遗嘱公证若干问题

遗嘱公证若干问题（精选10篇）

遗嘱公证若干问题 篇1

遗嘱是指公民生前按照法律的规定处分自己的财产及安排与此有关的事务并于死亡后发生效力的单方民事行为。遗嘱公证, 是指公证机构对遗嘱人设立遗嘱行为的真实性、合法性依法证明的活动。遗嘱公证是公证机构的一项传统业务, 随着公民法律意识的提高及公证影响的扩大, 越来越多的公民选择立公证遗嘱来妥善处理自己以后的遗产 (财产) 。因此, 办好遗嘱公证对预防纠纷、维护公民合法权益乃至家庭和谐和社会安定具有十分重要的意义。

一、遗嘱具有以下法律特征

(一) 遗嘱是一种单方民事行为。

遗嘱是遗嘱人自己一方的意思表示, 并无相对的一方, 无须有相对方的意思表示的一致。只要有遗嘱人自己的意思表示, 遗嘱即可成立。正因为遗嘱是一种单方民事行为, 在遗嘱生效前, 遗嘱人可以按自己的意思表示变更或撤销遗嘱、当然, 遗嘱继承人是否接受继承、受遗赠人是否接受遗赠, 由其自主确定, 但无论如何, 不影响遗嘱的成立和效力。

(二) 遗嘱是遗嘱人独立的民事行为。

遗嘱是遗嘱人生前对自己财产所作的处分行为, 只能由遗嘱人独立自主地作出, 而不能由他人的意思辅助或者代理, 设立遗嘱不适用代理制度。因此, 由遗嘱人亲自实施的、反映遗嘱真实意愿的遗嘱才是有效的遗嘱。

(三) 遗嘱是在遗嘱人死亡后才发生法律效力的民事行为。

遗嘱虽是在遗嘱人生前因其单独意思表示即可成立的行为, 但在遗嘱人死亡时才能发生法律效力。因此, 遗嘱是否合乎法律规定的条件, 能否有效, 均应以遗嘱人死亡时为准。在遗嘱人死亡前, 不论遗嘱设立的时间长短.也不论其他人是否知道遗嘱的内容, 遗嘱继承人是不具有主观意义上的遗嘱继承权的。

(四) 遣嘱是一种要式民事行为。

遗嘱虽然是遗嘱人单方的意思表示, 但却在指定继承人、受遗赠人以及法定继承人等人之间发生效力, 也就是说涉及继承人、继承人以外的人以及国家和社会的利益。因此, 遗嘱应当采取法律规定的形式, 属于要式民事行为。《继承法》第十七条规定, 遗嘱的法定形式有公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱等五种。

(五) 遗嘱是须依法律规定作出的民事行为。

遗嘱不仅须具备法定的方式, 而且须不违反法律的规定。遗嘱是遗嘱人自由处理自己财产的意思表示, 但遗嘱人处分财产的自由受法律的限制, 不得违反法律和社会公德, 否则, 所立遗嘱是不合法的、无效的。

二、办理遗嘱公证应注意的有关问题

《继承法》第17条第1款规定:“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。”公证遗嘱是方式最为严格的遗嘱, 较之其他的遗嘱方式更能保障遗嘱人意思表示的真实性。经过公证的遗嘱其效力最高, 高于其他任何形式的遗嘱。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第42条规定:“遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱, 其中有公证遗嘱的, 以最后所立公证遗嘱为准。”遗嘱公证, 对于保证遗嘱效力的实现, 预防纠纷, 保护当事人的合法权益有着重要意义。

