新三板操作指引（精选5篇）
新三板操作指引 篇1
新三板 开户 和 操作指引
新三板”市场特指中关村科技园区非上市股份有限公司进入代办股份系统进行转让试点，因为挂牌企业均为高科技企业而不同于原转让系统内的退市企业及原STAQ、NET系统挂牌公司，故形象地称为“新三板”。
新三板与老三板最大的不同是配对成交，现在设置30%幅度，超过此幅度要公开买卖双方信息。
资金结算指定在建设银行相关授予资格分支机构，本地区域建设银行
新三板在北京首推
是否可以托管要去建设银行咨询，一般是冻结状态，使用时要预约。新三板有61家北京中关村挂牌公司.而且数量在不断的增长中，将扩展到武汉，上海，西安等全国各高新科技园区。
新三板的多家公司在股东人数不突破200人的条件下，已经和正在进行定向增发实现再融资，将大大为新三板增添吸引力。
中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让与现有代办股份转让有着较大的不同，投资者应予以注意。
政策支持和IPO预期，是资金蜂拥新三板的最大动力。中国证监会主席尚福林提出的2011年八大工作重点中，扩大中关村试点范围、建设统一监管的全国性场外市场，即业内惯称的“新三板扩容”，被作为年内证监会主导工作之首。
新三板”挂牌对象面向国家级高科技园区企业，具体挂牌条件是：
1、存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续期间可以从有限责任公司成立之日起计算；
2、主营业务突出，有持续经营的记录；
3、公司治理结构合理，运作规范。有限责任公司须改制后才可挂牌。截至2007年12月31日，只有中关村高科技园区获准试点。中国证监会、科技部等有关部门已要求扩大试点范围，上海张江、西安、武汉等高科技园区可能获得第二批试点资格。
新三板市场的挂牌企业在证券业协会备案后，可以通过定向增资实现企业的融资需求。
“新三板”委托的股份数量以“股”为单位，每笔委托的股份数量应不低于3万股，但账户中某一股份余额不足3万股时可一次性报价卖出。
“新三板”的委托时间：报价券商接受投资者委托的时间为周一至周五，报价系统接受申报的时间为上午9：30至11：30，下午1：00至3：00。
“新三板”企业挂牌后还须持续开展的工作：
1、持续信息披露，包括临时公告和年报(经审计)；
2、接受主办报价券商的监管，接受公众投资者的咨询。
操作程序
开户
开立非上市股份有限公司股份转让账户：在参与股份报价转让前，投资者需开立非上市股份有限公司股份转让账户。主办券商属下营业网点均可办理开户事项。该账户与投资者目前使用的代办股份转让股份账户相同，因此，已开户的投资者无需重新开户。
申请开立非上市股份有限公司股份转让账户，需提交以下材料：
（一）个人：中华人民共和国居民身份证（以下简称“身份证”）及复印件。委托他人代办的，还须提交经公证的委托代办书、代办人身份证及复印件。
（二）机构：企业法人营业执照或注册登记证书及复印件或加盖发证机关印章的复印件、法定代表人证明书、法定代表人身份证复印件、法定代表人授权委托书、经办人身份证及复印件。
开户费用：个人每户30元人民币，机构每户100元人民币。
开立股份报价转让结算账户：投资者持非上市股份有限公司股份转让账户到建设银行的营业网点开立结算账户，用于股份报价转让的资金结算。投资者可在“代办股份转让信息披露平台”的“中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让”栏目中查询建设银行目前可提供开立结算账户服务的营业网点。
个人投资者申请开立结算账户时，需提供身份证和非上市股份有限公司股份转让账户。机构投资者申请开立结算账户时，需提供《人民币银行结算账户管理办法》中规定的开立结算账户的资料和非上市股份有限公司股份转让账户。个人投资者的结算账户在开立的当日即可使用，机构投资者的结算账户自开立之日起3个工作日后可使用。需要提请注意的是，存入结算账户中的款项次日才可用于买入股份。结算账户中的款项通常处于冻结状态，投资者在结算账户中取款和转账时，须提前一个营业日向开户的营业网点预约。
签订协议
新三板企业挂牌
与报价券商签订股份报价转让委托协议书：报价券商在接受投资者的股份报价转让委托前，需要充分了解投资者的财务状况和投资需求，可以要求投资者提供相关证明性资料。报价券商如认为该投资者不宜参与报价转让业务的，可进行劝阻；不接受劝阻仍要参与股份报价转让的，一切后果和责任由投资者自行承担。参与股份报价转让前，投资者应与报价券商签订股份报价转让委托协议书，以明确双方的权利义务。投资者在签订该协议书前，应认真阅读并签署股份报价转让特别风险揭示书，充分理解所揭示的风险，并承诺自行承担投资风险。
报价券商是指接受投资者委托，通过报价系统为其转让中关村科技园区公司股份提供代理报价、成交确认和股份过户服务的证券公司。目前报价券商有：中信证券、光大证券、国信证券、招商证券、长江证券、国泰君安证券、华泰证券、海通证券、申银万国证券、银河证券、广发证券等。委托
（一）委托种类：股份报价转让的委托分为报价委托和成交确认委托两类。报价委托和成交确认委托当日有效，均可撤销，但成交确认委托一经报价系统确认成交的则不得撤销或变更。参与报价转让业务的投资者，应当遵守自愿、有偿、诚实信用的原则，不得以虚假报价扰乱正常的报价秩序，误导他人的投资决策。
1、报价委托：报价委托是买卖的意向性委托，其目的是通过报价系统寻找买卖的对手方，达成转让协议。报价委托中至少注明股份名称和代码、账户、买卖类别、价格、数量、联系方式等内容。投资者也可不通过报价系统寻找买卖对手，而通过其他途径寻找买卖对手，达成转让协议。
2、成交确认委托：成交确认委托是指买卖双方达成转让协议后，向报价系统提交的买卖确定性委托。成交确认委托中至少注明成交约定号、股份名称和代码、账户、买卖类别、价格、数量、拟成交对手方席位号等内容。成交约定号是买卖双方达成转让协议时，由双方自行约定的不超过6位数的数字，用于成交确认委托的配对。需要注意的是，在报送卖报价委托和卖成交确认委托时，报价系统冻结相应数量的股份，因此，投资者达成转让协议后，需先行撤销原卖报价委托，再报送卖成交确认委托。
（二）委托数量限制：委托的股份数量以“股”为单位，每笔委托的股份数量应不低于3万股，但账户中某一股份余额不足3万股时可一次性报价卖出。投资者在递交卖出委托时，应保证有足额的股份余额，否则报价系统不予接受。
（三）委托时间：报价券商接受投资者委托的时间为每周一至周五，报价系统接受申报的时间为上午9:30至11:30，下午1:00至3:00。成交
（一）成交确认委托配对原则：报价系统仅对成交约定号、股份代码、买卖价格、股份数量四者完全一致，买卖方向相反，对手方所在报价券商的席位号互相对应的成交确认委托进行配对成交。如买卖双方的成交确认委托中，只要有一项不符合上述要求的，报价系统则不予配对。因此，投资者务必认真填写成交确认委托。买卖双方向报价系统递交成交确认委托时，应保证有足够的资金（包括交易款项及相关税费）和股份，否则报价系统不予接受。
（二）成交价格：股份报价转让的成交价格通过买卖双方议价产生。投资者可直接联系对手方，也可委托报价券商联系对手方，约定股份的买卖数量和价格。
交割
股份过户和资金交收采用逐笔结算的方式办理，股份和资金T+1日到账。证券登记结算机构不担保交收，交收失败的（如买卖双方的资金、股份不足或被司法冻结将导致交收失败），由买卖双方自行承担不能交收的风险。
转托管
投资者卖出股份，须委托代理其买入该股份的报价券商办理。如需委托另一家报价券商卖出该股份，须办理股份转托管手续。
信息获取
（一）账户查询：投资者可在报价券商处查询股份账户余额，在建设银行查询股份报价转让结算账户的资金余额。
（二）行情信息：投资者可在“代办股份转让信息披露平台”的“中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让”栏目中或报价券商的营业部获取股份报价转让行情、挂牌公司信息和主办报价券商发布的相关信息
问题及解决
问题
缺乏流动性是“新三板”最大的缺陷。不同类型的投资者在需求与风险偏好方面千差万别,客观上,他们存在对风险度较高,同时也具有相应盈利机会的柜台交易品种的有效需求。“新三板”推出后，对参与投资对象的身份及数量上的限制，也令其流动性大打折扣。而要彻底解决这个问题,现在看来至少要在不少方面逐一调整。
解决建议
譬如说,要在一定范围内有效发布“新三板”的挂牌公司经营情况、交易情况等相关信息,让投资者有个比较充分的了解。现在,公开媒体基本不报道“新三板”的消息,很多证券公司的交易系统中也不披露“新三板”的交易数据,这怎么可能让“新三板”对投资者产生吸引力呢?再譬如,“新三板”向个人投资者开放以后,原先规定公司股东不能超过200个,因为根据现行规则,企业有200个股东就是公众公司了,对其实施的要求会比较高。那么,对此能否找到解决思路呢?或者提高最高股东数量的上限,或者干脆将“新三板”纳入到公众公司范畴管理。还有,投资者介入“新三板”,其主要目的还是寄希望股票在中小板或创业板市场上市,从而实现更大的投资收益。
以前,从股份转让系统转到中小板或创业板上市,视同新股上市,要走很复杂的顺序,事实上很少有公司成功实现转板。现在,允许在没有融资的情况下直接转板,这是个很大的改进,但是究竟如何转呢?如果实行登记制,还是同样要经过审核,只是少了一个有关募集资金使用的环节,这方面的细节,迄今还没有看到相应的解释,但是可以肯定,不同的安排,会带来差异很大的结果。当然,现在看来,实行登记制的条件并不成熟,但如果在审核程序上与在中小板或者创业板上市企业基本一样,那么恐怕转板也不会太容易。如果因为以上这些技术问题处理不好,投资者不能及时了解“新三板”的情况,在投资操作时还得顾忌股东人数的限制,而转板又存在很大的不确定性,那么其流动性就不可能是充裕的,“新三板”也就不会取得真正意义上的大发展。
从建设多层次资本市场体系的角度来说,股指期货是这个体系的高端,而柜台交易则是低端。但是不管是高端还是低端,都是不可或缺的。而且,作为资本市场中的各个组成环节,流动性又是保证其顺利运行、理性发展的基础。现在,股指期货行将正式交易,“新三板”也有了自身的发展轮廓。人们热切希望在“新三板”的市场建设中解决好流动性问题,这不仅有利于“新三板”本身的发展,而且也将大大地推动中国多层次资本市场的建设迈上一个新台阶。
新三板个人投资门槛或定“2年股龄50万资金”
新三板操作指引 篇2
“新三板”即全国中小企业股份转让系统,是我国继深交、上交之后的第三个全国性股权交易所,该交易所于2012年9月20日注册成立。据证监会《全国中小企业股份转让系统业务规则》规定,要在全国中小企业股份转让系统中挂牌必须满足以下条件:1.业务明确且具备持续盈利能力。2.股权清晰,股票发行和转让行为合法合规。3.依法设立且存续满两年。4.公司治理机制健全,运作规范。我国“新三板“也有一些典型的特征,主要是:1.备案制,无序证监会发审委投票核准。2.上市条件比较宽松,对于财务指标没有过多要求。也不仅仅局限于高新技术企业。
二、新三板拟上市企业常见的财务和法律问题
