洁。

第六条 未按照规定完成责任地段扫雪铲冰工作的，由城市管理综合执法部门责令改正，并处责任单位200元以上1000元以下罚款。

第七条本规定自发布之日起施行。

《北京市市容环境卫生条例》相关条款

第二十三条城镇地区内市容环境卫生责任区的责任标准是：

强制性规定对合同效力的影响 篇7

鹿港公司是一家中外合作企业, 大陆投资公司占40%股权, 香港理财公司占60%股权。2007年, 投资公司、理财公司与房产公司签订《股权转让合同》, 三方约定将投资公司持有的鹿港公司28.5%的股权转让给房产公司, 房产公司一次性支付股权对价4300万元。三方在三个月内办理相关的审批和工商登记变更手续, 如逾期办理, 违约金为每天1‰。合同签订后, 经房产公司多次催促, 投资公司一直推诿未办理审批和股权变更手续。房产公司向内地法院提起诉讼, 请求判令:一、投资公司和理财公司一个月内将《股权转让合同》约定的股权转让事宜按照《中外合作经营企业法》的规定报请审查批准机关批准, 并办理将投资公司持有的鹿港公司28.5%的权益变更至房产公司名下的工商登记变更手续;二、投资公司按合同约定的每天1‰的标准支付逾期履行违约金至办理工商登记变更手续之日。投资公司答辩称《股权转让合同》未进行审批, 违反法律的禁止性规定应当无效。理财公司同意房产公司的诉讼请求, 并表示愿意配合办理股权转让手续。庭审中, 鹿港公司亦出具书面证明, 愿意协助办理股权转让手续, 但是投资公司予以拒绝。

审理

一审法院审理认为, 《股权转让合同》是缔约各方的真实意思表示, 合同内容并未违反内地法律、行政法规的强制性规定, 依法不应认定为无效。《中外合作经营企业法》关于审批的规定只是对股权转让的程序予以规范, 并未直接规定未经审批的涉外股权转让合同无效。在理财公司和鹿港公司均明确表示愿意配合办理股权转让手续的情况下, 投资公司无正当理由拒绝将合同报请审查批准机关批准, 其行为已构成恶意违约, 理应承担相应的民事责任。因此判决支持房产公司的诉讼请求。投资公司以一审判决事实不清、适用法律错误为由提起上诉, 二审法院经过审理, 最终驳回投资公司的上诉请求。

评析本案的争议焦点涉及三方签订的《股权转让合同》的法律效力以及投资公司是否应按合同约定将28.5%的股权过户给房产公司并承担不及时办理股权过户的违约金责任。

(一) 合同的效力分析

《合同法》第52条第 (五) 项规定“违反法律、行政法规的强制性规定”, 合同无效。从我国语言学的角度看, 强行性规范通常在法律条文中表述为“必须”、“应当”或者“不得”等带有强调语气的副词, 用以提示人们对此严格遵守。但是由于立法者自身的局限, 并不是每个强行性规定的文字用语都必定符合立法意图。根据不同种类的法益权衡可以将强制性规定分类为管理性强制规定和效力性强制规定。申言之, 如果法律或者行政法规没有明确规定违反禁止性规定将会导致合同不成立或者无效, 而且违反此类规定后如果让合同继续有效也不会损害国家或者社会公共利益, 而只是损害当事人的利益, 此类规范为管理性强制性规定;如果法律或者行政法规明确规定了违反禁止性规定将会导致合同不成立或者无效, 或者说法律或者行政法规没有明确规定违反此类规定将会导致合同不成立或者无效, 但是如果让合同继续有效则会损害国家利益或者社会公共利益, 此类规范为效力性强制性规定。管理性强制规定侧重于在事实层面上评价违反强制行为的价值, 以此来禁止该类行为。而效力性强制规定侧重于在法律层面上评价违反强制行为的价值, 目的是否定该行为的法律效力。

本案中, 从《中外合作经营企业法》第十条规定“中外合作者的一方转让其在合作企业合同中的全部或者部分权利、义务的, 必须经他方同意, 并报审查批准机关批准”来看, 该法并未对未经批准的此类合同的效力作出规定。另外从《合同法》第四十四条关于“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的, 依照其规定”的规定来看, 此类合同不像普通合同那样在成立时就生效, 而是已经成立但未生效。而且综合全案情况也没有足够的证据显示若使合同有效将损害国家利益和社会公共利益。相反如果认为无效, 那么双方尤其是房产公司此前为签订和履行合同所作出的种种努力都会付诸东流, 更为重要的是双方此前作出的意思表示本来是一致的, 让外力去强行拆散有违法理。