(一) 遗嘱人须有遗嘱能力, 并应当亲自申办遗嘱公证。

遗嘱能力指自然人依法享有的设立遗嘱, 以依法自由处分其财产的行为能力。遗嘱为民事行为, 设立人须有相应的民事行为能力。《继承法》第二十二条规定, 无行为能力或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。因此, 只有完全民事行为能力人, 才有设立遗嘱的行为能力即遗嘱能力, 不具有完全民事行为能力的人不具有遗嘱能力。遗嘱人是否具有遗嘱能力, 以遗嘱设立时为准。在设立遗嘱时, 遗嘱人有遗嘱能力的, 其后虽丧失遗嘱能力, 遗嘱也不因此而失去效力。反之亦然。最高人民法院《关丁贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第4l条规定“遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力。无行为能力人所立的遗嘱, 即使其本人后来有了行为能力, 仍属无效遗嘱。遗嘱人立遗嘱时有行为能力, 后来丧失了行为能力, 不影响遗嘱的效力。”遗嘱人必须亲自到公证机关中办遗嘱公证。遗嘱是遗嘱人生前对自己财产作出的处分行为, 只能由遗嘱人独立自主地作出。因此, 公证遗嘱须由遗嘱人亲自设立, 设立遗嘱不适用代理。

(二) 遗嘱须是遗嘱人的真实意思表示。

遗嘱必须是遗嘱人处分其财产的真实的意思表示, 因为意思表示真实是民事行为有效的必要条件。遗嘱是否为遗嘱人的真实意思表示, 原则上应以遗嘱人最后于遗嘱中作出的意思表示为准。受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效;伪造的遗嘱无效;遗嘱被篡改的, 篡改的内容无效。

(三) 遗嘱不得取消缺乏劳动对能力又没有生活来源的继承人的继承权。

《继承法》第19条规定, 遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。这一规定属于强行性规定, 遗嘱取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权的, 不能有效。遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的遗产份额, 遗产处理时, 应当为该继承人留下必要的遗产, 所剩余的部分, 才可参照遗嘱确定的分配原则处理。继承人是否缺乏劳动能力又没有生活来源, 应按遗嘱生效时该继承人的具体情况确定。因此, 公证员在办理遗嘱公证时, 必须审查清楚遗嘱人是否有缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人, 正确引导当事人立好遗嘱。

(四) 遗嘱人所处分的财产须为遗嘱人的个人财产。

遗嘱人既是遗嘱人处分其个人财产的民事行为, 就只能就遗嘱人的合法财产作出处置。遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或者他人所有的财产的, 遗嘱的该部分内容应认定无效。当事人中办遗嘱公证时, 最常见的情况是将夫妻共有财产当作个人财产处置, 这时公证员必须将有关法律的规定向当事人解释清楚。

(五) 遗嘱须不违反社会公共利益和社会公德。

违反社会公共利益和社会公德的民事行为无效。遗嘱若损害了社会公共利益或者其内容违反社会公德, 则不能有效。

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(六) 关于夫妻立的共同遗嘱的公证问题。

共同遗嘱是指享有财产的两个人共同对他们的共有财产作死后的预先处分。共同遗嘱人, 主要是夫妻。共同遗嘱有两个特点:其一, 共同遗嘱人是具有共同财产的人, 而且财产是不宜分割的;其二, 共同遗嘱人之间的关系具有协议性质, 两人都要受共同遗嘱的约束。

共同遗嘱包括两种:一种是双方在遗嘱中互相指定对方为遗嘱继承人, 取消他人的继承权。只要一方死亡, 遗嘱立即生效, 死亡一方的遗产由活着的一方继承。这种共同遗嘱一般不发生法律纠纷, 公证机关应予受理, 并出具公证证明。另一种是共同遗嘱人共同约定, 将他们死后的财产留给某一个人或某几个人继承。这种遗嘱存在以下问题:

1. 遗嘱生效的时间问题。遗嘱应是遗嘱人死亡就立即生效, 但共同遗嘱人一方活着, 对他来讲, 遗嘱生效是说不通的;

2. 共同遗嘱人一方死亡后, 另一方能否根据自己的意志变更或撤销遗嘱?

