工伤认定代理词

2024-08-29

工伤认定代理词(精选12篇)

工伤认定代理词 篇1

代理词 尊敬的审判长、审判员:

我受新疆亚新律师事务所指派,作为文某、罗培文、蒲国明的代理人,现针对本案发表如下代理意见:

罗某之死符合《工伤保险条例》第15条规定

(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;应当认定为工伤,具体理由如下:

一、经复议机关查明的事实,和第三人确认,罗某是XXX有限责任公司下属物业公司员工,工作岗位是负责大门和大院内的安全、保卫工作。工作场所是整个大院,包括各楼各个单元。当日的工作时间是早上8点到下午3点30分,单位规定有中午有一定时间用于吃饭。罗某于5月4日 1点18分离开大门警卫室去小区巡视,在自家单元内死亡。其死亡符合工伤保险条例》第15条规定

(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的视同工伤;因为;罗某的死亡时间是 在3点30分前 是在工作时间早上8点至下午 3点30分之内的,其死亡地点是自家单元内,但自家单元也是工作场所的组成部分。罗某从大门到自家门口既便是回家吃饭,也依然担负着维护院内秩序的工作,当然也包括自家单元的秩序。,因此其死亡是在工作时间上和工作岗位上死亡的。

二、乌鲁木齐市劳动和社会保障局和新疆自治区劳动和社会保障局及复议机关认定罗某之死不符合工伤认定的条件。认为罗某中午去吃饭是下班后发生的事情,不算在工作时间和工作岗位是错误的,属于适用法律错误。原告认为,罗某即使去吃饭也不属于被告所认为的是下班后吃饭。因为罗某的工作时间是早上8点到3点30分。中午回家吃完饭后还要回来继续上班。职工中午吃饭属于在工作间隙解决人类必须的生理需要,也是为了延续后面的工作。在这种情况下,仍然应当认定劳动者在工作时间和工作岗位上。这是《劳动法》赋予劳动者的权利。因此认为罗某是在下班后如何如何是错误的。依据《最高人民法院公告》2004年第9期公布 的(何文良诉成都市武侯区劳动局工伤认定行政行为案)所指明的精神,罗某中午去吃饭属于解决人的必须的生理需要的活动。即使在工作期间任何用人单位也应当要给劳动者提供一定的时间间隙来休息,和解决人类吃喝拉撒等问题,如果认为职工在这段时间间隙不在工作时间和工作岗位,从而认定职工在这段时间发病或受伤就不算工伤显然违背了《劳动法》及最高院公布案例的指导精神。因此这段时间仍然是属于在工作时间内和在工作岗位上。

三、罗某之死是工作所致,理应认定为工伤。《工伤保险条例》第1条:为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿,促进工伤预防和职业康复,分散用人单位的工伤风险,制定本条例。这是立法者的本意。罗某从5月1日到5月4日均在工作,而这几日恰恰是全国法定节假日,罗某的5月4日的工作属于加班,正是因为5月1日到5月3日的加班和5月4日上午8点至1点30分的工作导致了罗某的死亡。罗某的死从常识来讲是受到工作的伤害而死亡的。没有上午的加班工作罗某就不会死在自家单元内。最高人民法院法官吴庆宝主编的《民事案件裁判标准》中关于雇佣人员受害裁判标准中

列明受雇人员在下班后在合理时间内暴病身亡的,雇主应当承担赔偿责任。其意思表明受雇人发病和死亡虽然不在从事雇佣活动期间,但认为恰恰是雇佣活动导致了受雇人死亡,依然应当承担赔偿责任。本案虽然不是受雇人员损害赔偿纠纷,但罗某实质上就是受雇于第三人从事门卫工作的。而许多专家、学者都认为工伤和受雇损害赔偿本质是一样的。许多国家立法并没将工伤和受雇损害赔偿区分开来,也认为是一回事。因此应当认定罗某是因为工作而死亡的。

最后,依据法律规定,罗某的死亡应当认定为工伤

依据《工伤保险条例》第十六条 职工有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:

(一)因犯罪或者违反治安管理伤亡的;

(二)醉酒导致伤亡的;

(三)自残或者自杀的。法律专业人士都知道,工伤赔偿适用的是无过错责任原则,换言之,罗某不属于上述条款的任何一种。因此罗某的死亡就应当认定为工伤。

综上所述,罗某的死亡应当认定为工亡。恳请法院依法予以采纳。

代理律师

窦毅

工伤认定代理词 篇2

案情回放

张某, 男, 23岁, 大专学历。经好友王某 (某保险公司保险代理人) 介绍, 缴纳岗前培训费后, 进入保险公司学习并获得结业证书。在缴纳单证保证金后, 公司安排张某从事保险推销工作。2011年9月5日上午, 张某前往某地办理保险业务途中被机动车撞伤, 送医院抢救无效后死亡。交警部门认定, 张某在该起交通事故中不承担任何责任。

2011年10月13日, 张某妻子向所在地工伤保险行政部门为张某申请工伤认定。工伤保险行政部门在核实申请材料时, 发现张某与保险公司劳动关系的证明材料不充分, 遂向张某妻子发出补正材料告知书, 请其提交张某与保险公司存在劳动关系的相关证明材料。

张某妻子前往保险公司索要张某与公司存在劳动关系的书面证明材料, 但是, 保险公司对张某与其存在劳动关系持有异议, 认为双方不是劳动关系, 而是保险代理关系。

张某妻子向当地劳动争议仲裁委员会申诉, 并提交了保险公司为张某办理的工资存折、证人证言和岗前培训结业证书等材料, 请求确认张某与保险公司的劳动关系。保险公司则提供了保险代理人单证领用登记表、公司招用人员规章制度等材料。保险公司亦辩称, 公司招录员工有明确的要求和严格的程序, 除要求应聘者为本科以上学历外, 还应参加公司统一组织的笔试和面试, 并非张某这样, 仅简单由好友王某介绍就能录用, 且被正式录用的员工, 公司都会与其签订书面劳动合同, 张某与公司却没有劳动合同;此外, 张某工作四个月以来, 公司分月分别支付其的佣金为:650.1元、1510元、970元和2231.6元, 佣金变化较大, 并不是工资;公司也没有要求张某严格遵守各项规章制度, 其既不需要到公司每天打卡报到, 公司也没有为其配备统一的工作服。不过, 劳动争议仲裁委员会调查核实后认为, 张某与保险公司虽未签订书面劳动合同, 但符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》 (劳社部发[2005]12号) 中劳动关系的确立要件, 故裁决张某与保险公司具备劳动关系。

保险公司不服裁决, 向当地人民法院提起民事诉讼。法院审理后认为, 张某生前系保险公司保险代理人, 双方是保险代理关系, 遂判决双方不存在劳动关系。张某妻子接到法院判决书后不服, 上诉至上级法院。但是, 上级法院审理后驳回上诉, 维持了原判。工伤保险行政部门根据法院判决文书, 向张某妻子发出《工伤认定申请不予受理决定书》。