(二) 投资公司是否应按照合同内容履约以及承担违约金

劳动合同法第的规定 篇8

《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(二)严重违反用人单位规章制度的;

(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。”

本条是关于用人单位即时解除劳动合同的规定。

即时解除又可称为过错性解除，即在劳动者有过错情形时，用人单位有权单方解除劳动合同。劳动合同法对过错性解除的程序无严格的限制，且用人单位无须支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金。但在解除的条件上有限制的规定，一般适用于试用期内，因劳动者不符合录用条件或者劳动或有严重违反规章制度、违法的情形。

在试期间被证明不符合录用条件的。理解该条文应注意以下几点：

一是看是否在试用期间，原则上应当以劳动合同约定的试用期间为准。劳动合同约定的试用期间超出法定的最长时间，应以法庭的最长时间为准，即劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。劳动合同约定的试用期届满后用人单位没有为劳动者办理转正手续的，不能认为还处于试用期间。

二是劳动者是否符合录用条件，应当以法律规定的基本录用条件和用人单位招用时规定的知识文化、技术水平、身体状况、思想品质等条件为准。

三是对于劳动者试用期间不符合录用条件的，用人单位必须提出有效的`证明。此种情况发生纠纷劳动者提起诉讼，适用举证责任倒置原则。用人单位的规章制度向劳动者公示后，原则上来说劳动者应当知道且负有遵守的义务，无正当理由不得违反。

这里应当注意的是，用人单位的规章制度必须向劳动者公示，只有劳动者明确知道或者应当知道用人单位的规章制度的情况下，劳动者承受遵守的义务才具有正当性。关于是否构成严重违反的程度，一般应当以劳动法规所规定的限度和用人单位依照法律、法规制定的具体界限为准。严重失职是指劳动者在履行合同期间，违反忠于职守的义务，有未尽其职责的严重过失行为。营私舞弊是指劳动者利用职务之便，采用欺骗等手段以谋取个人私利的故意行为。在行为和后果两者兼备，用人单位有权解除劳动合同。

劳动者具有下列行为之一的，用人单位均可以解除劳动合同：(1)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，且对完成本单位的工作任务造成严重影响;(2)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，经用人单位指出，拒不改正。劳动者以欺诈、协迫或者承人之危，使用人单位在违背其真实意思的情况下订立劳动合同的，用人单位可以据此即时解除劳动合同。

根据我国合同法的规定 篇9

我在某招聘会发现某公司招聘程序员，询问情况时招聘人员说“招的是临时工，项目完成后就要走人”。后来到该公司上班，公司没跟我签订劳动合同，也不缴纳养老保险。人事部门的解释是“临时工不用签劳动合同;临时工不享受社会保险待遇”。我想问现在还有临时工吗?公司是否可以不跟我签合同?可否不缴纳养老保险?

劳动法律师解答：

你所咨询的是临时工的约定是否合法的问题。可以明确地告诉你，现在已经没有临时工的提法和规定了，你的公司必须与你签订书面的劳动合同，依照《劳动法》、《劳动合同法》的规定为你缴纳各项社会保险。

原因分析：

临时工是我国计划经济体制下，区别于固定工而言的一种用工形式，《劳动法》公布实施以前，临时用工现象是普遍存在的。1995年1月1日《劳动法》施行后，我国全面实行合同制度，因此，过去意义上相对于正式工而言的“临时工”名称已经不复存在。依据劳动部办公厅对《关于实行劳动合同制度若干问题的请示》的复函、劳动部办公厅对《关于临时工的问题的请示》的复函(劳办发[1996]238号)、劳动部办公厅对《关于临时工的用工形式是否存在等问题的请示》的复函(劳办发[1996]215号)等有关规章的规定，实行劳动合同制后，用人单位用工必须与劳动者签订劳动合同，不能以临时岗位为由拒绝与劳动者签订劳动合同。如果是在临时岗位用工可以在劳动合同的期限上有所区别。而依据《劳动合同法》第15条、第68条的有关规定，以完成一定工作任务为期限的劳动合同以及非全日制用工合同都是劳动合同可以采取的方式。所以，对于用人单位而言，如果临时岗位 1