就目前来说,新三板拟上市企业常见的问题主要有:1.拟挂牌公司业务资质不全,影响了企业的持续经营管理,使得挂牌有了一定障碍。2.公司挂牌前必须解决股东占用资金问题,若出现无法规避资金往来则需补充无利息拆借协议。3.治理不完善。4.股东资产与公司资产混淆,直接占用关联资产,应据公允价值补充租赁协议。5.股权不明晰。6.整体变更出资不实构成了挂牌障碍。7.同业竞争问题。8.拟挂牌公司一定要厂里满2个会计年度。
三、“新三板”目前存在的税务问题和解决方案
(一)改制时资本公积、未分配利润转增股本的税务问题
企业改制时,应对资本公积、外币资本折算差额、股东捐赠等按照以下情况进行区分,要实现区别纳税:盈余公积和未分配利润转增股本时应当视同利润分配行为缴纳20%的个人所得税,境内自然人股东资本公积转增股本后暂时不征收个人所得税。值得注意的是,盈余公积与未分配利润转增资本虽然行为效果一致,但在税收过程中,法人股东无需缴交企业所得税。
(二)所得税
公司出于节税考虑,一般会做成微利或者亏损,在还原前期利润的同时公司需补缴对应的企业所得税。
(三)流转税
在进行前期收入、成本还原时,一些收入需补确认,一些成本费用需补开发票进行确认,对应的流转税成本需计提。
(四)个人所得税
出于节税目的,通过现金或者报销员工支付员工工资,个税申报系统中申报数据与实际帐面体现工资发放两条线,需要规范或者补税。
(五)其他税种
印花税、土地增值税、土地使用税、房产税等缴纳不规范需要补缴。
四、代验资问题
由于有的新三板企业目前还存在一定薄弱环节,所以在实际的工作中,他们会在创业初期找中介公司进行代验资,相关法律规定了注册资本必须要达到一定的标准才能从事某些行业,于是许多目前注册资金不足的企业开始寻找中介公司代为处理相关事宜,这些行为都涉嫌虚假出资,许多企业在财务上处理这些问题时,很快把验资进来的资金转给中介公司提供的管理公司,二挂牌公司在财务报表上以其他应收款长期挂账处理。要解决这些问题,公司股东应该找到相关代验资的中介,由股东将层级代验资的款项归还给该中介,并要求中介机构将公司目前挂牌的应收款项收回。
五、独立性问题
首先,挂牌公司应实现资产独立,主要指公司资产权属、控股股东等明确,实际控制人不得支配及干预公司对资产的经营管理。第二,挂牌公司应实现业务独立。其业务应完全独立于控股股东,下属单位不得从事相似或相同业务,同时,要采取一定措施避免同业竞争。第三,挂牌公司应实现机构独立。运营中,挂牌公司董事、监事等其他机构应独立运作,控股股东在进行计划及指令下达时,不得影响其他经营管理活动,且控股股东与其职能部门间不存在上下级关系。第四,人员独立。挂牌公司人员应保持相当的独立性,控股股东单位也不得担任除董事会以外的其他职务。
六、无形资产出资问题
对于无形资产的出资,许多企业在处理这一问题时还存在许多难题,股东在公司任职期间形成的无形资产入股,不论其出资方式为专利技术出资或非专利技术出资,股东都可能利用公司物质及其他条件完成成果,因此,这类专利技术或非专利技术应归属于公司,是一种职务成果。此外,在对无形资产出资问题进行处理时,还应注意规范现金替换无形资产出资的情况,在此情况下,被减资单位的税务处理应以公允价值为基础,对无形资产进行转让,然后以现金支付减资贷款。
七、亏损公司是否可以改制并在新三板挂牌转让问题
我国《公司法》第九十六条规定:有限责任公司变更为股份有限公司时,所折合的实收股本总额不能超过公司净资产额。因此,在改制及挂牌问题上,这一点对互联网及大型科技公司有着极强的吸引力,这类公司前期投资大,易亏损,但只要公司具备持续经营能力,依旧可以直接挂牌。
八、结语
“新三板”市场是具有很大发展潜力的市场,我们应该要重视其发展,对于新三板市场中出现的财务问题,应该要及时处理,对于挂牌企业来说,应该要了解“新三板“的上市条件和相关工作流程,选择适合自己的资本市场,提高企业的综合融资能力,促进企业进一步的发展。
参考文献
[1]闫庆友,陶杰.“新三板”挂牌企业绩效评价研究[J].财会月刊,2014(4).
新三板挂牌尽职调查操作流程 篇3
一、新三板法律尽职调查的概念
我国目前的规范性法律文件当中，对法律尽职调查没有明确的定义，但2003年4月22日通过的《律师从事证券法律业务规范》第29条“律师应当根据受委托证券业务的具体情况，通过收集文件资料、与并购方管理或业务人员面谈、与相关方核对事实、实地考察等方式，对证券法律业务项目涉及的相关法律事项进行核查验证”之规定被视为对律师法律尽职调查最接近的定义。
尽职调查可以分为证券类尽职调查和非证券类尽职调查。本文所指的尽职调查是指律师根据拟挂牌公司的委托和新三板挂牌专项法律服务的需要，遵循依据法律法规及职业道德规范的要求，对拟挂牌主体是否符合新三板业务规则所要求的挂牌条件进行调查和核查，并对调查及核查的结果做出法律分析和判断的活动。
二、律师尽职调查的目的和作用
（一）尽职调查的目的
新三板律师通过遵守有关法律法规和职业道德规范的要求，作出尽职调查，出具法律意见书，其最终目的是让挂牌公司的投资者有利于依据法律意见书作出投资决策，使其有充分理由确信：
1、在律师尽职调查的基础上，公司符合《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》规定的挂牌条件；
2、法律意见书中所披露的信息真实、准确和完整。
（二）尽职调查的作用
新三板挂牌项目中律师的工作事项包括尽职调查、配合出具股改方案、拟定相关法律文件、制定法律意见书等。但是，尽职调查是所有工作的基础，支撑着
其他工作的开展，其作用具体体现在以下几点：
1、帮助投资者了解挂牌公司的情况
投资者通过阅读律师在尽职调查后所出具的《法律意见书》，可以从法律层面掌握拟挂牌公司的主体资格、资产权属、债权债务等重大事项的目前法律属性，评估其投资风险。
1．在法律层面对拟挂牌公司是否符合挂牌条件作出专业性的判断 律师在尽职调查后，应当就拟挂牌公司是否符合《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》规定的挂牌条件作出独立的判断。在新三板挂牌的项目过程中，各中介机构各有分工，且依赖于各方所出具的专业性意见。律师在法律层面对拟挂牌公司尽职调查，通过分析和判断出具公司是否符合挂牌条件的法律意见，是整个项目推进的法律基础。
3、为出具法律意见书提供事实依据
律师出具法律意见书应当“以事实为依据，以法律为准绳”。其中作为依据的法律事实，基本通过法律尽职调查收集、分析和判断。
4、为规避律师执业风险提供保障
尽职调查所形成的工作底稿是判断律师是否已经勤勉尽责的重要证据。从投资者角度看，律师所出具的法律意见书是专业、真实、可靠的。只有通过审慎的尽职调查，才能保证法律意见书的专业、真实、可靠。因此，要保障律师的执业风险，只有勤勉尽责的法律尽职调查。
三、律师尽职调查的程序
（一）签订专项法律服务合同和保密协议
在进行律师尽职调查前，拟挂牌公司和律师事务所签订《专项法律服务合同》和《保密协议》，合同是律师进行尽职调查的授权性文件，保密是律师执业的基本道德和尽职调查的基本准则。
（二）设计尽职调查清单和问卷表
尽职调查清单和问卷表由律师根据拟挂牌公司的具体情况进行设计。尽职调查的主要内容包括公司的设立与存续；公司的经营许可；公司的法人治理结构；公司的财务状况；公司的资产状况；关联交易和同业竞争；税务状况；劳动人事；重大合同履行情况及重大债权债务情况；诉讼、仲裁或行政处罚情况；股权演变情况等。
在向拟挂牌公司发送法律尽职调查清单和问卷表之前，律师可以将设计好的尽职调查问卷清单征求公司的意见和建议。
（三）提交给拟挂牌公司，搜集相应的资料
在尽职调查清单和问卷表形成后，律师应当将其提交给拟挂牌公司，并给公司合理的期间准备相关的资料。在提供清单和问卷的时候，律师可以建议提交文件的截止时间，以便推动项目的进程。
在收到拟挂牌公司提供的资料后，律师应当核对复印件与原件，做好资料清单并准备资料索引，由双方代表签字确认。由于项目周期较长，在没有经过双方交接确认的程序下，往往会出现资料最后不知道在哪方，这是避免推诿和规避律师执业风险的最佳途径。
（四）补充法律尽职调查
律师在对收到的资料经初步研究判断后，应当就仍未收集到的资料和需要进一步了解的事项，拟定补充尽职调查清单和问卷表，直到查明情况或者拟挂牌公司确认不愿和无法提供相关文件甚至无端回避相关事实为止。
（五）审阅尽职调查资料
律师对尽职调查中收集到的资料，应当从资料的来源、时间、内容和形式、资料之间的内在联系及资料要证明的事实进行审查。律师在审阅相关文件时应细致认真，对文件的完整性、真实性、合法性、关联性等问题进行谨慎的分析和判断。
（六）制作尽职调查工作底稿
在取得尽职调查资料后，律师应当及时、准确、真实地制作工作底稿。工作底稿的质量是判断律师是否勤勉尽责的重要依据，也是律师防范执业风险的重要保障。
尽职调查的工作底稿有助于律师高效率地完成尽职调查报告，并且方便日后的查找、核对工作。这个阶段形成的初步尽职调查工作底稿，是在股改之前完成的。股改完成后，律师还应当继续补充搜集尽职调查资料，并形成底稿，两者结合起来便是法律意见书的工作底稿。
（七）撰写法律尽职调查报告
法律尽职调查报告是律师初步尽职调查后所形成的书面文件。律师应当对尽职调查的对象进行全面的说明和分析，使尽职调查报告能真实、准确地反映被调查对象的情况，如果拟挂牌公司仍然存在应当反映但尚不被知悉的信息，尽职调查报告应当披露尚不被知悉的信息的情况，并说明为了进一步调查该等信息，下一步的工作将如何开展。
尽职调查报告不仅仅是调查事实简单的罗列，还应当对在尽职调查中发现的问题进行分析，并提出解决方案和整改措施。
四、律师尽职调查的途径
（一）拟改制挂牌公司
拟挂牌公司的配合是律师进行尽职调查最富效率甚至是最主要的途径之一。律师向公司提出根据拟挂牌公司情况设计的尽职调查清单，通过问卷调查的方式索取资料，如公司的营业执照等基本证书、三会会议记录、董监高的名单及职务、财务报表、组织结构图、各种权利的证明文件、主要资产明细、重要合同，这些文件在公司积极配合的时候，是比较容易得到的。
当然，律师在尽职调查的过程中，不能完全依赖于拟挂牌公司所提供的资料，对于某些重大事项和疑虑事项，应当通过其他途径进行独立调查进行核实。
（二)登记机关
公司在经营的过程中，往往会涉及到一些登记机关，如工商登记部门、土地登记机构、知识产权登记机构、房产登记机构等部门。律师可以到当地工商登记部门查阅该企业的工商底档，进而了解到企业的成立日期、存续状况、注册资本和股东及股权结构、企业性质、企业章程、企业法人代表等基本情况及历史沿革情况；律师还可以通过到土地和房产登记机构查阅，取得公司的土地房产取得、售出和抵押的第一手资料。通过走访登记机关所获得的信息和资料可靠程度应该是最高的。
(三）拟挂牌公司所在地政府及所属各职能部门
当地政府（包括其相关职能部门）也是一条重要的信息来源。在企业经营的过程中，会有工商部门、税务部门、环保部门、质监部门、安监部门和其他有关政府部门对企业进行监管和行政。而这些部门所反馈的信息往往更具有公信力。
（四）拟挂牌公司聘请的各中介机构
在新三板挂牌项目的过程中，除了律师以外，拟挂牌公司还会聘请主办券商、审计师、会计师、资产评估师进行尽职调查。虽然各中介机构尽职调查的重点有所不同，但其获取的信息也可以相互印证。
（五）拟挂牌公司的债权人、债务人