如果不允许, 则限制了活着的立遗嘱人的意志, 如果允许, 又违反了已经死亡的立遗嘱人生前的意志;

3. 共同遗嘱人一方死后, 另一方可能存活若干年, 这期间,

继承人及存活的遗嘱人可能发生各种情况的变化, 因此, 共同遗嘱不仅使财产处于长期不稳定的状态, 而且难以通过共同遗嘱进行必要的调整, 使其适应各种变化。基于此, 共同约定双方死后财产由特定继承人继承的共同遗嘱, 在执行中, 容易导致存活的共同遗嘱人与遗嘱继承人之间的矛盾, 并由此可能侵犯先死共同遗嘱人或侵犯存活共同遗嘱人的合法权利。

因此公证机关对这种共同遗嘱一般不予认定, 公民应采取单独的遗嘱方式办理遗嘱公证, 不宜办理此种共同遗嘱公证。

遗嘱公证若干问题 篇2

摘要：公证制度是国家司法制度的重要组成部分。是人们理性与现实性的统一和兼容的最佳选择，实现人们保障自己合法权益，伸张正义的手段。本文的目的是建立一个制度，将公证制度建立在科学客观的前瞻基础上，其价值在于符合现代法治要求，适应时代发展要求。深入研究和探讨我国公证制度具有重要时代意义。

关键词：公证制度的界定及功能 公证制度基本原则 完善公证制度的立法思考

在现代社会，公证制度作为社会关系的稳定器，它以维护和保障社会稳定为宗旨。美国著名的经济学家曼尔库・奥尔森曾强调：“制度决定发展”，“一个繁荣的市场不会自动产生，它需要制度支持。”①尽快建立适应社会主义市场经济的公证制度体系已成为我们当务之急。然而，我们又不得不承认，在《公证法》尚未出台，我们还有许多不够并需要深入研究的东西。本文仅仅就建立公证制度几点问题作一初步探讨。

一、公证制度的界定及功能

公证制度对中国来说不是土生土长的，而是西方引进的“舶来品”。其渊源于中西方之间关于司法的观念的差异表现。中国人视法为维护道德之器，西方人则主张法律至上。中国人致力于“无诉”来维护社会的安定。西方人则以“好诉”来争得权利，中国人注重由里及表的自律，西方人注重由表及里的制度。从法律风格表现二大法系英美法系公证制度和大陆法系公证制度，法律理念侧重有所不同。英美法系侧重于实用主义，以法官和律师充任的诉讼主体制度。固然设置公证制度，公证人作用仅负有进行形式审查的责任，没有预防纠纷，减少诉讼的职能作用。法律行为过程强调尊重当事人的意思自治。大陆法系侧重于理性主义，以公证人扮演重要的主导作用。在公证制度上赋予在国家非诉讼领域中，在民商活动中对法律行为和事实经过公证程序，加以监督和规范。

公证制度也源于传统司法向现代司法演进。公证制度是国家“为当事人双方提供不用武力解决争端的方法。”②每当人们处于相互冲突时，为寻求一个相对价值中立的机构的参与。采取利益平衡方法，以寻求在价值取向和力量上的平衡。在理性上获得相互之间冲突和制度之间的“界限”。这个参与机构既要有合法性又必须具有正当性。能协调不同的矛盾点，实现他们的统一。这种机构既能保护公民的职责，同时又能维护法治的职责。这种机构能正确地处理所引起的纷争，又能最佳的缓和社会不同主体不同需求的矛盾和冲突。“只是构成了一个正义制度的`最为根本的基础，它是由那些最低限度的公正和合理的标准组成的，没有这些标准，就没有可行的法律制度”。③公证机构代表国家居中对各方当事人的争执予以公证协调，其目的以维护和保障社会稳定。

公证制度定为国家司法预防制度，是国家司法制度的组成部分，是国家预防纠纷，维护法治。有助于防止交易风险、降低市场主体交易成本，促进经济活动依法有序运行。公证制度规范市场经济秩序，并能够对社会产生公信力。国家，社会，个人都需要他止息纷争作用，以促进社会和谐与经济繁荣等方面发挥不可替代的作用。

公证制度的功能：

(一)有利于维护国家法律秩序，保障社会稳定

(二)有利于增进人们对公证的信任和期待，定纷止息，调整社会关系

(三)有利于抑制和预防矛盾

对电子证据保全公证若干问题研究 篇3

关键词：电子证据；保全公证；电子技术

随着计算机、手机、电话等电子技术逐渐渗入到人们生活中，电子证据在法律体系中的地位也日益增加，这也成为法学专家的研究重点。我国的《刑事诉讼法修正案》中将电子数据，通过法律许可的方式，作为证据进行保全公证，在发生违法行为和纠纷时，可以通过收集这些证据，便于相关部门采信。