上用工完全可以根据自身情况灵活掌握，可以选择与劳动者签订“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或非全日制用工合同”，而非不签订劳动合同，所以公司招用“临时工”且不签订劳动合同的做法都是违法的。

关于我国研发支出相关规定的思考 篇10

一、我国研发支出处理的相关规定

目前国际上主要采用三种方法处理企业的研发支出:第一种方法是全部进行资本化, 该方式是将发生的研发支出全部确认为无形资产, 然后在未来实现收益的期间按照一定的方法进行摊销;第二种方法是全部进行费用化, 该方式是将研发支出在发生时全部作为当期费用进行处理;第三种方法是有条件资本化, 如果无形资产的研发支出符合了资本化的条件, 则将其确认为资产, 并在收益期进行摊销, 如果不满足资本化的条件, 则确认为当期的费用计入当期损益。

我国的研发支出的相关处理规定主要经历了三个阶段:

第一阶段是全部资本化阶段。1995年以前我国实施的《企业会计准则》规定:自行开发并且依法申请取得的, 按照实际开发过程中能够确指为无形资产而发生的支出, 作为无形资产的成本入账;从1995到2000年, 财政部草拟的《研究与开发 (征求意见稿) 》规定:企业自创并依法取得的专利权、商标权等无形资产成本, 应根据依法取得时发生的注册费、聘请律师费以及其他相关支出确定。由于发生的注册费、律师费等费用相对于整个研发过程发生的费用及其微薄, 因此实际上还是相当于全部资本化的处理方式。

第二阶段是全部费用化阶段。2001年我国实施的《企业会计准则——无形资产》规定:企业在研发过程中发生的材料费用、直接参与开发人员的工资及福利费、开发过程中发生的租金、借款费用等直接计入当期损益。由此可见, 这一阶段我国采取的是一种全部费用化的处理方式。

第三阶段是有条件资本化阶段。2006年我国颁布了新的《企业会计准则》, 其中规定:研究阶段的支出, 应当于发生时计入当期损益;开发阶段的支出, 符合条件的, 可进行资本化处理确认为无形资产。无法区分研究阶段支出和开发阶段支出的, 应当将其所发生的研发支出全部费用化, 计入当期损益。企业自行开发的无形资产, 其成本包括至达到预定用途前所发生的支出总额, 但是对于以前期间已经费用化的支出不再调整。

二、新准则关于研发支出相关规定存在的问题

(一) 研究与开发阶段的界限划分模糊。

新会计准则规定了五个标准用以确定开发阶段的资本化支出, 同时在应用指南中列举了符合研究活动与开发活动的情况, 除此之外, 并没有一套详尽的标准将研究阶段与开发阶段进行严格地划分, 相关标准过于宽泛, 并不足以涵盖所有企业。不同的行业或企业, 对于标准的运用可能都不尽相同, 在这种情况下, 企业可以按照自己的意愿对研发阶段进行划分, 达到操纵企业利润的目的。

(二) 各种不确定因素的存在。

企业研发一个项目, 没有到最终阶段, 就没有办法确定该项目是否能够成功, 并且整个研究和开发阶段需要相当长的时间, 在这段时期中市场可能会发生极大的变化, 导致研发的产品或技术失去预定的优势。因此, 技术、市场、资金、自身等个方面因素都会影响无形资产的成本与其受益期间的配比, 导致资本化的不合理。

(三) 相关信息披露不充分。

新会计准则中规定:在资产负债表中“开发支出”项目反映研发支出中予以资本化的部分, 并且在财务报表附注“报表重要项目的说明”中的“无形资产”部分列示无形资产的费用化与资本化的研发支出。除此之外, 并没有规定其他信息的披露。主要是由于企业对于商业机密的保护, 并不能自愿地披露更多关于研发支出的具体内容, 导致信息披露并不充分。

三、对于研发支出相关处理的思考

(一) 分行业进行处理。

对于主要依赖技术创新和软件开发等高科技的企业, 可以将资产达到预定可使用状态前的全部支出进行资本化, 既全部资本化。激发企业技术研发的积极性, 提高企业的市场竞争力;对于经常从事研发的一般企业, 可以按照有条件资本化的方式进行处理, 即当研发项目研究的可行性较强时, 便可以进行开发, 将开发阶段的支出资本化, 大大提高成功的可能性;对于很少从事研发活动的企业, 由于所发生的研发支出相对较少, 为了简化账务处理, 可以将发生的全部研发支出予以费用化, 计入当期损益。以上分行业处理的方式解决了相当一部分行业研究与开发阶段划分标准不清晰的问题。