在可能的情况下，律师可以就拟挂牌公司的重大债权债务情况，向相关的债权人和债务人进行调查。基于审计工作也需要对该事项进行专业性核查的考虑，律师和注册会计师可以互相配合，通过函证、谈话记录、书面说明等方式，对公司的重大债权债务有一个详细完整的了解。
一、对公司治理进行调查
1、通过查阅公司章程，了解公司组织结构，查阅股东大会、董事会、监事会(以下简称“三会”)有关文件，调查公司三会的建立健全及运行情况，说明上述机构和人员履行职责的情况，关注公司章程和三会议事规则是否合法合规，是否建立健全投资者关系管理制度，是否在公司章程中约定纠纷解决机制。
2、公司董事会对公司治理机制进行讨论评估，内容包括现有公司治理机制在给股东提供合适的保护以及保证股东充分行使知情权、参与权、质询权和表决权等权利方面所发挥的作用、所存在的不足及解决方法等。
3、调查公司治理机制的执行情况并出具核查意见，调查内容包括但不限于：(1)是否依据有关法律法规和公司章程发布通知并按期召开三会;会议文件是否完整，会议记录中时间、地点、出席人数等要件是否齐备，会议文件是否归档保存;会议记录是否正常签署;(2)董事会和监事会是否按照有关法律法规和公司章程及时进行换届选举;(3)董事会是否参与了公司战略目标的制订，检查其执行情况;董事会对管理层业绩进行评估的机制和执行情况;(4)涉及关联董事、关联股东或其他利益相关者应当回避的，公司是否建立了表决权回避制度，检查其执行情况;(5)监事会是否正常发挥作用，是否具备切实的监督手段，包括职工代表监事履行职责的情况;(6)三会决议的实际执行情况，未能执行的会议决议，相关执行者是否向决议机构汇报并说明原因。
4、调查公司股东的情况，核实公司股东股权的合法性和真实性,包括但不限于:(1)通过查阅公司股权结构图、股东名册、公司重要会议记录、决议以及公
司历次股权变动的相关文件，调查公司的股权结构，股东持股比例(包括直接和间接持股比例),以及直接或间接持股是否存在质押或其他有争议的情况，判断公司控股股东及实际控制人。
(2)通过查阅具有资格的中介机构出具的验资报告，咨询公司律师或法律顾问，询问管理层和会计人员，到工商行政管理部门查询公司注册登记资料，调查公司股东的出资是否及时到位，出资方式是否符合有关法律、法规的规定。
通过查阅资产评估报告，询问资产评估机构等方法，对以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等非现金资产出资的，调查所使用的评估方法与评估值的合理性。
(3)调查公司股东之间是否存在关联情况，股东中是否有专业投资机构以及其参与公司治理的情况。
(4)调查公司管理层及核心技术人员的持股情况和所持股份的锁定情况。
5、调查公司董事、监事的简要情况，主要包括：姓名、国籍及境外居留权、性别、年龄、学历、职称;职业经历(参加工作以来的职业及职务情况);曾经担任的重要职务及任期;现任职务及任期;本人及其近亲属持有公司股份的情况;是否存在对外投资与公司存在利益冲突的情况。
6、调查公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业在业务、资产、人员、财务和机构方面的分开情况，判断其独立性，包括但不限于：
(1)通过查阅公司组织结构文件，结合公司的生产、采购和销售记录考察公司的产、供、销系统，分析公司是否具有完整的业务流程、独立的生产经营场所以及供应、销售部门和渠道，通过计算公司的关联采购额和关联销售额分别占公司当期采购总额和销售总额的比例，分析是否存在影响公司独立性的重大或频繁的关联方交易，判断公司业务独立性。
(2)通过查阅相关会议记录、资产产权转移合同、资产交接手续和购货合同及发票，确定公司固定资产权属情况;通过查阅房产证、土地使用权证等权属证
明文件，了解公司的房产、土地使用权、专利与非专利技术及其他无形资产的权属情况;关注金额较大、期限较长的其他应收款、其他应付款、预收及预付账款产生的原因及交易记录、资金流向等;判断公司资产独立性。
调查公司最近两年内是否存在资产被控股股东、实际控制人及其控制的其它企业占用，或者为控股股东、实际控制人及其控制的其它企业提供担保的情形;调查公司为防止股东及关联方资金占用或者转移公司资金、资产及其他资源的行为所采取的措施和相应的制度安排;对不存在以上情形的，应取得公司的说明，并根据调查结果判断公司资产独立性。
(3)通过查阅股东单位员工名册及劳务合同、公司工资明细表、公司福利费缴纳凭证、与管理层及员工交谈，取得高级管理人员的书面声明等方法，调查公司高级管理人员从公司关联企业领取报酬及其他情况，调查公司员工的劳动、人事、工资报酬以及相应的社会保障是否完全独立管理，判断其人员独立性。
(4)通过与管理层和相关业务人员交谈，查阅公司财务会计制度、银行开户资料、纳税资料等方法，调查公司会计核算体系，财务管理和风险控制等内部管理制度的建立健全情况，并判断公司财务独立性。
(5)通过实地调查、查阅股东大会和董事会决议关于设立相关机构的记录、查阅各机构内部规章制度，了解公司的机构是否与控股股东完全分开且独立运作，是否存在混合经营、合署办公的情形，是否完全拥有机构设置自主权等，判断其机构独立性。
7、调查公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业是否存在同业竞争。
通过询问公司控股股东、实际控制人，查阅营业执照，实地走访生产或销售部门等方式，调查公司控股股东、实际控制人及其控制的其他企业的业务范围，从业务性质、客户对象、可替代性、市场差别等方面判断是否与公司从事相同、相似业务，从而构成同业竞争。
对存在同业竞争的，要求公司就其合理性作出解释，并调查公司为避免同业竞争采取的措施以及作出的承诺。
8、调查公司对外担保、重大投资、委托理财、关联方交易等重要事项的政策及制度安排，调查决策权限及程序等规定，并核查最近两年的执行情况，包括对上述事项的决策是否符合股东大会、董事会的职责分工，对该事项的表决是否履行了公司法和公司章程中规定的程序，以及决策是否得到有效执行。
取得管理层就公司对外担保、重大投资、委托理财、关联方交易等事项的情况、是否符合法律法规和公司章程的规定，及其对公司影响的书面声明。
9、调查公司管理层的诚信情况，取得经公司管理层签字的关于诚信状况的书面声明，书面声明至少包括以下内容：
(1)最近二年内是否因违反国家法律、行政法规、部门规章、自律规则等受到刑事、民事、行政处罚或纪律处分;(2)是否存在因涉嫌违法违规行为处于调查之中尚无定论的情形;(3)最近二年内是否对所任职(包括现任职和曾任职)公司因重大违法违规行为而被处罚负有责任;(4)是否存在个人负有数额较大债务到期未清偿的情形;(5)是否有欺诈或其他不诚实行为等情况。
通过查询中国人民银行征信系统、工商行政管理部门的企业信用信息系统等公共诚信系统，咨询税务部门、公司贷款银行等部门或机构，咨询公司律师或法律顾问，查阅相关记录以及其他合理方式，核实公司管理层是否存在不诚信行为的记录，评价公司管理层的诚信状况。
二、对公司合法合规进行调查
1、调查公司设立及存续情况。
(1)通过查阅公司的设立批准文件、营业执照、公司章程、工商变更登记资
料、工商年检等文件，判断公司设立、存续的合法性，核实公司设立、存续是否满二年。
(2)调查公司历次股权变动的情况，包括转让协议，转让价格、资产评估报告(如有)，新股东所取得的各种特殊权利(如优先清算权、优先购买权、随售权等)，此次转让后变更的公司章程以及董事会的变化情况。
(3)对有限责任公司整体变更为股份有限公司(以下简称“改制”)进行重点调查，调查内容包括：查阅公司改制的批准文件、营业执照、公司章程、工商登记资料等文件，判断公司改制的合法合规性;查阅审计报告、验资报告等，调查公司改制时是否以变更基准日经审计的原账面净资产额为依据，折合股本总额是否不高于公司净资产;通过咨询公司律师或法律顾问，查阅董事会和股东会决议等文件，调查公司最近二年内主营业务和董事、高级管理人员是否发生重大变化，实际控制人是否发生变更，如发生变化或变更，判断对公司持续经营的影响。
2、调查公司最近二年股权变动的合法合规性以及股本总额和股权结构是否发生变化。
3、调查公司最近二年是否存在重大违法违规行为。
通过咨询公司律师或法律顾问，查阅已生效的判决书、行政处罚决定书以及其他能证明公司存在违法违规行为的证据性文件，判断公司是否存在重大违法违规行为。
通过询问公司管理层，查阅公司档案，向税务部门等查询，了解公司是否有违法违规记录。
4、通过与公司股东或股东的法定代表人交谈，查阅工商变更登记资料等，调查公司股份是否存在转让限制的情形，并取得公司股东或股东的法定代表人的股份是否存在质押等转让限制情形、是否存在股权纠纷或潜在纠纷的书面声明。
5、调查公司主要财产的合法性，是否存在法律纠纷或潜在纠纷以及其他争议。
通过查阅公司房产，土地使用权，商标、专利、版权、特许经营权等无形资产，以及主要生产经营设备等主要财产的权属凭证、相关合同等资料，咨询公司律师或法律顾问的意见，必要时进行实地查看，重点关注公司是否具备完整、合法的财产权属凭证，商标权、专利权、版权、特许经营权等的权利期限情况，判断是否存在法律纠纷或潜在纠纷。
6、调查公司的重大债务，重点关注将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性;是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的债务;以及公司金额较大的其他应付款是否因正常的生产经营活动发生，是否合法。
7、调查了解公司的纳税情况是否符合法律、法规和规范性文件的要求。通过询问公司税务负责人，查阅公司税务登记证，了解公司及其控股子公司执行的税种、税率，查阅公司的纳税申报表、税收缴款书、税务处理决定书或税务稽查报告等资料，关注公司纳税情况是否符合法律、法规和规范性文件的要求，公司是否存在拖欠税款的情形，是否受过税务部门的处罚。
通过查阅公司有关税收优惠、财政补贴的依据性文件，判断公司享受优惠政策、财政补贴是否合法、合规、真实、有效。
8、调查公司环境保护和产品质量、技术标准是否符合相关要求。通过询问公司管理层及相关部门负责人，咨询公司律师或法律顾问，取得公司有关书面声明等，关注公司生产经营活动是否符合环境保护的要求，是否受过环境保护部门的处罚;公司产品是否符合有关产品质量及技术标准，是否受过产品质量及技术监督部门的处罚。
9、通过对公司控股股东、实际控制人、董监高、核心技术(业务)人员访谈，询问公司律师或法律顾问，核查公司是否存在违约金或诉讼、仲裁费用的支出，走访公司住所地的法院和仲裁机构等方法，调查公司是否存在重大诉讼、仲裁和其他重大或有事项，分析该等已决和未决诉讼、仲裁与其他重大或有事项对公司 的重大影响，并取得管理层对公司重大诉讼、仲裁和其他重大或有事项情况及其影响的书面声明。
一、历史沿革尽职调查的意义
尽职调查（DUE DILIGENCE，简称为DD）是律师进行新三板专项法律服务过程中，针对目标企业所做的最为基础与重要的系统调查工作。对目标企业的历史沿革进行调查是展开尽职调查工作的第一步，调查其从设立至今的股权结构、企业管理层或实际控制人的历次变化，包括但不限于企业设立及历次增、减资、改制、合并或收购、资产出售、企业名称、经营场所、经营期限、股权比例的变更等。它重点关注的是有关目标企业历史上的变更内容与过程的合法合规性，并挖掘股权结构等变更事项中反映出其他问题。有效的历史沿革尽职调查能够帮助我们：