案例评析

在此案中, 无论是保险公司还是张某妻子, 都对张某遭遇机动车事故死亡这一事实没有异议, 双方矛盾的焦点在于张某与保险公司之间是否存在劳动关系。

如果张某与保险公司之间不存在劳动关系, 其死亡就不属于《工伤保险条例》保障的范围, 只能获得其它救助。反之, 如果张某与保险公司存在劳动关系, 工伤保险行政部门就应依法受理张某妻子的申请, 并作出张某是否为工伤的认定决定。

《关于确立劳动关系有关事项的通知》 (劳社部发[2005]12号) 第一条规定, 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同, 但同时具备下列情形的, 劳动关系成立:用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者, 劳动者受用人单位的管理, 从事用人单位安排的有报酬的劳动;劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中, 劳动争议仲裁委员会正是依据该通知认定张某与保险公司存在事实劳动关系。

不过, 劳动争议仲裁委员会和人民法院在本案确认劳动关系时却出现了不同的认识和裁 (判) 决结果, 其矛盾的核心又聚焦在保险公司与保险代理人之间是劳动关系还是保险代理关系。

《中华人民共和国保险法》 (2009年2月28日修订) 第一百一十七条将“保险代理人”界定为:根据保险人的委托, 向保险人收取佣金, 并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的机构或者个人。第一百二十六条规定, 保险人委托保险代理人代为办理保险业务, 应当与保险代理人签订委托代理协议, 依法约定双方的权利和义务。第一百一十二条还规定, 保险公司应当建立保险代理人登记管理制度, 加强对保险代理人的培训和管理, 不得唆使、诱导保险代理人进行违背诚信义务的活动。

本案中, 保险公司对张某进行岗前培训是保险法的强制规定, 是为确保保险代理人的职业道德和业务素质。按照保险法要求, 未经培训或培训不合格者, 均不能从事保险代理业务。张某经培训合格后, 保险公司为其发放结业证, 仅说明其具备了从事保险代理业务的资格, 强制培训不是该公司招聘正式员工的必需程序。而且, 保险公司的正式员工, 也需要严格遵守公司的各项规章制度和工作纪律, 包括上下班打卡制度等, 案例中的张某显然游离于公司制度之外, 并未受公司依法制定的各项劳动规章制度的制约, 张某与公司正式员工区别较大。此外, 从保险公司提交的张某佣金明细来看, 其4个月收入的波动较大, 即其收入与所代理的保险业务数量有关, 保险代理业务多时, 佣金就高, 保险代理业务少时, 佣金就低。因此, 张某获得的收入实为佣金而非工资。综合来看, 张某与保险公司之间应该是保险代理关系而非劳动关系。

最后, 在法律适用上, 根据《中华人民共和国立法法》第八十三条的规定, 同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章, 特别规定与一般规定不一致的, 适用特别规定;新的规定与旧的规定不一致的, 适用新的规定。《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国保险法》, 为同一机关——全国人大常委会制定, 在确认保险代理人与保险公司关系的问题上, 应优先适用特别规定, 即保险法。而且, 虽然《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定劳动争议仲裁机构负责劳动争议案件的仲裁, 但根据《工伤保险条例》 (2010年12月20日修订) 第十九条的规定, 社会保险行政部门受理工伤认定申请后, 根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实, 用人单位、职工、工会组织、医疗机构以及有关部门应当予以协助。因此, 为简化工伤认定程序, 工伤保险行政部门在工伤认定过程中可以依据《工伤保险条例》赋予的调查取证权, 结合有关法律法规, 依法确认劳动关系。

仅有言词证据难以认定强奸罪 篇3

关键词:强奸 言词证据 排除合理怀疑 疑罪从无

【基本案情及诉讼过程】

2014年3月,被告人马某某通过微信认识赵某某(15岁),后赵某某多次向马某某卖淫。同年4月13日,马某某让赵某某帮其找女学生玩,并约定价格,处女1000元,不是处女600元。后赵某某找到其同学被害人王某某(15岁),问其是否愿意与马某某发生性关系,并告诉其发生性关系的价格,王某某表示同意。后二人来到马某某登记住宿的宾馆,王某某突然表示不想发生性关系,想回家,并推搡马某某,马某某不顾王某某的推搡,与王某某发生性关系。在二人发生性关系时,赵某某一直背对二人坐在床边戴着耳机听音乐。二人发生完性关系后,马某某因王某某不是处女,给其600元,王某某骗说父亲出车祸,急于用钱,让马某某给其1000元,马某某便给其1000元,二人拿到钱后离开宾馆。2014年5月13日,王某某在家人的陪同下到公安机关报案,称其在2014年4月13日在一宾馆内被马某某强奸,公安机关遂立案侦查。

2014年10月27日,一审法院以被告人马某某犯强奸罪判处有期徒刑4年。一审宣判后,被告人马某某以其不构成强奸罪,其只是嫖娼行为为由提出上诉。2014年12月18日,二审法院开庭审理后,裁定驳回上诉,维持原判。二审裁定后,被告人向检察机关提出申诉。

【争议焦点】

马某某的行为是否构成强奸罪?

笔者作为该案的二审出庭检察员,审查后认定该案强奸事实不清,证据不足,建议二审法庭裁定撤销原判,发回重审,虽然二审法庭未采纳出庭检察员发表的撤销原判,发回重审的意见,且出庭检察员收到二审裁定后提请上一级检察机关对该生效裁定启动审判监督程序抗诉,也未得到支持,但笔者仍然认为本案裁判结果值得商榷。

【抗诉理由之法理评析】

(一)本案据以定案的证据仅有言词证据,且言词证据之间相互矛盾,原审法院仅凭言词证据定案过于草率

案发一个月后被害人王某某才在家人的陪同下到公安机关报案,由于时隔一月,现场已不复存在,物证痕迹已经灭失,侦查机关未提取到有价值的物证、书证等客观性证据。一审法院定案的依据主要是被害人王某某的陈述、证人赵某某的证言和被告人马某某的供述和辩解等言词证据。王某某陈述称马某某与其发生性关系时,其表示不愿意,并推搡马某某,因马某某力气大,没有推开,马某某强行与其发生性关系;马某某供述称其与王某某发生性关系时,王某某表示不愿意与其发生性关系,赵某某给王某某做工作,王某某与其自愿发生性关系;赵某某证言称二人发生性关系,其背对二人戴着耳机听音乐,什么都没看到,也没有给王某某做工作,二人发生性关系后,其看到王某某哭了,并说马某某太粗鲁,弄疼了自己。综合分析以上证据,我们只能得出马某某与王某某发生了性关系的事实,至于王某某与马某某如何发生性关系,王某某是否自愿,马某某与王某某各执一词。且本案言词证据都是时隔一个月后提取的,当事人能否准确、客观的陈述案件事实存在疑问。众所周知,言词证据的形成一般要经过感知、记忆、陈述三个阶段,而这个三个阶段可能因为当事人的认知能力、记忆能力、表述能力、品德等各种因素的影响而失真,特别是在强奸案件中这种影响表现的更为明显,出于趋利避害的本能,当事人肯定带有强烈的主观色彩以有利于己方的立场去陈述案件事实,这也是导致本案被害人陈述和被告人供述和辩解出入较大的原因,谁真谁假,在没有其他证据强力佐证的情况下很难判定,从而造成“公说公有理,婆说婆有理”的两难境地。