(二) 严格制定研、发阶段的划分界限。

对于研究与开发支出划分标准的界定, 可以从两个方面进行规范。一方面是定性规范:现行的会计准则关于研、发阶段的划分并不详尽, 不同企业的情况不尽相同, 我们可以对企业已进入开发阶段的无形资产进行立项备案, 规范相关文件和资料, 对其进行跟踪监督。另一方面是定量规范:研、发阶段界限模糊的一个主要原因就是缺少定量的评判指标, 我们可以借助完工百分比法或者销售收入百分比法, 对开发支出予以资本化, 达到控制资本化金额的目的。

(三) 综合考虑项目可行性的影响因素。

对研发项目的技术可行性与商业可行性分析时应该考虑到市场状况、消费者爱好、法律环境等因素, 通过这些因素的考虑, 能够更合理地反映项目的可行性。与此同时, 还需要加强对相关会计人员的培训, 增强其实际判断能力和实务操作能力。

(四) 加强研发项目的信息披露。

对于研发项目的披露, 我们不能局限于资产负债表等绝对指标, 还应当充分关注报表附注, 并且强制企业在报表附注中披露更多相关信息和资料, 增强研发支出披露的可靠性, 将更多有用的信息传递给相关使用者, 便于他们对公司的发展和实力进行更准确的评估。同时, 可以加强监管部门对研发支出的监管力度, 制定相关的监管措施和标准, 防止企业利润操纵的情况发生。

参考文献

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根据我国合同法的规定 篇11

《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：

（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；

（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；

（三）安排加班不支付加班费的；

（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”该条规定了在用人单位拖欠劳动者劳动报酬、经济补偿金等情形的行政处罚措施。从督促用人单位履行法定义务、保护劳动者合法权益角度来说，该条规定无疑是一大立法进步。

然而，该条规定仍有不足，存在立法上的漏洞或瑕疵，为实务上解决劳动争议或纠纷带来困难。《劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”那么，在用人单位未依法足额支付该两条规定之“二倍的工资”或“赔偿金”时，劳动行政部门是否可以依据第八十五条规定责令用人单位支付并“加付赔偿金”呢？或者说，在此情形，劳动行政部门可否依据该条规定对用人单位给予行政处罚？对此，《劳动合同法》没有作出回答。

2008年9月18日国务院颁布的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（下称《条例》）对这一问题作出了回应。《条例》第三十四条规定：“用人单位依照劳动合同法的规定应当向劳动者每月支付两倍的工资或者应当向劳动者支付赔偿金而未支付的，劳动行政部门应当责令用人单位支付。”该条规定较《劳动合同法》前进了一大步。在用人单位未依法足额支付上述“二倍的工资”或“赔偿金”之情形，依据该条规定，劳动行政部门负有行政作为义务，即“应当责令用人单位支付”，这使得在前述情形“二倍的工资”或“赔偿金”可以得到处理。然而，在劳动行政部门“责令用人单位支付”而用人单位却未予支付或拒绝支付时，劳动行政部门是否可以责令用人单位“加付赔偿金”呢？《条例》依然没有解决。

笔者认为，在此情形，劳动行政部门也应当责令用人单位“加付赔偿金”，理由如下：

一、《劳动合同法》第八十二条规定之“二倍的工资”，性质上仍然为劳动报酬，不因“二倍”而改变其劳动报酬之本质属性；既然是劳动报酬，适用《劳动合同法》第八十五条第一项之规定应无疑问。

二、《劳动合同法》第八十七条规定之“赔偿金”性质为何？从该条规定看来，“赔偿金”的基础或依据仍然是经济补偿。另外，《条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”可见，用人单位支付赔偿金后即不再承担给付经济补偿之义务（即该义务消灭），两者本质上没有什么区别。因此，“赔偿金”性质上应界定为经济补偿。既然是经济补偿，适用《劳动合同法》第八十五条第四项之规定亦无疑问。有必要指出的是，此处“赔偿金”与《劳动合同法》第八十五条规定之赔偿金虽名无异，但性质截然不同，前者性质为经济补偿，后者性质上为行政处罚。