（1）了解到企业的历史背景及发展过程，比如一些企业具有外资背景、一些具有国资背景，那么这些背景可能直接影响到企业过去及目前的经营能力、业务模式；
（2）帮助解决实际控制人、关联方的认定等问题，比如是否存在股权代持、过去的股东是现在的关联方等；
（3）了解企业的诚信状况，比如是否存在虚假出资、抽逃出资的情况；（4）是否存在阻碍挂牌的情形。
二、历史沿革尽职调查的材料
在尽职调查开始时，我们律师请企业提供的有关历史沿革的材料书面表述为： “
1、公司成立至今的全部工商登记内档资料，并由工商行政主管机关在该等资料上加盖工商查询章。该等资料包括但不限于：（1）公司设立的登记资料（2）公司历次变更的登记资料
（3）公司自成立至今的历年工商检验文件、报告文件
2、请提供所有可能并未在工商行政主管机关登记或备案，但与公司的设立、历次变更等历史沿革信息相关的全部资料（如公司就有关变更事项报送管理部门的申请文件、股东之间的相关协议及补充协议等）”
一般企业提供的或工商内档资料中收录的与历史沿革有关的材料还包括如下几类：
（1）政府及行业主管部门的批文；（2）公司历次资产重组的批准文件；
（3）如为外商投资企业，需提供商务主管部门关于公司设立、历次注册资本、股权变更等事项的批复，以及人民政府颁发的《外商投资企业批准证书》；（4）《验资报告》、《资产评估报告》、出资或增资凭证；（5）引进战略投资者与其签署的投资协议、对赌协议等文件；（6）发起人、股东的营业执照或身份证明文件、发起人协议;（7）股权质押协议；（8）其他。
三、历史沿革尽职调查的内容 3.1 调查企业设立情况的要点 3.1.1 核查企业设立文件是否齐全
鉴于不同时期不同地区对外商投资企业政策的不同，外商投资企业还可能在设立时去的或签署的文件，比如：
（1)《关于外商投资项目立项申请审核通知》，同意境外投资者投资设立企业之立项申请；
（2）由发起人签署的《投资申请表》、《项目可行性研究报告》：（3）《厦门市港、澳、台胞及华侨投资企业确认通知书》；
（4）国家工商行政管理总局外商投资企业注册局出具的关于授权某工商行政管理局登记管理某外商投资企业的函； 因合并或分离设立的公司的不同之处：
3.1.2 核查文件内容是否合理合规
设立文件的内容合理合规主要，是指设立文件的签署或形成时间符合设立时的法律、法规及规范性文件的规定，内容符合正常的生活逻辑、与法律或可以核实的实际情况没有冲突。以内资有限责任公司设立时的材料为例：
非货币出资尤其需要警惕是否存在虚假出资的可能性。
一是要警惕实物出资入账价值是否真实。实物、专利技术出资的至少应有实物出资清单、《资产评估报告》或《价值鉴定书》等价值鉴定材料，有权属证明文件的应当核实登记的权利人是否已经变更为目标企业；我们还应当关注是否有购置合同、付款凭证，记载的金额是否与价值鉴定材料中的金额存在较大差异。二是要注意用以出资的办公用品、机器设备、技术专利与目标公司生产经营的关联性。避免一些股东将废旧无用的设备投入公司，但实际并不能为公司创造价值。三是要警惕采购采购实物并入账的过程中的虚假出资行为。3.2 调查与企业股权有关的变更情况
不同类型的企业股权变更过程中应当形成的文件各有不同，以下我们都以较为常见的内资有限责任公司为例介绍应注意核查的文件。3.2.1 增加注册资本的核查要点
3.2.2减少注册资本的核查要点
对于公司减资，不仅要核查通常股权变更的股权会决议、股东决定等最高决策机构的决策文件、章程修正案或新章程、工商行政管理部门出具的《准予企业变更通知书》及换发的新的营业执照。还需特别注意：
（1）公司向特定债权人发出的减资通知书、在报纸上刊登的关于减少公司注册资本的公告（登报日起应当是股东会决议的第二天，向工商局申请办理减资登记备案的时间应当在减资公告登报后45日之后提出。）；
（2）关于减少公司注册资本债务清偿或债务担保情况的说明（同时减少实收资本的，还应当有《验资报告》）。3.2.3 股权转让的核查要点
股权转让对价：一则，《股权转让协议》中应当明确约定股权转让对价。二则，从股权转让的公允性的需要出发，股权转让对价应当根据股权转让协议签订时目标公司经评估的或审计的净资产的公允价值来确定，并了解个人所得税缴纳情况。
3.2.4 企业股权质押的核查要点
关于目标企业历史上股权质押、变更质押或解除质押的，应当核查的材料有：（1）《公司章程》与公司决策机构的决策文件：查看章程中是否有关于公司股权质押的限制或禁止性规定，未禁止抵押的，是否要求公司决策机构在抵押权设立前履行特定的决策程序，比如“半数以上股东一致同意”；
（2）《股权质押合同》或主合同中的股权质押条款。目前厦门市工商局不接受公司在股权出质的状态下提交股改申请；（3）出质人的主体资格证明；
（4）股权出质设立、变更、解除登记申请文件；（5）股东名册或股票；
（6）工商局或证券登记结算机构准予设立、变更或解除股权出质登记的文件。目前股权出质登记办理单位就两个：证券登记结算机构(中国证券登记结算有限责任公司)和各地各级工商行政管理部门。以证券登记结算机构登记的股权出质的，由证券登记结算机构(中国证券登记结算有限责任公司)办理;其他股权则由各地各级工商局办理。
注：外商投资企业股东设立或变更股权出质的，应该先取得原审批机关（投资促进局或商务局）批准文件，再办理股权质押登记；注销或撤销股权出质登记的，无需取得原审批机关批准。
3.3调查企业其他登记备案事项的变更情况
3.3.1企业股份制改革（股改）的核查要点
在准备申请公司股票在新三板挂牌之前，公司将进行的一项重要变更即由有限责任公司整体变更为股份有限公司。
由于有限责任公司与股份有限公司的巨大不同，股改必然意味着公司各种登记备案事项的变更：公司名称由XX有限公司变更为XX股份有限公司；有限责任公司智力结构可以非常简单，但是股份公司必须设立三会，三会的组成人数通常会发生变化。
有限责任公司整体变更为股份有限公司的过程中，至少应当签署或取得如下文件：
（1）《商事主体名称变更预先核准通知书》
（2）经过会计师事务所审计出具《审计报告》：截止到股改基准日，公司经审计的净资产账面值；
（3）经过资产评估机构评估出具《评估报告》：截止到股改基准日，公司经评估的净资产账面值；
（4）有限公司阶段关于决定公司股改的决策文件及签署《发起人协议》；（5）会计师事务所出具《验资报告》；
（6）股份公司阶段首次三会召开并签署《公司章程》；（7）《准予变更通知书》。3.3.2企业经营范围变更的核查要点
应当注意每一次变更后的经营范围中是否有需要前置许可的经营项目。有一些工商局备案的经营范围的表述中会提示我们某些经营项目是需要企业在开展相关业务之前去的许可的，那么更应当主动查找相关法律法规了解相关领域前置许可的规定。需要通过访谈企业，充分了解企业实际中经营的业务是否与经营范围一致，尤其是是否存在超范围经营的情况，以及它的主营业务。3.4调查其他可能存在的事项
例如是否因公司登记变更、备案、年检等事项不符合法律、法规或规范性文件的规定而受到工商行政管理部门或原审批部门的处罚。史沿革尽职调查的结论
四、历史沿革尽职调查的结论
尽职调查具有明确的目的性，申报新三板、IPO、并购、股权投资所侧重的目的会略有不同。就新三板的历史沿革尽职调查而言，其目的就是通过调查企业基本情况的变更过程，至少能够在以下几个问题上得出肯定或否定性的结论：（1）公司依法设立且存续满两年。
（2）公司的股权结构清晰，权属分明，真实确定，合法合规，股东持有公司的
股份不存在权属争议或潜在纠纷。
（3）公司股票发行和转让合法合规，不存在最近36个月内未经法定机关核准擅自公开或者变相公开发行过证券的情形。（4）公司历史上不存在股权代持的情形； 若存在代持的情形，则要判断：
①该等代持是否对公司、股东或债权人利益造成损害，②该等股权代持是否已经解除，③股权代持及其解除的情况是否符合最高人民法院《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定
（三）》的相关规定，是否还存在潜在争议纠纷，④公司是否因此受到行政处罚，⑤该等股权代持的情形是否构成本次挂牌的实质性法律障碍。
（5）公司设立及后续变更时的程序、资格、条件和方式符合当时的有关法律、法规和规范性文件的规定，已履行了验资等必要程序，并取得工商行政管理机关的核准。
新三板挂牌前股改操作实务 篇4
一、股改首先明确的问题
企业挂牌新三板，主要经历三个阶段：挂牌前的股改阶段、挂牌阶段以及挂牌后的融资阶段。其中首要也是很重要的阶段便是股改阶段，在此阶段企业不仅要对内按照《业务规则》、《基本标准指引》等规定完善治理、整合公司资源，而且要对外做好与中介机构的协调配合。本文拟就股改阶段，净资产折股能够弥补出资不实；缴税；折股比例为1:0.N时，净资产剩余部分中的未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积，而后转增资本三个问题略谈。
(一)净资产折股能否弥补出资不实
1、出资不实有两种情形及有关规定
出资不实包括两种情形：一是实缴资本与认缴资本不一致。在股改时，必须股东出资全部缴纳，实收资本=注册资本;二是以非货币财产出资，没有进行评估或者评估瑕疵。《公司法》第二十七条‚股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外‛。
‚对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定‛。
2、通过净资产折股弥补出资不实
例：某公司注册资本1000万，实收资本500万，后整体变更时，经审计净资产为2000万，全部折为2000万股。
严格说通过净资产折股不能弥补出资不实，普遍认为其不合理之处有三：第一、账面资产反映的是历史成本，即历史上的出资必须规范，资本缴足;第二、净资产由注册资本、资本公积、盈余公积和未分配利润组成。如果换个角度考虑的话，公司如果当初缴足注册资本，那么审计结果还会是2000万吗。第三、净资产中的注册资本少了500万，这是客观存在的事实，也就是说500万的亏空会一直存在，因此理应补足。
涉及资产折股的公司法规定有：第九十五条‚有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理‛。
第一百六十八条‚公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。
法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五‛。
(二)改制时资本公积、盈余公积以及未分配利润转增股本时的税务问题
1、资本公积转增资本的税务处理 1.1个人所得税