(二)现有证据无法证实马某某违背妇女意志,使用暴力、胁迫或者其他手段

一审判决书认定:马某某违背妇女意志,采取暴力手段,强行与妇女发生性关系,构成强奸罪。二审裁定书认定:马某某违背妇女意志,强行与妇女发生性关系,构成强奸罪。由此可以看出,一审法院认定马某某采取暴力手段,但二审法院并未认定马某某采取暴力手段,从两级法院对强奸事实的不同认定可以看出,两级法院对本案的强奸事实也未达成统一的认识,换言之,被告人马某某采取何种手段与被害人王某某发生性关系的事实不清。纵观全案证据,亦无证据证实马某某使用暴力、胁迫或者其他手段,既然马某某没有使用暴力、胁迫或者其他手段,那么一审法院为何认定“采取暴力手段”?二审法院既然纠正了一审的错误,未认定“采取暴力手段”,那么被告人马某某是如何违背妇女意志,强行与妇女发生性关系的?司法实践及刑法理论通说认为,强奸罪是指违背妇女意志,使用暴力、胁迫或者其他手段,强行与妇女发生性交的行为。是否违背妇女意志是构成强奸罪的前提,使用暴力、胁迫或者其他手段是违背妇女的意志的表现形式。简言之,如果行为人没有采取上诉的强制手段,即使其行为客观上违背妇女意志,也不成立强奸罪[1]。另外,一审判决书与二审裁定书中都用到了强行与妇女发生性关系,从强奸罪的概念可以看出,强行与妇女发生性关系,与违背妇女意志,使用暴力、胁迫或者其他手段是一个整体概念,不能割裂开,只有使用暴力、胁迫或者其他手段,才能认定为是“违背妇女意志”,是强行与妇女发生性关系。

(三)本案不能排除马某某嫖娼的合理怀疑

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第53条第2款3项规定:证据确实、充分,应当符合以下条件:(三)综合全案证据,对所认定事实已排除合理怀疑。综合本案全部证据,不能排除马某某嫖娼的合理怀疑。首先,赵某某、马某某虽是在校未成年学生,但收集在案的证据能证实二人均具有卖淫史,且此次二人去宾馆的目的就是卖淫。其次,二人是自愿到的宾馆,并且到宾馆房间后,王某见到马某某后主动脱自己衣服,其并未受到胁迫,人身也未受到限制,其如果不愿意发生性关系,完全可以自由的离开宾馆。再次,在发生性关系过程中,马某某也没有采取殴打、捆绑、堵嘴、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由,使王某某不能反抗的手段。第四,发生完性关系后,王某某并未告诉在场的赵某某其被马某某强奸,而是哭着说马某某太粗鲁,弄疼了自己。最后,发生完性关系后,二人收取了1000元嫖资,自由离开宾馆,并未到公安机关报案,直到一个月后,才在家人的陪同下去公安机关报案。综上,从二人去宾馆的目的,王某某在宾馆房间的表现,到后来王某某收取约定的嫖资后二人离开来看,无法排除王某某卖淫,马某某嫖娼的合理怀疑。另外,案发一个月后被害人才去公安机关报案,其报案动机也值得推敲。

(四)对证据不足,无法排除合理怀疑的案件,应坚疑罪从无原则。

疑罪从无是指现有证据不能证明被告人有罪,从有利于被告人的角度出发,从法律上推定被告人无罪的司法原则。虽然“疑罪从无”未明确写入我国刑事诉讼法,但疑罪从无原则早已成为我国刑事诉讼原则,也是国际社会公认的刑事诉讼原则之一。2013年7月,中央政法委员会制定出台了《中央政法委关于切实防止冤假错案的规定》进一步明确要求,对于定罪证据不足的案件,应当坚持疑罪从无。从近年来媒体曝出的一起起冤假错案可以看出,在我国刑事司法领域,不坚持疑罪从无,就难免掉入疑罪从有、疑罪从挂、疑罪从轻的深渊,而任何形式的疑罪从挂、疑罪从轻,实质上都是有罪推定,疑罪从有。惨痛的教训告诉我们,司法人员只有坚持疑罪从无,才能有效防止冤假错案,才能确保司法公正。

注释:

工伤认定代理词 篇4

了解高新技术企业优惠政策

高新技术企业可依照《企业所得税法》及其《实施条例》、《中华人民共和国税收征收管理法以下称《税收征管法》及《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》以下称《实施细则》等有关规定申请享受税收优惠政策。

1、减按15%的税率征收企业所得税。

2、2008内认定的高新技术企业自2008年1月1日起享受高新技术企业所得税优惠政策。

3、申报各类科技项目、无形资产

一、认定机构

1、由山东省科学技术厅、山东省财政厅、山东省国家税务局、山东省地方税务局组成山东省高新技术企业认定管理小组以下称“认定管理小组”。“认定管理小组”根据《认定办法》、《重点领域》、《工作指引》和本办法全面负责山东省高新技术企业认定管理工作其主要职责为:

一确定山东省高新技术企业认定管理工作方向

二协调、解决认定及相关政策落实中的重大问题

三负责山东省行政区域内注册的高新技术企业资格的认定和复审工作

二、认定条件

新《认定办法》最重要的特点是以企业自主研发和创新能力为核心来认定高新技术企业。按照新《认定办法》的规定高新技术企业应该是在国家重点支持的高新技术领域内持续进行研究开发与技术成果转化,形成企业核心自主知识产权,并以此为基础开展生产经营活动,注册一年以上的居民企业。

这里包括了三层含义

一是企业所从事的研究开发和生产经营活动必须符合国家重点支持的产业技术方向,属于《国家重点支持的高新技术领域》规定的范围

二是具有持续的自主研究开发能力,拥有核心自主知识产权,将成为高新技术企业的必备条件

三是企业的主营业务必须与自身的研究开发与技术成果转化活动密切相关。符合以上特征并达到相应认定指标的企业才能被认定为高新技术企业。没有开展研究开发活动单纯从事高新技术产品生产加工的企业不能被认定为高新技术企业。

《国家重点支持的高新技术领域》

一、电子信息技术

二、生物与新医药技术

三、航空航天技术

四、新材料技术

山东科技新闻网http://有果新闻网

五、高技术服务业

六、新能源及节能技术

七、资源与环境技术

八、高新技术改造传统产业

一个企业必须同时满足以下六个方面的认定条件,才能被认定为高新技术企业 一在山东省内注册的企业,近三年内通过自主研发、受让、受赠、并购等方式或通过5年以上的独占许可方式,对其主要产品,服务的核心技术拥有自主知识产权。二企业的产品、服务应属于《国家重点支持的高新技术领域》规定的范围。