三、若在此情形，不能适用《劳动合同法》第八十五条“加付赔偿金”之规定，则司法实务上带来效果是：在用人依法解除或终止劳动合同未支付经济补偿且在劳动行政部门责令支付后仍然未支付的，劳动行政部门可责令用人单位加付50%以上100%以下之赔偿金，而实务中劳动行政部门一般责令加付100%者居多；而在用人单位违法解除或终止劳动合同未支付“赔偿金”且在劳动行政部门责令支付后仍然未支付的，用人单位也只须支付“二倍的经济补偿”。这样，在用人单位依法与违法解除或终止劳动合同未履行相应给付义务时的责任基本等同，无疑，这是违背立法初衷及价值判断的。

根据我国合同法的规定 篇12

一、我国对属于物品的进境奶粉监管规定及影响

海关监管的进出境物品包括行李物品、邮递物品和其他物品, 三者在报关要求上有所不同。其他物品主要指享有外交特权或豁免权的外国机构或人员的进出境物品 (如办公用品、自用机动车辆等) 。奶粉显然不属于这类特殊物品, 而是通过随身携带或邮寄渠道进境的。按照我国《海关法》的规定, 个人携带进出境的行李物品、邮递进出境的物品, 应当以“自用合理数量”为限。

(一) 对行李物品的监管规定及影响

现行规定是海关总署2010年第54号公告———关于进境旅客所携行李物品验放标准有关事宜, 其中规定:进境居民旅客携带在境外获取的个人自用进境物品, 总值在5000元人民币及以内的, 海关予以免税放行。若超出该限额, 经海关审核确属自用的, 海关仅对超出部分的物品征税;对不可分割的单件物品, 全额征税, 但烟草制品、酒精制品及国家规定应当征税的20种商品需全额征税。

54号公告出台后, 有人质疑5000元的免税限额太低, 尤其对高档消费品 (如名包) 来说, 一件物品就会超出限额。其实, 限值的做法早在1996年颁布的“对中国籍旅客进出境行李物品的管理规定”中就有体现。54号公告只是重申了这项管理制度, 不算新规定;而且我国规定的免税额与发达国家规定的免税限值水平基本相当, 如目前美国对进境个人物品的免税限值是800美元 (约合4920元) , 英国是390英镑 (约合4040元) ;有的限额还低于我国, 如韩国是400美元 (约合2460元) 。就奶粉而言, 5000元免税额的规定显得很宽松, 按照平均一罐250元计算, 旅客可携带20罐。不过20罐的数量显然超出了“自用合理数量”, 一般一次携带6罐以下可行;而且旅客携带奶粉还要满足出境国/地区奶粉限购的要求, 如香港规定, 离开香港的16岁以上人员每人每天可携带两罐900克奶粉。

54号公告的出台可以有力打击“水客” (以赚取“带工费”为目的, 通过旅检等渠道, 把涉税货物或禁止、限制进出境的物品化整为零, 携带、运输进出境的人员) 。因为“水客”的行为不仅造成国家税收流失, 逃避了国家对货物的管制, 也使商品在缺乏安全、卫生和质量监管的情况下流入国内市场, 消费者无法获得应有的保障。

(二) 对邮递物品的监管规定及影响

1. 相关监管规定

(1) 免税额和限值的规定

现行规定是海关总署2010年第43号公告———关于调整进出境个人邮递物品管理措施有关事宜, 其中规定:个人邮寄进境物品应征进口税税额在人民币50元 (含50元) 以下的, 海关予以免征。超出50元的, 海关将按商品的实际价值全额征税。另外还有限值的规定, 个人寄自或寄往港、澳、台地区的物品, 每次限值800元人民币;寄自或寄往其它国家和地区的物品, 每次限值1000元人民币。43号公告与1994年的规定相比, 取消了“寄自或寄往港澳地区的个人物品免税额400元;寄自或寄往其他地区免税额500元”的规定, 改为将进口税额起征点规定为50元以上;邮包限值未做调整。

(2) 行邮税的征收和进境物品完税价格的调整

行邮税是行李和邮递物品进口税的简称。根据《中华人民共和国关税条例》的规定, 行邮税实行“三税合一”, 即进口税包含关税、增值税和消费税, 由海关对进境物品进行归类、确定完税价格和适用税率。为适应市场发展需要, 2012年海关总署出台第15号公告, 修订《进境物品归类表》和《进境物品完税价格表》, 对某些商品的税率和完税价格进行了调整。就奶粉而言, 其完税价格、税率和2007年的规定相同, 未做调整。完税价格为200元/千克, 适用税率10%。不过15号公告出台后, “进境200元奶粉须交10%税”的误读言论甚嚣尘上, 公众是将进境物品的完税价格等同于税收起征点了。