《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》[国税发(1997)198号]规定：‚股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税‛。《国家税务总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》[国税函(1998)289号]规定：‚《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发〔1997〕198号)中所表述的‚资本公积金‛是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。将此转增股本由个人取得的数额，不作为应税所得征收个人所得税。而与此不相符合的其他资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税‛。
从两份文件可以总结，资本公积转增股本时并不是必然不征收个人所得税，只有在资本公积金转增股本时不属于股息、红利性质的分配才不征收个人所得税。《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发〔1997〕198号)对此做了充分解释，只有资本溢价所产生的资本公积在转增资本时不需要缴纳个人所得税，而资本公积产生的方式除了股票溢价还有拨款转入、外币资本折算差额等，其他这些方式则应该按照《个人所得税法》第二条第(七)项的‚利息、股息、红利所得‛规定，征收个人所得税。
1.2企业所得税
《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》[国税函(2010)79号]第四条规定‚关于股息、红利等权益性投资收益收入确认问题。企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期，确定收入的实现。
被投资企业将股权(票)溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础‛。可见法人股东资本溢价形成的资本公积转增资本，免缴企业所得税。
2、盈余公积金转增股本的税务处理 2.1个人所得税
《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》[国税发(1997)198号]规定‚股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税‛。
2.2企业所得税
《企业所得税法》第26条：企业的下列收入为免税收入：(二)符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益;《企业所得税法实施条例》第83条：企业所得税法第二十六条第(二)项所称符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。企业所得税法第二十六条第(二)项和第(三)项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通的股票不足12个月取得的投资收益。
重点强调：《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》[国税发(2000)118号]规定法人股东不需要缴纳企业所得税;但是如果法人股东适用的所得税率高于公司所适用的所得税率时，法人股东需要补缴所得税的差额部分。关于此部分规定已经失效，详细见税务总局发布的《关于公布全文失效废止、部分条款失效废止的税收规范性文件目录的公告》。
3、未分配利润的税务处理 3.1个人所得税
《国务院总局关于进一步加强高收入者个人所得税征收征收管理的通知》(国税发[2010]54号)规定：‚加强股息、红利所得征收管理。重点加强股份有限公司分配股息、红利时的扣缴税款管理，对在境外上市公司分配股息红利，要严格执行现行有关征免个人所得税的规定。加强企业转增注册资本和股本管理，对以未分配利润、盈余公积和除股票溢价发行外的其他资本公积转增注册资本和股本的，要按照‚利息、股息、红利所得‛项目，依据现行政策规定计征个人所得税‛。
3.2企业所得税
详细请见上文《企业所得税法实施条例》第83条及《企业所得税法实施条例》。(三)折股比例为1:0.N时，净资产剩余部分中的未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积而后转增股本。
此问题，具体可以涉及三方面的考虑：
1、剩余盈余公积和未分配利润能否划转到资本公积;
2、如果能划转，是否缴税;
3、缴税阶段是在划转时还是划转后成为资本公积进行增资时;对此，笔者并没有找到明确的法律法规以及政策，但是或可以参考《企业会计制度》第十一条第(二)项规定，即：‚企业应当按照交易或事项的经济实质进行会计核算，而不应当仅仅按照它们的法律形式作为会计核算的依据‛。从这点分析，剩余盈余公积和未分配利润是否考虑转为资本公积以及能否达到无需缴税的目的都不会显得那么重要，因为实质大于形式，仍然需要按照前述提到的法律规定，严格执行。
二、转制程序
(一)组建工作小组，聘请中介机构 企业确定转制上市后，要在中介机构的指导和参与下实施，避免自行转制产生一些上市障碍，毕竟有些工作是不可逆转甚至是不可补救的。中介机构包括：保荐机构、律师事务所、会计师事务所和资产评估机构等。
由于中介机构要合作一年以上，需要定期和不定期召开工作会议。(二)尽职调查和方案制定
尽职调查是中介机构进场后的首要工作内容。尽职调查的目的是尽快了解企业的基本情况，找出企业存在的问题，为拟定方案奠定基础;同时尽职调查有助于中介机构评估项目风险，提高自身的业务风险防范和风险管理水平。
对企业的尽职调查范围包括企业的控股子公司、对企业生产经营业绩具有重大影响的非控股子公司以及其他关联企业。
不同的中介机构尽职调查的范围和侧重点不尽相同，甚至同一个中介机构在不同阶段的尽职调查重点也不相同，不能盲目照搬所谓的范本。
尽职调查完成后各家中介机构应该共同协助企业完成以下工作：
1、拟定转制方案及上市整体方案;
2、确定发起人、出资形式、签订发起人协议，并拟订公司章程草案;
3、进行审计、评估，并出具审计报告、资产评估报告等相关报告。资产评估需要立项的，须向国有资产管理部门申请评估立项手续;
4、向工商行政管理部门办理公司名称预核准，名称预核准有效期为6个月;
5、取得关于资产评估结果的核准及国有股权管理方案的批复。(非国有企业不需要做此项工作)。
(三)发起人出资
如公司仅以全部净资产进行折股转制，则由公司原股东共同签署发起人协议书，并由具有证券从业资格的会计师事务所验资，并出具验资报告;如公司整体转制的同时吸收新的股东增加注册资本时，企业应当设立验资账户，新股东在签署发起人协议后，应即缴纳全部货币出资;以实物、知识产权或者土地使用权等非货币资产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。出资完毕后，由具有证券从业资格的会计师事务所验资，并出具验资报告。
(四)召开创立大会及第一届董事会、监事会会议 发行股份的股款缴足后，发起人应当在30日内主持召开公司创立大会。创立大会由认股人组成，发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。
董事会、监事会成员产生后就可召开股份公司第一届董事会会议、第一届监事会会议，产生董事长、董事会秘书、监事会主席、公司总经理等高级管理人员。
(五)申请登记注册
自公司创立大会结束后30日内，董事会应向公司登记机关(工商行政管理局)申请办理设立登记手续。申请时应报送的文件有：(1)有关主管部门的批准文件;(2)创立大会会议记录;(3)公司章程;(4)筹办公司的财务审计报告;(5)验资证明;(6)董事会和监事会成员姓名及住所;(7)法定代表人的名称和住所;(8)其他需要补充的材料。
(六)设立登记及公告
公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起30日内做出是否予以登记的决定。对符合《公司法》规定条件的，予以登记，发给公司营业执照;对不符合本法规定条件的，不予登记。公司营业执照签发日期，为公司成立日期。公司成立后.应当进行公告。
三、转制原则
(一)合法合规
企业转制应遵守《公司法》、《证券法》、《公司登记管理条例》和中国证监会关于企业上市的相关法规等，以保证转制设立后的股份公司不存在重大的法律纠纷隐患和发行上市的法律障碍。
(二)科学合理
转制设立后的股份公司股权结构、业务结构和资产结构应合理，公司主营业务突出，具有完整的经营体系和独立面向市场的经营能力，有效避免同业竞争和关联交易。
四、转制模式
(一)有限责任公司整体变更
有限责任公司整体变更是指有限责任公司的资产经审计后，以其审计基准日的净资产按照等比(100%)折合成股本，整体变更设立股份有限公司。有限责任公司的股东成为股份公司的发起人，有限责任公司的债权债务依法由股份公司承继。
根据中国证监会发行监管部股票发行审核标准备忘录(2001)第2号规定：有限责任公司整体变更为股份有限公司，且变更后运行不足三年申请发行股票的，需连续计算原有限责任公司的经营业绩，其资产评估结果调账的合规性按以下标准掌握：
1、根据《企业会计准则——基本准则》第5条和《企业会计制度》第6条‚会计核算应当以企业持续、正常的生产经营活动为前提‛及《企业会计准则——基本准则》第19条‚各项财产物资应当按取得时的实际成本计价‛和《企业会计制度》第11条第(十)款‚企业的各项财产物资在取得时应当按照实际成本计量‛的规定，有限责任公司依法变更为股份有限公司后，变更前后虽然企业性质不同.但仍为一个持续经营的会计主体，适用《企业会计准则——基本准则》第19条及《企业会计制度》第11条的规定，不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行账务调整。
2、如果有限责任公司变更为股份有限公司时，根据资产评估结果进行了账务调整的，则应将其视同为新设股份公司，按《公司法》规定应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行新股上市。
3、根据《公司法》第96条规定：‚有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额‛。因此应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份。在变更设立过程中，有限责任公司审计净资产折股后的尾数余额，经全体发起人股东决议同意后可转入股份公司的资本公积。
注意：是经审计的账面净资产，而非评估增值，否则要再行连续运营三年。(二)发起新设股份有限公司
发起新设是指根据《公司法》规定，由二个以上的发起人以其经营性净资产(货币、实物、知识产权、土地使用权等)审计评估后以协商确定后的价值出资，组建新的股份有限公司。这种办法，要运行三年后才能上市。
(三)分立设立
公司分立设立包括派生分立和新设分立：派生分立指一家公司分立成一家存续公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需变更注册资本;新设分立指一个公司分立成两家新的公司，原公司法人地位依法注销。
分立的最大好处是在符合特殊重组的情况下可实现免税分立。但不管是派生分立还是新设分立，均要运行三年后才能上市。
(四)合并设立