三具有大学专科以上学历的科技人员占企业当年职工总数的30%以上,其中研发人员占企业当年职工总数的10%以上。

四企业持续进行了研究开发活动近三个会计的研究开发费用总额占销售收入总额的比例不低于如下要求

1、最近一年销售收入小于5,000万元的企业,比例不低于6%

2、最近一年销售收入在5,000万元至20,000万元的企业,比例不低于4%

3、最近一年销售收入在20,000万元以上的企业,比例不低于3%。

其中,企业在中国境内发生的研究开发费用总额占全部研究开发,费用总额的比例不低于60%。企业注册成立时间不足三年的按实际经营年限计算。

五高新技术产品、服务、收入占企业当年总收入的60%以上。

六企业研究开发组织管理水平、科技成果转化能力、自主知识产权数量、销售与总资产成长性等指标符合《高新技术企业认定管理工作指引》的要求。评价时采用百分制打分,其中,知识产权占30分、科技成果转化能力占30分、研究开发的组织管理水平占20分、企业成长性占20分。四项指标合计得分须达到70分以上。

三、认定流程

(一)企业自我评价及申请

企业登录“高新技术企业认定管理工作网”,对照《办法》第十条规定的条件,进行自我评价。认为符合认定条件的,企业可向认定机构提出认定申请。

(二)提交下列申请材料

1.高新技术企业认定申请书;

2.企业营业执照副本、税务登记证(复印件);

3.知识产权证书(独占许可合同)、生产批文,新产品或新技术证明(查新)材料、产品质量检验报告、省级以上科技计划立项证明,以及其他相关证明材料;

4.企业职工人数、学历结构以及研发人员占企业职工的比例说明;

5.经具有资质的中介机构鉴证的企业近三个会计研究开发费用情况表(实际年限不足三年的按实际经营年限),并附研究开发活动说明材料;

6.经具有资质的中介机构鉴证的企业近三个会计的财务报表(含资产负债表、损益表、现金流量表,实际年限不足三年的按实际经营年限)以及技术性收入的情况表。

(三)合规性审查

机构应建立高新技术企业认定评审专家库;依据企业的申请材料,抽取专家库内专家对申报企业进行审查,提出认定意见。

(四)认定、公示与备案

机构对企业进行认定。经认定的高新技术企业在“高新技术企业认定管理工作网”上公示15个工作日,没有异议的,报送领导小组办公室备案,在“高新技术企业认定管理工作网”上公告认定结果,并向企业颁发统一印制的“高新技术企业证书”。

山东科技新闻网http://有果新闻网

技术企业资格自颁发证书之日起有效期为三年。企业应在期满前三个月内提出复审申请,不提出复审申请或复审不合格的,其高新技术企业资格到期自动失效。通过复审的高新技术企业资格有效期为三年。期满后,企业再次提出认定申请的,按本办法第十一条的规定办理。

四、需提交的材料

1.高新技术企业认定申请书;

2.企业营业执照副本、税务登记证(复印件);

3.知识产权证书(独占许可合同)、生产批文,新产品或新技术证明(查新)材料、产品质量检验报告、省级以上科技计划立项证明,以及其他相关证明材料;

4.企业职工人数、学历结构以及研发人员占企业职工的比例说明;

5.经具有资质的中介机构鉴证的企业近三个会计研究开发费用情况表(实际年限不足三年的按实际经营年限),并附研究开发活动说明材料;

6.经具有资质的中介机构鉴证的企业近三个会计的财务报表(含资产负债表、损益表、现金流量表,实际年限不足三年的按实际经营年限)以及技术性收入的情况表。

工伤认定代理词 篇5

有关事宜的通知 有关代理机构:

根据《政府采购代理机构资格认定办法》(财政部令第61号)和《河北省财政厅关于政府采购代理机构资格认定有关事项的通知》(冀财采〔2010〕19号)的有关规定,河北省财政厅将于近期开展2011年第二批政府采购乙级代理机构资格认定工作。现将有关事宜通知如下:

一、时间安排

集中审查认定时间为11月1日至4日、11月7日,共5天。为保证工作和服务质量,本次认定工作将改进申报流程,根据网上收到的时间先后进行排序,分日分批次开展认定工作。请有关代理机构于2011年10月31日8:00前完成网上申报工作,将初审资料发送至电子Hebzfcg@yahoo.cn。省财政厅将按邮件体现的序号统筹安排确定现场申报的时间,并于10月31日12:00前在河北政府采购网公布。请有关代理机构及时完成网上申报工作,并留意现场申报时间通知。

二、初审时需提供的原件及资料

(一)营业执照、税务登记证、社保登记证、近一年的验资或审计报告、有关资质证书原件;

(二)专职人员的职称证、毕业证、人事档案管理证明、社保证明、劳动合同原件;

(三)营业场所、开标场所为自有场所的提供产权证原件;营业场所、开标场所为租用场所的提供租用合同或者协议的原件;

(四)业绩的委托协议、中标通知书原件;

(五)申报材料真实性承诺函原件;

(六)申请政府采购代理机构资格之前三年内,在经营活动中没有因违反有关法律法规受到刑事处罚或者取消资格的行政处罚的书面声明;

(七)母公司或者子公司已申请或者取得政府采购代理机构资格情况的说明;

(八)与行政机关没有隶属关系和其他利益关系的书面声明;

(九)内部制度(企业章程、代理政府采购项目工作流程图、代理政府采购项目管理规程、财务分配制度和人员管理的办法、质疑处理办法、代理政府采购项目档案管理办法,内部员工培训办法)。

三、注意事项

(一)2012年6月1日前乙级资格证书到期的,请及时参加本次集中认定,以免出现资质到期无法使用的情况。

(二)申报材料中的各类资料可采用复印件,其中企业法人营业执照须将正、副本的全部内容进行复印,不得缺页。提交材料 是复印件的,每一份复印件应清晰,落款处要有时间,并加盖机构名称和机构印章;

(三)编制的申报材料目录页码与申请书和申请材料的页码相一致;

(四)申请书和申请材料统一用A4纸,文本字体使用仿宋四号,装订成册,并加盖公章,一式一份,届时可以邮寄或直接送达。

工伤认定代理词 篇6

尊敬的法官: : 北京

律师事务所接受

(以下简称被告)的委托,指派本律师作为其代理人,现就被告与

公司(以下简称原告)的一案一审,发表如下代理意见,供法庭参考。

本案事实方面

本案的事实方面,有如下事实是双方认可或证据确凿的:

一、。

二、。

三、。

双方就下列事实存在争议,我方对此予以说明:

一、。

二、。

三、。

本案法律方面

本案的争议焦点在于:

一、。

二、。

三、。

下面,我方分别予以说明:

一、。

二、。

三、。

特别强调的是:。

综上。

上述意见,谨供法庭参考。

北京市

律师事务所

律师

****年**月**日

代理律师联系方式:

电话:。

电子邮箱:。

地址:。

附本案有关法条:

《合同法》 第十九条 ……

附本案相关判例:

序号 案号信息 裁判要点 判决原文引用 一

区人民法院(一、公司系按“客观情况重大变化为由解除”,法院直接按“客观经济情况重大变化经济性裁员为由”裁定解除合法。

二、法院认为“虽然未经劳动行政部门备本院认为,所谓客观情况,是指除劳动者和用人单位主动采取行为之外的不以双方主观意志为转移的情况。根据已查明的事实,被告解除劳动合同的直接原因系被告亏损严重,长期处于资不抵债的状况,导致被告经营困难,被告不得已决定关闭布鲁宫法餐厅,随之解除与原告的劳动合同关系。该行为系被告主观自主决定的行为,显然不属于法律规定的“客观情况”情形范畴。根据法律规定,用人单位因生)

民初字第号 案”,不影响裁员的合法性。

产经营发生严重困难、经营方式调整,需要裁减人员二十人以上的,用人单位应提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告。被告因客观经济情况发生重大变化,决定关闭布鲁宫法餐厅,并将原场地对外出租,系被告作出的调整经营方式行为。被告虽未成立工会,但通过召开全体员工大会告知、张贴书面通知公示、会后分别与员工面谈方式已履行了与劳动者的协商过程;被告解除与原告劳动关系的行为虽未向劳动行政部门履行报告手续,存在程序上瑕疵,但法律未明确规定此种报告程序系用人单位进行经济性裁员的必要生效条件;且被告同意支付经济补偿金及代通知金,并未实际侵害原告的合法权益,故不应认定为被告违法解除与原告的劳动合同关系。

工伤认定代理词 篇7

以上案例涉及到表见代理概念, 我们经过多年的社会实践知道, 目前表见代理责任已使许多企业陷入债务泥潭, 成为吞噬企业资产的黑洞, 威胁企业生存的隐形杀手。为了防范风险, 规范管理, 确保企业利益, 维护正常的经济秩序, 有必要认真分析表见代理法律内涵和外延, 对少数人的行为因表见代理制度适用而可能带来的法律风险进行防范, 并结合修订企业管理流程, 提高风险防控能力。

首先我们了解什么是表见代理, 其认定的司法解释。

我国《民法通则》第六十六条规定:“没有代理权, 超越代理权, 或代理权终止后的行为, 只有经过被代理人的追认, 被代理人才承担民事责任。未经追认的行为, 由行为人承担民事责任。”《合同法》第四十八条第一款规定:“行为人没有代理权, 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同, 未经被代理人追认, 对被代理人不发生效力, 由行为人承担责任。”而《合同法》第四十九条则规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同, 相对人有理由相信行为人有代理权的, 该代理行为有效。”可见我国民事法律确立的无权代理可以作广义的无权代理和狭义的无权代理两种理解。广义的无权代理就包括了表见代理和其他形式的无权代理, 而狭义的无权代理仅指表见代理之外的其他形式的无权代理。二者的区别在于:狭义无权代理的法律后果需待本人追认, 在法律上处于一种效力待定状态, 而表见代理行为的法律后果归于本人。

可见, 表见代理的认定有四个要素: (1) 代理人的代理行为是无权代理; (2) 代理人具有被授权的表象; (3) 相对人是善意无过失的; (4) 代理人与相对人的经济行为合法有效。

1 拒绝挂靠、违法分包、非法转包等经营方式

这是法律所要求的, 也是规避风险最有效的方法。施工企业可以组建自己的劳务施工队伍, 也可以将合作良好、有诚信的外协队伍吸收进来, 通过内部承包等方式纳入管理。

2 加强对分包商的选择、管理、考核

施工企业要严把对项目的管理, 审慎的选择分包商。

(1) 严格执行法律法规, 建立资审准入制度, 对分包商的资信等进行全面考察。特别是对新进的分包商, 要求对其企业营业执照、年检情况、资质证书、安全生产许可证、法定代表人授权委托书、业绩证明等相关材料落实专人负责, 采用“菜单”式审核方式, 必须核对原件, 实行审核签字负责制, 以防止资质不符或诚信不良的施工队伍进入。

(2) 建立相应的信用评价体系, 择优选用分包商。例如:首次合作的分包队伍, 工程范围、工程额度不宜过高;分包队伍未能履行施工合同, 可以降低其信用评级直至列入黑名单不再与之合作等等。

(3) 稳定施工队伍, 加强现场监管, 施工企业将工程分包之后, 不能不管不问, 而要抱着负责的态度加强对其进行监管。对分包商对外签订的设备租赁、钢材、水泥等重大建材的买卖、劳务合同等进行不定期抽查, 以随时发现其是否存在违规签订合同的情况。

通过与材料供应商、分包商等建立长期的战略合作伙伴关系, 从而尽可能预防风险。

3 加强内部承包协议的约定

加强内部承包协议约定, 可尽量控制分包商。

(1) 实行交付保证金制度。可以考虑设立全面履约保证金、安全生产保证金、工人工资按时支付保证金、工伤零死亡保证金、不私刻印鉴保证金、工程质量保证金、工程保修金等, 前述保证金可由分包商进场前直接缴纳或者从工程款中扣留一定比例, 以从资金层面把控风险。

(2) 实行完工承诺制度。保修期结束后支付剩余款项, 要求实际施工人出具对外无债务承诺书。一旦发现有债务, 施工企业可根据承诺书追究其责任, 以免在项目结束、款项结算结束后有材料商等债务人要求施工企业承担责任。

(3) 可在内部承包协议中约定, 遇到特殊情况时, 施工企业可接管项目, 但因此造成的损失仍由分包商承担。

4 加强印章管理

在认定是否构成表见代理时, 印章的作用非常关键。符合要求的, 或私刻、伪造却经过正常使用的印章都可能构成表见代理中的表象。

至于印章的管理要点, 可归纳如下:印章刻制需有相应程序制度予以规范, 并在工商部门进行备案;印章由专人管理, 建立相应使用的台账;在项目部进行公示, 明确项目部对外签订合同是由项目经理签字并加盖项目公章, 二者缺一不可;一旦发现失窃或私刻应及早报案, 启动刑事并公告。

5 加强授权代表、负责人的管理

即使没有印章, 但如合同签订人具有项目经理或采购员身份的, 也可能构成表见代理, 所以也应加强管理。

(1) 对外签订合同的人员的管理。将总包合同中的项目经理约定为公司的项目经理而非实际施工人的项目经理;总包合同中的签约授权代表, 最好是公司人员而非挂靠人及其人员;对外签订合同的授权代表, 最好是授权公司人员而非实际施工人及其人员。

(2) 对履约中出现的人员进行管理。

可见, 我们对这些履约过程中的文件也要加强管理, 虽然为了应对检查、监管, 可能很难做到, 但也要尽可能避免流出。否则, 只要供应商掌握了这些材料, 往往能构成表见代理的表象。