如邮寄进境的奶粉不超过2.5千克, 海关仍然免税放行 (按900克一罐算, 一次可免税邮寄两罐) ;超过50元免税额度的才按照每千克20元的标准征税, 另外还要满足800元或1000元限值的要求。

(3) 物品入境通关方式新规定

2012年15号公告出台后, 海关总署发布了对15号公告的说明, 其中规定:“根据《万国邮联公约》规定, 进境邮递物品是指外国 (地区) 邮政企业使用万国邮政联盟规定单式并交由中国邮政在我大陆地区投递的物品”。万国邮政联盟规定各国对邮政企业跨国邮寄物品应给予关税优惠, 为享受该优惠, 国内有些邮政企业与国外非邮政公司 (如转运公司) 合作, 将不符合《万国邮联公约》规则要求的邮递物品通过邮递渠道运进。按照新规定, 这种邮件不能再走邮递渠道;对符合快件监管条件的, 可走快件渠道;不符合快件监管条件的, 按一般贸易货物办理海关手续。

2. 影响分析

(1) 对消费者而言

2010年43号公告对个人邮递物品的限值未做调整, 不过随着经济和消费水平的提高, 很多进境物品不再用于亲友间馈赠, 而主要用于个人消费, 而且邮寄物品的价值不断增加, 几乎没有在1000元以下的, 目前限值的规定不太符合当下的经济形势, 政策的合理性有一定偏差。关于邮递物品的免税限额, 现行50元限额的规定与过去相比大幅下降, 主要是为了打击以“个人物品”名义进口货物的逃税或走私行为, 维护商品进口和境内销售的正常秩序, 同时兼顾个人正常邮递物品的需求。2012年15号公告对不同消费者的影响不同。奶粉的消费者未受此新规定的影响, 皮革服装、计算机及外围设备等物品的消费者因税率降低到10%而受益, 而部分高端滋补品及化妆品等的消费者因完税价格大幅提升多交税而受损。

(2) 对网络代购商而言

近几年, 网络购物、海外代购等新兴跨境交易方式迅速发展。广大公众对邮递物品免税额降低的普遍认识是提高了海外代购的成本, 因为代购的商品基本都按物品通关入境。海关总署监管司的负责人解读说, 公众其实混淆了物品和货物的概念。物品具有“非贸易性”特征, 进境后不得出售或出租, 有条件免交关税。海外代购的商品具有牟利性, 还要再次进入贸易领域。因此, 海外代购的商品不是物品, 而是货物, 无论货值多少, 都应按货物规定办理进出口海关手续。按理说, 物品和货物的区别泾渭分明, 应适用不同的海关监管要求, 可实际情况却是:一直以来, 本来是货物面目的海外代购商品几乎都戴着“个人物品”的假面具而入境, 不法分子将经营的进口货物拆分成多票 (少量多件) , 伪报为个人物品, 目的是为了利用海关对物品免税额的优惠规定和相对便捷的邮递或快件渠道。

海关关于邮递物品的新规对于采用从境外邮寄商品的网络代购商而言, 无疑是很大的打击。免税额的降低及完税价格的调整使得可免税邮寄的商品数量大幅减少。例如眼霜, 海关原规定的完税价格是100元/支, 税率是50%, 其应征税额为50元。按原来500元免税额的规定, 一次寄10支都可免税。按照现行规定, 完税价格提高到200元/支, 税率仍为50%, 即使一次邮寄一支, 都不能享受免税而只能全额交税。这就打消了代购商通过邮寄进境而避税的念头, 代购成本增加。然而, 奶粉的代购热情依旧不减。自2010年以来, 奶粉基本位居“最受人们欢迎的十大海外代购产品”第二名位置, 海外代购规模逐年增加。根据中国产业信息网数据显示, 2010年奶粉海外代购额为120亿元, 2011年为265亿元, 2012年为483亿元, 2013年达到700亿元。这与中国境内妈妈对境外奶粉品牌与质量的青睐不无关系。