公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。新设合并要运行三年后才能上市，吸收合并要根据资产重组的相关规定办理，要看是否属于同一控制人下的重组还是非同一控制人下的重组，而且要看重组业务所占原业务的相关比重指标。
对于同一公司控制权人下相同、类似或相关业务的重组，中国证监会于2008年5月19日专门发布了《证券期货法律适用意见第3号———<首次公开发行股票并上市管理办法>第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见》。在该文件中，对不同规模的同一公司控制权人下资产重组的处理方法进行了详细规定，要点如下：被重组方重组前一个会计末的资产总额或前一个会计的营业收入或利润总额达到或超过重组前拟上市相应项目20%的，申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资产负债表;达到或超过50%，但不超过100%的，券商和律师应按照发行主体的要求进行尽职调查、发表意见，并申报财务资料等相关文件;达到或超过100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，拟上市公司重组后须运行一个会计后方可申请发行。
对于非同一公司控制权人下的资产重组，原则上重组进入拟上市公司净资产应不超过重组前净资产的20%。否则，拟上市公司将很难被中国证监会发审委认定为‚最近三年内主营业务没有发生重大变化‛，从而可能对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。
五、发起人问题
(一)资格
1、最低个数
根据《公司法》规定：设立股份有限公司，应当有二人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。
2、自然人
自然人可以作为股份有限公司的发起人，但必须可以独立承担民事责任。
3、合伙企业
曾经合伙企业是不能成为股份公司股东的，也就当然不能成为发起人。随着创投业务的发展，《公司登记管理条例》原来要求公司登记提交法人或自然人的身份证明，2005年修改为提交主体资格证明，实际上扫除了合伙企业的股东资格障碍。证监会修订《证券登记结算管理办法》后也允许合伙企业开立证券账户，合伙企业成为上市公司股东的障碍也彻底清除了。
4、一般法人
能够对公司出资成为股东的法人一般都可以作为发起人。农村中由集体经济组织发行集体经济管理职能的，由村集体经济组织作为发起人。企业化经营的事业单位只要依法办理企业法人登记，取得企业法人登记证明，就可以作为发起人。但应提供有权处理相关资产的有效证明;若事业单位未办理企业法人登记并取得企业法人登记证明的，应提供事业单位实行企业化经营的依据。事业单位企业化经营的含义按国家工商行政管理局的规定，主要是指‚国家不核拨经费，实行自收自支、自主经营、独立核算、自负盈亏‛，同时‚执行企业的财务制度和税收制度‛。
5、外商投资企业
中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业，以及中外合伙企业(最大的优势是不需要商务部门审批、直接设立登记)都可以作为发起人，这里面要注意的是：如果是外商投资的创投企业或者外商投资的投资公司，且投资额达到25%以上的，股份公司就需要办理转外资手续。
6、不能作为发起人的单位或机构
工会：中国证监会不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。
职工持股会：职工持股会属于单位内部团体，民政部门停止办理登记。中国证监会法律部也明确上市公司股东中不能有职工持股会。如有必须先行清理。
中介机构：会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为投资主体设立公司。
(二)发起人股份的限制
发起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以内不得转让。(三)控股股东或实际控制人的限制
1、控股股东、实际控制人的界定
控股股东，是指其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
2、实际控制人三年内不得发生变更
《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条明确规定：‚发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。‛根据该规定要求，拟上市公司近3年内实际控制人如发生变更，将对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。
六、公司治理
要符合完整性和独立性。所谓完整性包括公司的组织架构完整、健全，以及拟上市公司自身的产供销等经营管理体系的完整。所谓独立性则是完整性的另一个方面，主要表现在6个方面：
(一)业务独立
转制后设立的股份公司的业务独立完整，其业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。
(二)资产独立
转制后设立的股份公司的资产应独立完整，生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统。非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。
(三)人员独立 转制后设立的股份公司人员应独立。其总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;其财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。
(四)机构独立
转制后设立的股份公司机构应独立。股份公司应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。
(五)财务独立
转制后设立的股份公司财务应独立。股份公司应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度;发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。
七、转制过程中必须附带解决的问题
(一)关联交易
关联交易是中国证监会新股发行审核的重点，因为很多发行人通过关联交易调节或制造利润，使投资者无法真正判断发行人的盈利能力和可持续发展能力。对于关联交易，关键词是‚减少‛和‚规范‛。规范则体现在自身的关联交易管理制度健全程度、关联交易的信息披露，并且要遵守法律对关联交易的规制即表决权限制等。
(二)同业竞争
同业竞争是在转制过程中必须要一并解决的问题，现实案例中主要的解决方法包括：
1、收购竞争性业务。
2、收购竞争关联公司的股权或整体吸收合并。
3、剥离竞争业务，转让给无关联关系的第三方
4、注销竞争方
5、签署市场分割协议，合理划分竞争市场范围
6、将竞争业务委托给第三方
7、竞争方书面承诺或与拟发行人签订书面协议，提出避免同业竞争和利益冲突的具体可行措施
以上方法需要根据具体的项目情况判断，而且有些方法可能是通过中国证监会审核的个例，并不具有普适性和推广性。
八、转制中的税务问题
(一)转制中的税收状况汇总 税种;是否需要纳税;依据;增值税;不缴纳
《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》(国税[2002]420号)营业税;不缴纳
《国家税务总局关于转让企业产权不征营业税问题的批复》国税函[2002]165号 《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》财税[2002]191号 个人所得税
资本公积折股不缴纳盈余公积和未分配利润折股，个人股东需要缴纳个人所得税
《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征收个人所得税的通知》(国税发[1997]198号)企业所得税 资本公积折股不缴纳盈余公积和未分配利润折股视同分红，法人股东与转制企业存在税率差的需补税
《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》(国税发[2000]118号)契税;不缴纳
《财政部国家税务总局关于企业转制重组若干契税政策执行期限的通知》税〔2008〕175号：印花税
新增资本公积和盈余公积、未分配利润折股部分需按照资本账簿贴花，其他行为均不缴纳
《财政部国家税务总局关于企业转制过程中有关印花税政策的通知》财税〔2003〕183号
(二)转制中的所得税问题
1、关于自然人股东(1)资本公积转增股本
《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发[1997]第198号)文中明确规定，‚股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税‛。在《关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》(国税函[1998]289号)中又进一步明确了国税发[1997]198号文中所表述的‚资本公积金‛是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。
有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额，故该部分资产形成的资本公积转增股本时并未在股票票面价值上使原股东直接受益，即并未取得我国现行《个人所得税法》上所称的‚所得‛，因而不需纳税。
(2)盈余公积(法定公积金和任意公积金)转增股本
《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发[1997]第198号)除对资本公积金转增股本是否应该纳税情况予以规定外，还规定‚股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税‛。该政策在《国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税的问题的批复》(国税函发[1998]第333号)中得到进一步强调和说明。国税函发[1998]第333号文指出，‚青岛路邦石油化工有限公司将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本，实际上是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。因此，依据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发[1997]198号)精神，对属于个人股东分得并再投入公司(转增注册资本)的部分应按照‘利息、股息、红利所得’项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴‛。