6 加强对外付款管理

实际施工人对外签约, 施工企业不能参与付款。因为实际施工人如不以施工企业名义签约, 且在对外签订的合同中, 没有加盖项目章, 实际施工人也非项目经理, 施工企业一般不承担责任。但是, 一旦材料供应商、出租人能够举证证明施工企业对其付过款项, 则往往可以视为施工企业追认了该合同效力, 直接约束施工企业, 施工企业需要承担后续付款责任。

离婚代理词 篇8

尊敬的审判员:

XXXX律师事务所接受委托人张某的委托,指派本人担任原告张某与李某离婚诉讼的代理人,结合今天的法庭调查,及原被告双方的在庭审中的陈述,代理人发表如下代理意见,以供法庭在认定事实和适用法律时予以参考:

一、原被告双方之间的夫妻感情确已破裂,法庭应当准予离婚。原被告双方均为再婚,婚前双方并没有深入的了解,本身的夫妻感情并不牢固,加之被告在婚后又染上了赌博恶习,经原告多次劝解,但被告却依旧我行我素,从原告提交的录音通话记录中可以看到,在原告打电话的过去的几次中,被告基本都在打麻将,足以可见被告已身染赌博恶习且屡教不改。

其次,原被告双方在山东XX城市经营纺织生意,后因双方感情破裂,原告于2004年初就一人独自一人回到杭州,而被告与其女仍留在辽宁,直至今日双方分居时间已超过2年,符合婚姻法32条规定第三款第四条规定的准予判离的情形;

再次,原告曾于2009年2月向贵院提起诉讼,要求解除与被告的婚姻关系,经法庭调解双方也无法达成和解意见,后来原告因为种种原因撤回了诉讼,从2009年2月至今,被告并无修复双方感情的举动,依然留在山东XX城市,每天打麻将度日,连春节都不回来。原被告之间已不存在夫妻感情。

综上,由于原被告双方婚前缺乏了解,草率结婚,被告又身染赌博恶习屡教不改,且双方实际分居已超过2年,原被告之间夫妻感情确已破裂,已无和好可能,法庭应当准予离婚。

二、对夫妻共同财产40万元,法庭应当予以分割。

原告于年在山东XX注册了XX经营部,2005年1月时将该经营部交由被告女儿管理,经原被告双方清点,存货加外面应收款,被告承诺应还给原告80万元,后考虑到该80万元属于夫妻共同财产,故原告要求将其中的一半40万元还给原告,剩余40万元归被告。在2009年5月15、17、18号的三次电话录音中,可以看到原告向被告讨要该款项,被告并没有予以否认,只是表示不愿将上述款项交给原告,因此原被告双方之间存在80万元的夫妻共同财产,且该财产现现存放于被告处,根据婚姻法的规定,法院应当对属于夫妻共同财产的80万元进行分割。

综上,原被告双方夫妻感情确已破裂,无和好可能,应当准予离婚,对于夫妻共同财产80万元,法院应当予以分割!

代理人:

年 月

代理词. 篇9

审判长、审判员:

济南历下大舜君和法律服务所接受张永的委托,指派我担任张永与彭方离婚一案的代理人,本人接受委托后询问了当事人,查阅了案卷,根据本案事实和相关法律规定,现发表如下代理意见:

一、上诉人与被上诉人之间的夫妻感情已彻底破裂,法庭应依法解除双方的婚姻关系。被上诉人张永与上诉人彭方自1989年1月31号登记结婚后,双方一直没有孩子,彭方以为是张永的问题经常打骂张永,后经医院检查是上诉人彭方患有天生无精症不能生育。后来,上诉人又因为网恋,外遇等问题,毒打被上诉人,致使被上诉人报警,有110民警接警记录为证。因为上诉人彭方对婚姻不忠诚的行为,及家庭暴力,致使被上诉人张永这段家庭生活产生心理恐惧,双方感情破裂,已无法继续共同生活。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定:“有下列情形的,经调解无效的,应准予离婚:

(二)实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员的。因此,根据上述法律规定应当认定夫妻感情破裂判决上诉人与被上诉人离婚。

二、关于婚后共同财产位于济南市历下区工业南路80号1号楼1单元601室房产应为夫妻共同财产及婚后共同购买的家庭用品,请求依法分割。关于鲁A轿车系张永妹妹张晓购买并实际使用,应归张晓所有。历下区工业南路80号1号楼1单元601室房产系上诉人与被上诉人于婚后1996年共同购买,系夫妻共同财产,应依法分割。并且张永没有工作,在济南居无定所,并且为这个家付出了一切,根据《婚姻法》39条规定,离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。第42条规定,离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。因此,请求法院在照顾女方的原则上,判决涉案房产归女方所有。关于鲁AY轿车张永妹妹张晓购买并实际使用,有张晓名下中国银行卡POS签购单为证,应为张晓永有。

四、夫妻共同债务16000元请求共同承担。婚后为夫妻双方的生活,被上诉人跟亲戚朋友借款16000元,有借条为证,应为夫妻共同财产,请求上诉人与被上诉人共同承担。

五、上诉人支付被上诉人3000元生活补助费合法合理。根据婚姻法及相关的司法解释以及其他法律规定,在离婚案件中,照顾妇女儿童是处理家庭共同财产的重要原则。而且根据《婚姻法》46条规定,实施家庭暴力导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿。所以,上诉人支付被上诉人3000元生活补助费合法合理。

综上所述,恳请二审法院查明事实,依法公正判决。此致

济南市中级人民法院

民间借贷代理词 篇10

福建温陵律师事务所依法接受原告的委托,并指派我们作为其一审代理人,现我们就本案的事实和有关法律提出如下代理意见:

一、原告与被告签定的借款合同合法有效,事实清楚。

被告向原告的借款事实十分清楚。2009年10月22日被告向原告借款260000元,双方签订了借款合同,并且被告写下借条,表明收到借款。后被告又于2010年10月26日、2011年1月2日分别借款4000元和800元,有被告亲笔出具的借条二张为证。双方之间所签定的借款合同系双方的真实意思表示,并不违反法律的强制规定,双方属于合法的借贷关系,应受法律保护。

二、原告的合法权益应受保护,被告应返还借款及借款利息。

被告向原告借款人民币264800元事实清楚,证据充分。双方于2009年10月22日在借款合同中规定:自2010年10月22日起,刘玉文尽快为杨玉霞解决本金。2010年8月10日后原告一直向被告催要欠款,被告都说没钱。

此外,被告于2010年10月26日、2011年1月2日向原告借款4000元和800元,没有规定还款日期。根据《中华人民共同国合同法》第六十二条第四款规定:“履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。”现经原告多次催讨,而被告却不返还,所以原告特向贵院提起诉讼,要求被告返还借款及利息的损失应予支持。

以上代理意见,请合议庭在合议时参考并盼望予以采纳。谢谢!