不过, 上述海关规定使个人代购红火起来。个人代购又被称为真人代购, 即通过有进出境便利条件的个人 (如空姐、导游或留学生等) 将代购的商品携带入境, 利用的是携带5000元以内的自用物品, 海关可免税放行的优惠规定。由于海关无法准确区分携带的物品属于自用还是代购, 所以这些个人就以“蚂蚁搬家”的方式少量进货。如今, 航空公司对空姐和旅行社对导游的海外代购有了严格的管理, 有的规定发现两次代购就可能开除。因此, 空姐或导游的专业代购有所下降, 目前个人代购多通过留学生。

(3) 对转运公司而言

在网络购物中, 商品若通过正规的万国邮政联盟单位邮递, 费用高昂, 于是消费者往往通过国外非邮政的转运公司来邮递。从国外购物网站上购买的商品, 寄送到海外转运公司地址, 由转运公司收取货物转发国内, 再通过中国邮政EMS清关派送到购买者手上。过去这样的操作方式可以走享受关税优惠的“邮递渠道”, 而且转运公司的仓储费用低, 对消费者来说节省很多费用。现在根据海关新规, 这些转运快递不属于万国邮政, 不能按个人邮递物品办理入境通关手续, 只能以商业快递的形式进境, 需要正常纳税, 营运成本上升, 导致的结果就是运费上涨, 影响了转运公司正常业务的开展。如美国的友家快递对运费进行调整, 由原来的每磅26元人民币, 调整为首磅52元人民币, 续磅26元人民币。

二、我国对属于货物的进境奶粉监管规定及影响

(一) 关税税率的调整及对奶粉价格的影响

随着我国人民消费水平的提升, 进口奶粉已从奢侈品变为中等收入阶层的生活必需品, 国务院关税税则委员会曾多次降低奶粉税率。2014年关税实施方案显示, 自2014年1月1日起, 部分特殊配方婴幼儿奶粉进口暂定税率下调至5%, 比最惠国税率的20%下调了75%。与2013年的实施方案相比, 新增供婴幼儿食用的零售包装配方奶粉的暂定税率为5%, 比最惠国税率的15%下调了67%。

按理说, 奶粉进口关税税率的下调会导致奶粉价格的下降。事实并非如此, 奶粉价格几乎未降, 关税下调对于奶粉价格的作用有限。原因是:首先, 国内消费者对进口奶粉的需求持续旺盛, 洋奶粉市场供求失衡, 处于卖方市场。其次, 享受降税待遇的特殊配方婴幼儿奶粉占比很少。最后, 关税税额占奶粉成本的比例较低。除了关税, 洋奶粉进入国内还要缴纳质检费、增值税、渠道费、进入商场的进场费、人工费用等, 这些成本共同抬高了奶粉最终的零售价。一罐售价两三百元的进口奶粉, 因为关税下降的成本不过十几元钱, 加上消费者普遍存在“买贵”心理, 促使洋奶粉难以降价。

(二) 货物的税收、监管证件要求及影响

按照世界各国的海关惯例, 我国对进境物品的征税规定十分简化, 实行三税合一的行邮税, 只采用从价计征方式。物品的完税价格由海关总署根据市场价格确定一个计税价格。而对于进境货物, 征税方法包括从价税、从量税、复合税等, 若按从价计征, 海关按照货物的实际成交价格和税则规定的税率计算应缴关税, 并单独计算进口环节增值税, 有的还要征收消费税。所以, 同样的货物和物品, 因完税价格确定方法和税率设置存在很大差别, 导致纳税人的税收负担不同。如前所述, 海外代购的货物假借物品名义进境, 多数存在逃税、避税行为。2012年空姐李某海外代购化妆品逃税案曾在社会上引起轩然大波, 最终法院以犯走私普通货物罪 (认定涉嫌偷逃税款8万余元) , 判处李某有期徒刑3年。

对于以货物进境的奶粉而言, 除了执行海关通关制度外, 还要执行进口许可证制度 (提交自动进口许可证) , 商品检验检疫制度 (货物进口前, 到检验检疫局办理检疫审批手续, 获得检验检疫证明及出口方权威机构开具检疫证书, 方能在进口时办理报检手续) ;而且按照质检总局出台的2013年第133号公告, “自2014年4月1日起, 进口婴幼儿配方乳粉的中文标签必须在入境前已直接印制在最小销售包装上, 不得在境内加贴。自2014年5月1日起, 未经注册的境外生产企业的婴幼儿配方乳粉不允许进口”。被称为史上最严的“洋奶粉新规”可以从源头上保障奶粉的原装进口, 防止“国内分装”现象, 有效控制洋奶粉质量, 将非正规洋奶粉挡在国门外。不过此规定针对的是以货物贸易形式进口的婴幼儿配方乳粉, 个人携带和邮寄入境的乳粉不受影响。