实务中，各地亦是按照上述政策具体操作的，例如在《山东省地方税务局关于企业类型变更过程中实收资本变动征免个人所得税问题的批复》(鲁地税函[2009]97号)中，明确答复‚山东尤洛卡自动化装备股份有限公司整体转制过程中，用盈余公积金和未分配利润转增的公司股本1825.77万元(其中：盈余公积金转增198.91万元，未分配利润转增1626.86万元)部分，应按照‘利息、股息、红利所得’项目征收个人所得税‛。
故盈余公积(法定公积金和任意公积金)转增股本的，自然人股东需要缴纳个人所得税。
(3)未分配利润转增股本
该种情况与盈余公积转增股本类似。《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》(国税发[2000]118号)规定，‚除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理(包括以盈余公积和未分配利润转增资本)时，投资方企业应确认投资所得的实现‛。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司时以净资产中的未分配利润转增股本的视同为利润分配行为。因而自然人股东亦需缴纳个人所得税。
(4)纳税时间
对于整体变更过程中自然人股东需要缴纳个人所得税的，税款应由股份有限公司在有关部门批准增资(如有)、公司股东会决议通过后代扣代缴。
2、关于法人股东
《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》(国税函[2010]79号)明确规定，‚被投资企业将股权(票)溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础‛。因此：
① 本公积转增不属于利润分配行为，不缴纳企业所得税。②盈余公积和未分配润进行转增时视同利润分配行为。但不同于个人股东，公司制企业进行分红时，法人股东是不需要缴纳所得税，而是汇算。但如果法人股东与公司所适用的所得税率不一致时，法人股东需要补缴所得税差额部分 关于收入确认时间，《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》(国税函[2010]79号)中规定‚企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期，确定收入的实现‛，即被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期为纳税义务发生时间。
综合以上分析，并结合笔者咨询财务机构的意见，在有限公司转制时，一般不要按照净资产1：1折股，因为净资产中不可能没有盈余公积和未分配利润(否则公司业绩不会可观)，净资产折股时要扣除全部或部分盈余公积、未分配利润，剩余的净资产全部转入股份公司的资本公积，就可以降低转制税负。
九、股改基准日后股权转让的相关实务
按照现有相关规定，境内企业申请首次公开发行股票并上市（以下称‚IPO‛）或在全国中小企业股份转让系统公开转让股份（以下称‚新三板挂牌转让‛），应当满足持续经营时间的要求。《首次公开发行股票并上市管理办法》第九条规定：‚发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算‛；《 首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》第十一条第（一）项规定：‚发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算‛；《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》第2.1条规定，股份有限公司申请股票在全国股份转让系统挂牌，应当依法设立且存续满两年，有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
基于前述持续经营时间连续计算的考虑，境内企业为尽早实现IPO或新三板挂牌转让，通常采用整体变更设立的方式，将企业类型由有限责任公司变更为股份有限公司。而在整体变更设立股份有限公司的过程中，需要确定某一日作为股改、审计基准日，由会计师对截止基准日的企业资产、负债、进行审计（本文不考虑资产评估问题），以确定折股的净资产值。在实务中，经常遇到的情况是：在确定股改基准日后，企业由于各种原因需要进行股权转让（不涉及实际控制人变化）。问题在于股改基准日后能否进行股权转让或者股权转让后是否需要调整股改基准日对于股改基准日后发生股权转让而股改基准日不作调整的做法，专业机构之间的认识不一致。
结合已有案例，由于认识的不一致，出现以下三种处理方式：
第一种处理方式：在原定股改基准日后发生股权转让，则把股改基准日调整至股权转让之后的时间。这是最常见、最稳妥的一种方式。
第二种处理方式：在股改基准日前较短时间甚或股改基准日当日进行股权转让。如实益达的股改基准日为2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分别签署了股权转让协议并办理股权变更手续。
第三种处理方式：在股改基准日后进行股权转让，不调整股改基准日。如：
1.怡亚通：股改基准日为2003年8月31日，2004年2月6日公司发生股权转让。2.亿纬锂能：股改基准日为2007年8月31日，2007年9月22日公司发生股权转让。3.川东环能：股改基准日为2014年3月31日，2014年4月21日公司发生股权转让。4.昆工恒达：股改基准日为2013年7月31日，2013年9月17日公司发生股权转让。5.欧亚股份：股改基准日为2013年11月30日，2014年1月公司发生股权转让。
上述5个案例中的受让方均作为发起人，与其他股东共同签署了股份有限公司发起协议和章程，参加了创立大会，共同发起设立了股份有限公司。
在实务中，还有一种比较特殊的情形，即在股改基准日前进行过股权转让，由于某些原因，在股改基准日后撤销股权转让，将股权转回，恢复原股权结构，且不调整股改基准日。如某企业由于新投资者未按约定支付股权转让价款，控股股东向仲裁委员会申请仲裁，请求解除股权转让协议并得到仲裁委员会的支持。控股股东在股改基准日后与新投资者签订股权交割协议，同意原股权转让协议终止履行并恢复原状。通常情况下，对于股权转回，由当事双方签订新的股权转让协议即可，但从证明股权转让真实性角度出发，企业采用仲裁、解除原股权转让协议、恢复原状、签订股权交割协议等手段，实现股权转回。上述处理方式实质为第一种处理方式的变种。
股改基准日后发生股权转让本应是一件正常不过的事件，为什么会造成专业机构的关注与困扰？主要是在涉及受让方作为股份有限公司发起人的适格性问题方面存在分歧。有一种观点认为股改基准日后的受让方于股改基准日之时并非企业股东，不拥有截止股改基准日的公司股东权益，从而不具备发起人的资格。笔者认为，这种观点是不成立的，理由如下：
一、现有法律、法规、规章和规范性文件并不禁止或限制股改基准日后至设立股份有限公司之前的股权转让，亦未见审核部门对此予以关注，且已有相当数量的案例。
二、股改基准日并非法定概念，是审计基准日的另一个通俗叫法，原本的作用在于核定企业某一时点的权益与经营成果，并无以此时点为界确定受让方是否具备发起人资格的功能。实际上，正由于被冠以‚股改基准日‛之名，该基准日的含义被不正确地扩大化了。当然，审计报告所确认的于审计基准日之时的公司股东与股份公司设立时的公司股东会因基准日后的股权转让而有所不同，但并不构成工商登记的障碍。会计师在审计实务中通常会在审计报告的期后事项中予以说明并在验资报告亦予以说明。
总之，在整体变更设立股份有限公司的方式下，专业机构应当关注核查的是在股份有限公司发起人协议签署之时的发起人资格，而非股改基准日。
十、公司股改未经评估可否挂牌新三板？
一、挂牌公司在历史股改过程中评估是不是必须条件？ 目前法律明确规定需要评估的情况主要有两种：
1、以非货币资产出资，需要评估作价；
2、国有企业改制等需要评估。
除上述需要评估的两项外，将评估作为必要条件的情况并不多见。
对于企业股改而言，如果不涉及非货币资产出资，也不涉及国有资产成分，在没有特殊要求下，评估并不是必要条件。
《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》第2.1条规定：关于挂牌企业的条件要求企业依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。该项规定对企业股改基础进行的明确的规定，要求股改以净资产值折股。换言之，股改并不以评估作为必要条件。
在实务中，处于程序上更加严谨、保守等诸多因素考虑，有相当一部分有限公司在变更为股份公司时进行评估。毕竟评估结果作为一种参考具有其积极的价值。但是，不能因为评估的重要作用就将评估视为一种必要的程序，这种可能增加企业负担以及影响股改效率的行为，在法律、法规等没有要求必须评估的情形下，企业不进行评估并不构成程序上的瑕疵。而新三板挂牌要求企业股改也没要求必须评估。所以，在企业无必要评估情形时，企业若未评估，不应认为构成企业挂牌的实质法律障碍。
二、实践中未经股改挂牌的案例
案例一：智信股份(830878)股改未经审计、评估
1、反馈意见： 问题：‚2013 年 6 月，云南格物致科技发展有限公司整体变更为股份有限公司，存在不规范问题，请公司说明，（1）当时是否聘请券商或其他中介机构参与；（2）2014 年 2 月，公司对股改情况进行了整改和规范，具体方案设计和实施过程是怎么样的；（3）是否符合《公司法》等法律法规的规定，是否符合‚依法设立且存续满两年‛的挂牌条件？请主办券商和律师补充核查并发表明确意见。‛
2、律师意见：
（1）如实披露：公司股改时存在瑕疵
经本所律师核查，格物致有限变更为股份公司时存在瑕疵，不符合《公司法》等法律法规的规定：
1）各发起人未依法签署《发起人协议》。
2）整体变更时制定的《公司章程》在董事会及监事会设置问题上不符合《公司法》的相关规定。
3）未对格物致有限整体变更时的净资产进行审计和评估确认，无法确认整体变更事项是否符合《业务规则》、《公司法》等法律、法规及规范性文件的规定，即未依法进行审计、评估。
4）未依法对股份公司设立时的出资情况进行验证，即依法进行验资（2）整改和规范措施：
针对未经审计、评估瑕疵问题，公司的解决方案： 1）公司委托评估公司、会计师事务所以2013年5月31日为股改基准日，出具《审计报告》和《评估报告》。
公司委托北京兴华湖北分所对有限公司截至审计基准日 2013 年 5 月 31日的账面净资产进行审计。2014 年 1 月 24 日北京兴华湖北分所出具了[2014]京会兴鄂分审字第 12170002 号《审计报告》。经审计，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的净资产值为人民币 7，013，877.30 元。
公司委托开元评估对有限公司截至评估基准日 2013 年 5 月 31 日的净资产进行评估。2014 年 1 月 25 日开元评估出具了开元评报字【2013】192 号《评估报告》。经评估，有限公司截至评估基准日 2013 年 5 月 31 日的净资产评估值为人民币 717.45 万元。