尊敬的审判长:

浙江永上律师事务所接受陈某某的委托,指派本律师担任其诉王某某民间借贷纠纷一案的一审代理人。开庭前我查阅了本案的相关证据,询问了有关当事人,了解了本案的具体情况,现就本案发表代理意见如下:

一、原被告之间借款关系明确,事实清楚

被告于2005年6月17日向原告出具借条一份,载明“今借到陈某人民币拾万元整,利息为每月1000元,阴历年2005年年底还清,如没有归还,利息每个月5000元”。该借条载明的出借人“陈某”系本案原告“陈某某”的平时工作生活用名,系同一人。该事实有借条一份和三份证人证言以及购货单佐证,明确清楚。

二、被告不按期还款,应承担合同约定违约责任

原告向被告给付100000元借款后,至双方约定还款日期2005年农历年底(2006年1月27日),被告未归还借款及利息,已经构成了违约,应立即归还借款本金及利息,并承担合同约定的违约责任,共计人民币223800元。具体计算方式为:

1、本金100000元;

2、约定借款期间利息:约定借款期间2005年6月17日———2006年1月27日(2005年阴历年底),共7个月零10天,约定借款期间利息标准为1000元/月,故根据《最高人民法院印发<关于人民法院审理借贷案件的通知若干意见>》第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款里的四倍(包含利率本数),同时结合人民银行公布的金融机构2004年10月29日起的人民币贷款基准利率1年期的为5.58%,借款约定100元/月,换算成年利率为12%,未超过四倍,该利息约定应受法律保护。其数额为:约定借款期间*约定借款期间利息=1000*7.3=7300元。

3、逾期还款的违约金:逾期还款期间:2006年1月28日——2008年3月8日,共25.3个月,500*25.3共126500元

逾期付款期间的利息实际为逾期付款违约金,其与借款期间利息属于不同性质,不受最高人民法院关于审理借贷案件的通知若干意见中民间借贷利率最高不超过银行同类贷款利率的四倍的约束。故被告应按照合同法第207条“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”之规定,给付原告违约金计:126500元。

综上所述,被告应向原告给付本金100000元、借款期间利息7300元、逾期还款违约金 126500 元,合计233800元。以上意见请合议庭参考,依法做出判决!

民事代理词 篇11

尊敬的审判长、审判员:

皋城市玩野律师事务所 接受本案原告朱杭的委托,特指派我担任他的诉讼代理人。代理本案后,我查阅了案卷,向有关方面进行调查,刚才听取了法庭调查情况,对本案有了较全面的了解。现我就案件事实,对本案理出以下代理意见,供合议庭参考。

1、被告皋城市长阔出租车公司的被告主体资格适格。

被告皋城市长阔出租车公司确为1996年8月1日与付建启签订劳动合同。付建启受雇于该出租车公司至今。2、2005年8月21日晚凌晨1点左右,原告在东环广场搭被告雇员付建启的出租车去双井姐姐家里。在开到东便门桥北50米被被告付建启赶下车,当时原告浑身哆嗦、口吐白沫、满头大汗,原有的癫痫病复发,付建启未尽司机的合理的救助义务,把原告遗弃在桥东100米处得马圈处。原、被告双方形成客运合同关系,作为承运人应当严格按照法律的规定履行自己的义务,我国《合同法》专门在第301条规定,在运输过程中,旅客发生患疾病、分娩、避险等紧急情况时,承运人有应当尽自己的能力帮助旅客脱离危险、减少损害或者采取其他适当救助措施的义务。而被告违背了这一法律规定,也违背了作为出租车司机所应有的职业道德,因此被告方司机的行为是承运人没有尽到自己的义务表现,应对此承担责任。

3、客运合同即旅客运输合同,是承运人在一定期间内将旅客及其行李运输到约定地点,旅客支付票款或者运费的合同。在短途旅客运输及城市公共交通运输中则往往是先上车、后购票的方式,客运合同自承运人允许旅客登上车时成立,承运人就应对乘客的人身安全承担责任。原告先乘车后付款,双方即形成了客运合同关系。被告负有将旅客安全送达目的地的安全义务。与被告方合同自旅客乘上出租车时成立。承运人应按照原告的要求送至目的地,但被告方司机在看到原告癫痫病发作时不仅没有救助他,且将车停下将其遗弃在桥东100米处得马圈处,使其不能再危险时刻到达其姐姐家中得到救助,严重损害了原告的权益,恳请法院依法追究被告方的违约责任。且我方当事人认为自己被像物品一样扔下了出租车,使自己的精神遭受很大的刺激,遭受精神和心灵创伤,1 被告方雇员付建启的行为虽未危及朱杭的生命、健康,但对朱杭的精神造成了一定刺激,侵犯了朱杭作为旅客应当享有的合法权利,因此应赔礼道歉,赔偿原告的精神损失。

4、因被告方司机的行为,被告没有履行基于旅客运输合同应尽的保护义务,给原告造成了财产损失,导致原告浅红色背包以及包中的钱包、摩托罗拉V3新款手机和50000元人民币丢失。原告在癫痫病发作之时已经处于昏睡状态,是一个无民事行为能力,无法保护自己的所有物,以至于丢失无法找到,恳请法院依法判决被告方适当补偿。

以上事实由证人付建启、刘阳的证人证言,书证有原告癫痫病病历,物证有电信通话单据、皋城市朝安区地图、劳动合同手机发票、银行取款单,以及询问笔录等证据予以证明。

综合上述理由,被告应该按照旅客运输合同承担违约责任并赔偿10000元,请法院依法公正判决。

原告委托代理人: 强波

代理词 篇12

尊敬的审判员:

原告……诉被告……有限公司租赁合同纠纷一案,我们接受被告的委托,作为本案被告的代理人依法参加今天的民事诉讼活动,根据本案的基本事实,结合庭审情况,依据相关法律规定,现就本案发表如下代理意见:

本案是租赁合同纠纷,代理人结合相关法律法规的规定,以及合同约定及履行的基本事实来综合考察双方的权利义务,以确定合同双方是否全面、适当地履行了合同所约定的义务,或者说是否存在违约行为。

一、被告全面、适当履行了《……租赁合同》

1、本案中,被告作为铺位的出租方,其基本的义务为提供适租的铺位及期满后依约退还保证金,基本权利为收取租金、市场管理费及要求原告按约定使用铺位。

2、被告已严格依照合同约定将位于……铺位交付给原告,且交付的铺位是完全可正常经营的,原告在2013年6月-2014年1月月均有开业经营可证明(见证据2.2、2.3)。