三、跨境贸易电子商务进出境货物、物品监管新规及影响

跨境贸易电子商务 (以下简称跨境电商) 是指交易双方以互联网为媒介, 实现资金和货物在不同国家 (地区) 之间双向流动的一种新型国际贸易模式, 近些年迅猛发展。2012年12月, 海关总署首批选择上海、重庆、杭州、宁波、郑州5个城市为跨境电商的试点城市, 之后又有一些城市获得试点资格, 各地跨境电商试点平稳开展, 积累了一些经验。为将试点经验得以推广, 海关总署出台了2014年第56号公告———关于跨境贸易电子商务进出境货物、物品有关的监管事宜。该文件是对前期试点工作的梳理总结, 明确了跨境电商的合法地位。

(一) 从事电子商务的合法资格要求

电商企业或个人的跨境交易需通过经海关认可并与海关联网的电子商务交易平台进行。存放电子商务货物、物品的海关监管场所的经营人, 应向海关办理开展电商业务的备案手续, 其目的是与其他传统进出口贸易业务分开。从事跨境电商业务的企业, 除了正常的工商企业注册外, 需办理报关业务的, 还需要到海关进行跨境电商业务的注册登记。这几条规定划定了合法从事电商业务的正规军范围, 通过通关管理平台纳入管理的跨境电商企业和个人将成为正规军, 像“天猫国际”这类海淘电商平台就将纳入海关监管, 海关将对奶粉、化妆品等超量入境的商品给予严查, 使以往处于灰色地带的“海淘”、“代购”等有法可依。不合规的企业将被拒之门外, 这将进一步挤压不合规企业的生存空间和市场占有率。

(二) 联网及报送信息要求

电商企业或个人、支付企业、海关监管场所经营人、物流企业等, 应通过电子商务通关服务平台适时向电子商务通关管理平台传送交易、支付、仓储和物流等数据, 使交易原始数据与海关联网对接。电商企业应将电子商务进出境货物、物品信息提前向海关备案, 货物、物品信息应包括海关认可的货物10位海关商品编码及物品8位税号。要求企业注册登记、信息互联互通的规定对电商企业来说会面临繁琐程序, 通关时间会延长。当然这会促使企业完善信息管理制度和报关制度, 经营行为越来越规范合法。有关交易、支付、仓储、物流等信息与海关联网, 使海关能及时获取、掌握、监控跨境电商活动。对于消费者来说, 海淘或代购风险之一是商品的真假难辨, 质量无从保证。如今, 消费者可根据商品编码追溯货物的来源 (是来自海外还是国产) , 一些以海淘之名售卖假货的行为将受到打击。

(三) 货物/物品通关要求

56号公告对货物和物品的通关要求进行了区分, 见表4-1所示。

对电商企业来说, 先清单核放, 后汇总成报关单的做法有利于出口企业解决结汇和退税两大难题, 促进B2C跨境电商业务的发展。申报期限和征免税手续的规定与传统货物贸易的要求相同。

个人办理跨境电商物品申报, 需填写《物品清单》, 海关实行清单核放, 按照邮递物品办理通关手续。这意味着之前带有部分私人代购甚至朋友帮忙性质的海外代购将被列入海关监管范畴, 未以《物品清单》方式办理申报手续并办理征免税手续的跨境电商和海淘、代购行为, 将被视为涉嫌走私、逃税等的违法行为, 会受到海关的处罚;而为满足个人消费需求的进境物品仍可享受50元行邮税的免税优惠。

总之, 海关对无论物品渠道进境, 亦或货物渠道进境的奶粉等商品的监管越来越规范, 既为了促进合法传统贸易及电商的健康发展和满足个人的消费需求, 也为了打击各种涉嫌逃税走私行为。

摘要：近几年, 洋奶粉大量通过物品或货物渠道入境。我国海关对物品和货物的监管在通关手续、税率和许可证件管理等方面截然不同, 总的来说, 对物品监管较为宽松, 而对货物监管严格。

关键词：海关,奶粉,物品,货物,监管

参考文献

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