2）召开股东大会，对审计、评估结果进行确认。
2014 年 2 月 10 日，股份公司召开 2014 年第一次临时股东大会，通过了《关于确认云南格物致科技发展有限公司整体变更为云南格物致科技发展股份有限公司的议案》等议案，确认公司形式于 2013 年 6 月 17 日由有限公司整体变更为股份有限公司；确认以有限公司 2013 年 5 月 31 日为审计和评估基准日的审计及评估结果；确认以北京兴华湖北分所审计的有限公司 2013 年 5 月 31 日为基准日的净资产7，013，877.30 元折合为股份公司的股本总额 500.00 万股，余额计入股份公司的资本公积金；确认有限公司全体股东以其持有的有限公司股权所对应的净资产认购股份公司的股份；确认公司第一届董事会和第一届监事会组成人员；确认有限公司的债权债务由变更后的股份公司承继。
3）向工商局提交补充材料进行备案，并取得工商局出具的《说明》
2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工商局提交上述材料进行补充备案。同日，昆明市工商局出具《关于云南智云信息技术股份有限公司整体变更情况的说明》，内容摘要为：‚你司在有限公司整体变更为股份公司时虽未履行有关法定程序，但现已通过聘请中介机构对有限公司截至基准日 2013 年 5 月 31 日的净资产进行审计、评估，并据此折合股份公司股本，办理了验资手续，建立健全了公司治理机制，且经公司董事会、股东大会予以确认，符合公司法及工商登记相关法律法规的规定。据此，我局对上述情况予以认可，对整体变更过程中存在的上述问题不予追究，确认你司于 2013 年 6 月 17 日整体变更为股份公司，且注册资本已足额缴纳，实收股本真实有效。目前，在我局的登记状态为正常。‛
（3）律师意见：
2013 年 6 月，格物致有限变更为股份公司时存在瑕疵，但公司已采取措施予以规范，符合‚依法设立且存续满两年‛的挂牌条件，不构成本次挂牌转让的实质性法律障碍。
案例二：万通液压（830839）未经评估
1、反馈意见
关于万通液压有限整体变更为股份公司时未履行评估手续对公司本次挂牌的影响问题
2、律师意见：（1）如实披露：
经核查，万通液压有限 2014 年 3 月在整体变更为股份公司的过程中未履行资产评估手续。
（2）律师意见：
1）有限公司以净资产折股方式整体变更股份公司，无需评估； 2）公司股改不存在出资不实情况；
3）评估的净资产仅为一个参考值，不是折股的依据；
4）当地工商局部门未要求评估报告，目前公司经营状态为存续。
结论：公司股改的过程中未经评估，对本次挂牌均不构成实质性的法律障碍。法律意见原文： 根据相关规定，非货币出资设立公司需要评估作价，但万通液压有限系以净资产折股的方式整体变更为股份公司，根据 2014 年 3 月 1 日起实施的《公司注册资本登记管理规定》（工商总局令第 64 号）等规定，工商部门对有限公司整体变更为股份公司已不再强制要求提交评估报告等类似文件。
经核查，在万通液压有限以净资产折股方式整体变更设立股份公司过程中，当地工商部门亦未要求公司提供评估报告。2014 年 3 月 26 日，日照市工商局核发了注册号为 *** 的《营业执照》，核准万通液压有限整体变更设立股份公司，至今当地工商部门亦无任何异议。目前，股份公司的经营状态为存续（在营、开业、在册）。
根据万通液压有限发起人股东签署的《发起人协议》以及股份公司设立的其他相关文件，股份公司是以万通液压有限经审计的净资产值 177，331，710.07元（以 2014 年 2 月 28 日为基准日）折合成股本 60，000，000 股而设立的股份公司。
经核查，万通液压有限经审计的净资产值远大于股份公司注册资本，股改前后注册资本保持不变，不存在股份公司上述净资产值低于注册资本的情况，亦不存在出资不实的情况。
万通液压有限以净资产折股方式整体变更设立股份公司事项已经公司全体股东一致同意，全体股东亦同意股份公司的注册资本及股权结构，且无任何异议。
综上，公司是由万通液压有限以其经审计的净资产值折股而整体变更设立的股份公司，万通液压有限经评估的净资产值仅是公司在整体变更为股份公司时的一个参考值，而非万通液压有限整体变更为股份公司的折股依据，万通液压有限整体变更设立股份公司前后的注册资本一致；万通液压有限整体变更设立股份公司已经全体股东一致同意，至今无任何异议；当地工商部门已核准万通液压有限整体变更设立为股份公司，未要求公司提供评估报告，至今亦未提出任何异议，目前股份公司经营状态为存续（在营、开业、在册）。因此，本所律师认为，万通液压有限没有履行资产评估手续对股份公司的设立和公司本次挂牌均不构成实质性的法律障碍。
新三板操作指引 篇5
关于修订《全国中小企业股份转让系统股票挂牌业务操作指南（试行）》的公告（股转系统公告〔2017〕147号）为适应股票挂牌业务电子化流程操作的需要，更好地指导申请挂牌公司和主办券商办理股票挂牌手续，提高工作效率，进一步优化股票挂牌流程，全国中小企业股份转让系统有限责任公司修订了《全国中小企业股份转让系统股票挂牌业务操作指南（试行）》，并于发布之日起施行。全国中小企业股份转让系统有限责任公司
2017年6月16日
附件1：全国中小企业股份转让系统股票挂牌业务操作指南（试行）（2017年6月修订）
为规范申请挂牌公司、主办券商在全国中小企业股份转让系统（以下简称 “全国股转系统”）办理股票挂牌业务，根据相关法律法规、《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》等有关规定，制定本指南。
一、股票挂牌办理流程
（一）股东开户主办券商应协助申请挂牌公司在向全国中小企业股份转让系统有限责任公司（以下简称“全国股转公司”）报送申请挂牌文件前，完成股东证券账户的开立工作。如股东存在外资、个人独资企业等特殊情形的，应根据中国证券登记结算有限责任公司北京分公司（以下简称“中国结算北京分公司”）的有关规定办理。
（二）中国结算在线业务平台注册申请挂牌公司应在收到全国股转公司出具的申请挂牌材料受理通知书后，在中国结算北京分公司网站http://邮箱并抄送公司业务部监管员邮箱。挂牌业务部审查员根据更正公告及相关书面说明，确定是否对推荐主办券商记录执业质量负面行为或者启动自律监管程序；如公司挂牌后更换主办券商，推荐其挂牌的主办券商不能按时提交书面说明的，由挂牌业务部启动自律监管程序。
三、其他事项
（一）暂停挂牌1．暂停挂牌适用情形申请挂牌公司取得同意挂牌函后，在办理挂牌手续期间发生以下情形的，应做暂停挂牌处理。（1）存在实际控制人或控股股东失联的情形；（2）存在申请挂牌公司高管未参加全国股转公司组织的培训或培训未通过考核的情形；（3）存在申请挂牌公司在区域股权交易场所挂牌未完成摘牌或未披露相关信息的情形；（4）存在涉及申请挂牌公司的信访举报；（5）存在其他应报告而未报告的涉及挂牌条件的事项。2．暂停挂牌办理流程暂停挂牌流程的启动分为主办券商申请暂停及全国股转公司发起暂停。（1）主办券商申请暂停。主办券商发现申请挂牌公司存在“三
（一）1”所述情形时，应第一时间向全国股转公司提交暂停挂牌申请。申请中应写明申请暂停的原因、该事件对申请挂牌公司产生的影响、预计消除的时间等信息，加盖主办券商公章，将申请及其他证明文件（如有）发送至全国股转公司审查员邮箱并进行电话确认，全国股转公司将区别情形暂停办理相关股票的挂牌流程。如需要暂停挂牌的项目已经完成挂牌手续处于即将挂牌状态的，应立即启动紧急暂停挂牌流程，即主办券商第一时间与全国股转公司审查员取得联系，将经过项目负责人签字的情况说明发送至审查员邮箱，可暂不加盖主办券商公章，全国股转公司将做暂停挂牌处理，主办券商应在次日向全国股转公司补交盖章版暂停申请文件。（2）全国股转公司发起暂停。全国股转公司发现申请挂牌公司存在“三
（一）1”所述情形或发生其他影响股票挂牌的事项时，将发起股票暂停挂牌操作，并将暂停情况以电话或邮件的形式通知主办券商项目负责人。3．暂停挂牌业务注意事项已被暂停挂牌的申请挂牌公司股票不能继续进行挂牌流程的操作。主办券商违反上述要求的，将纳入主办券商的执业质量评价。4．恢复办理挂牌手续申请挂牌公司暂停挂牌的事项消除后，主办券商可申请恢复办理挂牌手续或由全国股转公司发起恢复：（1）主办券商申请恢复。主办券商申请恢复的应写明暂停挂牌事项消除的具体情况，对公司挂牌的影响，主办券商核查意见，加盖主办券商公章，将申请及其他证明文件（如有）发送至全国股转公司审查员邮箱并进行电话确认，全国股转公司办理恢复挂牌。（2）全国股转公司发起恢复。经全国股转公司发起暂停挂牌的项目，暂停事项已经消除的，由全国股转公司办理恢复挂牌，并将恢复情况以电话或邮件的形式通知主办券商项目负责人。已恢复办理挂牌手续的项目可按本指南规定的业务流程继续完成后续挂牌程序。如暂停挂牌事项属实，公司不符合挂牌条件的，或申请挂牌公司撤回申请材料的，申请挂牌公司和主办券商应当履行终止挂牌程序，参照“三
（二）”办理。已经终止挂牌的项目，若已在中国结算北京分公司完成股份初始登记，主办券商应协助申请挂牌公司向中国结算北京分公司申请办理股份退出登记。
（二）终止挂牌申请挂牌公司在取得同意挂牌函但尚未完成股票挂牌的情况下，可申请终止挂牌。终止挂牌申请由申请挂牌公司或主办券商出具，并加盖公章。主办券商在BPM系统“挂牌审核管理”模块中“挂牌项目”栏目找到需要终止挂牌的项目，点击“终止申请”按钮并上传终止挂牌申请文件。经全国股转公司审查通过后，主办券商在“挂牌审核管理”模块“终止审查”栏目中获取《关于废止同意挂牌函的通知》。
附件2：《全国中小企业股份转让系统股票挂牌业务操作指南（试行）》修订说明 本次对《全国中小企业股份转让系统股票挂牌业务操作指南（试行）》修订的主要内容如下：
一、满足电子化操作流程的要求股票挂牌流程通过BPM系统实现电子化，申请挂牌公司和主办券商可以在线上自助操作。为此，本次修订将股票挂牌原来的线下操作调整为线上操作，同意挂牌函和缴费通知单由BPM系统向主办券商推送，主办券商登录后即可取得电子版文件，无需到现场领取。此外，实现了股票挂牌相关环节的自动化处理，证券代码由BPM系统按照当日获得同意挂牌函的公司的受理编号顺序自动生成，并对证券简称进行自动校验。
二、增加股票挂牌前重大事项的核查环节在申请挂牌公司股票挂牌前（以下简称“挂牌前”），主办券商须对《股票挂牌重大事项确认函》中列示的申请挂牌公司是否存在实际控制人或控股股东失联，是否存有未在区域性股权转让市场摘牌等重大事项进行核查，未完成核查的，不能挂牌。
三、完善信息披露的通道除挂牌前信息披露文件的更正公告和新增临时公告外，增加了补发公告和撤销公告。补发公告适用于挂牌前对首次信息披露和第二次信息披露的漏披文件的补充披露；撤销公告适用于对挂牌前已披露文件的撤销。自申请挂牌公司股票挂牌日起，已挂牌公司后续信息披露工作及对挂牌前信息披露文件的更正均通过持续信息披露通道完成。
四、明确暂停挂牌和终止挂牌的手续明确了暂停挂牌和终止挂牌的情形及操作手续。申请挂牌公司取得同意挂牌函后，在办理挂牌手续期间发生高管未通过全国股转公司的培训等情形时，对该公司股票做暂停挂牌处理；申请挂牌公司在挂牌前，可申请终止挂牌程序。