那么,被告依约定就有权收取租金、保险费、保证金、押金、市场管理费等费用(见合同第三条)。3、2013年12月初,被告发出清铺通告要求原告撤离是根据合同约定依法行使自身的合法权利。2013年8月原告连续不开业经营便已超过15天,自2013年9月起,基本上不再开业经营,这已违反双方合同约定的(见合同第五条第8款,第八条第3款、第4款,证据2.2、2.3、2.4)。原告的不诚信行为,不仅严重影响了被告场馆经营,不利于被告场馆市场的经营秩序,同时也给其他正常经营商户带来损失。根据合同约定,被告完全有权解除合同收回商铺并要求原告承担违约责任,被告依据合同约定依法行使自身的合法权利,向未正常开业经营的违约商户发出了清铺公告,该清铺措施亦得到正常经营商户的积极响应,清铺公告是给违约违规商户的最后宽限(见合同第五条第9款,第八条第3款、第4款)。

至于原告说的强令所有商铺撤出、封闭场馆的说法是无稽之谈,场馆正常经营的商户依然在馆内经营(见证据2.2、2.5)。且根据合同约定,被告为树立品牌形象是有权进行布局调整的(见合同第五条第7款)。

4、且合同到期后,被告也依法履行了退还优惠部分的租金和保证金的退款义务。如原告等非正常经营的商户,依照合同约定被告有权不退还保证金的权利,但被告基于场馆初期商户的信任与支持,亦退还保证金,原告亦予以签收了(见合同第五条第1款、第2款,证据2.5)。但不代表被告放弃追究非正常经营商户违约的可能性。

二、原告多次违反了《……合同》的约定

1、本案中,原告作为铺位的承租方,其基本的义务为按时支付租金、保证金、市场管理费等费用,基本权利为取得可正常经营的铺位使用权。

2、原告未正常开业经营依合同约定是违约行为,依理是不守诺行为。原告的行为违反了双方租赁合同的约定(见合同第八条第3款、第4款)和被告市场管理制度(见证据2.4,租赁合同第四条第4款),也是违背自身承诺的不诚信行为。

2.1基于场馆刚开业市场未够成熟、且处于市场经济的低谷和周围环境改造未达到100%,被告对首批签约的商户作出了租金折扣及减免优惠(见证据2.1.1);为推动市场的成长、成熟与繁荣,培育整个场馆及园区、促进市场有序经营,被告对进驻经营商户再次推出租金优惠及考勤激励优惠政策(见证据2.1.2、2.1.3)。被告的让利的前提是让签约商户能一起进驻和经营,遵守市场管理条件,促使市场有序经营,以推动场馆的人气和市场的培育。原告在租金折扣及减免的一系列优惠条件下,却无视被告的诚意,自2013年8月后便未能按要求正常开业经营,一意空臵商铺(见证据2.2、2.3)。空臵的店铺不仅让人对商场售后服务有怀疑,而且对购物情绪很有影响,商业场馆的价值在于“商”,其主体就是商家,如果没有了商家,没有了商家的经营,商业场馆也就失去了最根本的价值。原告此行为直接导致了被告电子市场经营受到影响、造成被告和其他正常合法经营商户的财产损失。

2.2根据合同约定,被告完全有权解除合同收回商铺并要求原告承担违约责任(见合同第五条第9款、第八条第4款)。但基于商户对被告工作的支持和信任,被告虽在2013年12月初依法行使解除权利但并未要求原告承担违约责任。但这并不代表被告放弃追究原告的违规违约行为责任的权利,在此我仅代表被告声明不排除通过法律途径追究原告不按合同约定及不遵守被告市场管理规定经营的违约违规责任的可能性。

三、原告诉状中阐释已办好一切手续,不开业经营是被告无消防验收手续及配套基础设施未完成导致的,这是缺乏事实依据和法律依据的。

1、被告场所的配套设施已经完备(水电、照明、电梯等),对此,原告在签订合同前已确认且无异议,原告对铺位进行装修已经明确表明对铺位的现状是有所了解且没有提出异议(见合同第一条点1款)。

2、被告仅是纯粹出租铺位物业的业主权益方,并非类似于大商场的囊括推广促销策划的出租模式。关于此点双方合同中已明确约定,被告不收取市场促销费用,不承担铺位促销推广的义务。(见合同第三条第7款第5项)。

3、整个……工业区项目是工业产房改造升级项目,是产业结构调整的转型升级项目。改造升级后的项目产业为2.5产业,是工业和商业之间的产业。整个园区项目被区发改委认定为绿色通道项目,作为十二五规划重点发展项目来规划推进,项目是政企合作推进建设的,由市规划国土委保安管理局对项目进行系统全面的规划指导,政府成立专门工作小组负责统筹项目建设(见2.6.2、2.6.8)。项目建设期间,市领导、区领导及街道领导及相关部门多次到项目现场考察项目的建设、经营状况,对项目建设、运营提出了相关要求(见2.6.7)。整个项目园区一期面积就达60万平米,不可能等整个园区建设工程全部竣工才开始招商运营,政府就项目开展招商运营作出明确指示(见2.6.5)。被告亦就……硅谷海岸项目的建设情况及运营招商规划向市领导、区领导以及相关部门、政府成立的项目小组做汇报,政府相关部门联合包括消防大队对项目情况亦专门召开相关工作会议。(见2.6.1-2.6.9)。

4、项目是工业产房转型升级,厂房本身有消防验收文件,A1A2馆及其配套宿舍工程消防设计亦向深圳市公安消防局进行工程消防设计备案且已经受理的,被告投入使用的场馆均经消防自检,配臵相关消防设施。且工商局、消防部门亦有对被告场馆进行相关检查,提出相关意见,场馆是具备消防条件的。(见2.6.10-2.6.12)

5、出租给原告的场所是亦具备了正常营业的条件,由其他商户亦亮照、亮证合法开业经营可证明,且原告在2013年6月至2014年1月也开业经营(2.2、2.3、2.5)。

6、原告在诉状中阐述已办好一切手续,但据被告了解,原告连合同约定的亮证、亮照经营的条件都还没达到,因为原告未向被告要求出具产权证明作办理证照资料,同时原告未出示任何要求被告更正或改进阻碍原告开业经营问题的书面材料,并且原告也未提交办理工商登记未被批准的任何证据材料。

四、原告诉请被告赔偿其装修损失不应得到法律支持。

被告已依照合同约定全面履行义务。原告的装修支出根据合同约定由乙方自行负担,且原告自2013年8月后未依合同约定正常开业经营是严重违约违规行为,被告为保证市场繁荣及促使物业得到有效利用,依照合同约定行使自身的合同解除权,并严格遵循依法行使解除权的程序,发出清铺公告。被告行使自身权利是依法、依照合同约定的行为,原告的装修支出应由违约方原告自行负担。

综上所述,被告已切实履行合同义务,并为促使双方友好合作作出巨大让利。原告自身违反诚实信用的基本原则,且根本违反了双方合同约定,给被告及正常经营的商户带来有形及无形的损失。原告诉求被告返还租金、保证金等全部费用并赔偿装修支出的请求,缺乏法律事实和法律依据,与法理相悖,也与情理不合,请求法院依法驳回。以上代理意见请法庭予以充分考虑。

此致

深圳市宝安区人民法院

代理人:

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