1 电子证据保全公证的概念及分析

1.1电子证据的概念

计算机或计算机系统，在运行过程中产生的信息，称为电子数据，能够表达充分完整的意思，并通过互联网进行传输，进而固定在载体，对于客观事实和电子数据信息，进行证明和组合记录，这是通过电子形式和其他手段，所产生的各类数据信息，从而对信息数据进行产生传递，接收和存储。

1.2电子证据的特点

1.2.1复合性

在这个信息化的时代，数据信息不只是结构和代码，还包括声音，图形，数字，影像各种混合状态。这种表现方式多种多样，并使电子数据在理论概念上得到进一步的扩展和延伸，从而展示出复合性特点。

1.2.2脆弱性和准确性

因为电子证据主要通过数字信号作为主体，在传输、存储过程中极易受到监听、窃听、拦截、删除、篡改等，而且电子证据的存储离不开相应的硬件措施，而这些硬件措施也是可以被篡改、破坏和伪造的，这便是电子数据脆弱性的所在，使得了电子证据的审查、认定难度较大，也成为部分学者和立法机构将其作为间接证据的一大因素。依据高科技性能决定电子证据的准确性，电子证据极少受到某些主观因素的限制。

1.2.3技术操作水平高，含量高

电子证据是高科技产物，是在计算机的存储技术和网络技术上逐渐形成的。要想对电子证据进行含有某些不良目的删改，并非想象中那般容易，因为电子证据已经被记录，信息网络系统和相应的备份功能，对电子证据已经做了完善的保护，并且这对相关的技术操作有很高的要求。

1.3电子证据的保全公证

根据电子证据的特殊性，电子证据保全公证属于证据保全公证的范围。主要是通过公证的文书形式，将某种客观事实的数据，进行证明和固定化，进一步解决纠纷问题，确定相应的责任。电子证据保全公证主要具有以下特点：

1.3.1超地域性

电子证据的传播过程的精确性以及可以快速无限传播的特性，这就要求电子证据保全公证不能局限于通常的地域管辖、行为地管辖的限制，应当从能否合法的、完整地保全电子证据的角度审查，只要公证机构通过合法渠道，能够完整地获取有关的电子证据，便可为法律当事人进行保全公证，对电子证据的存放点和原始出处，不必细究。例如办理手机短信证据保全公证的公证处和原始存档服务器，短信接收人和发送人，可能身处异地。当事人只要是手机的合法持有人，不需要在相应的服务器所在地，便可以申办公证。

1.3.2全方位性

公证员在办理网络信息证据保全时，必须全程对信息的获取进行监督与控制。对信息的取证点和取证人，使用电脑，以及操作电脑的步骤，进入网页的相应程序，电脑中出现的复制过程和内容进行准确记录，也可对当时的现场情况进行拍照和摄影，保障所获取的信息，具有合法性，真实性和客观性。

1.3.3传统性

根据电子证据的脆弱性特点，这就要求电子证据保全公证时所采用的手段必须具有较高的安全性和稳定性。电子证据保全公证的采用手段。与现代的保全手段相比，传统性保全公证采用手段，具有较高的安全性和稳定性优势。所以在电子证据的保全公证过程中，对有关证据进行固定时，需要胶片、纸张等传统介质。对无法在传统介质上的flash或多媒体文件，照片等需要保存在光盘，软盘或存储卡上。

2 在电子证据保全公证中应当注意的问题

2.1获取电子证据手段的合法性

电子书政务账号或音像资料以及言辞证据，都必须通过合法途径获得，这是电子证据保全公证的关键之处。通过非法途径获取电子证据，并能证明有关的法律事实，但这种途径并不被采信，并失去证明力度。对于某些设置了限制性权限的网页和服务器，必须通过核实审查，确定操作人是否有相应的登录权限。对于保全手机短信和电子邮件等这些私人性质的电子证据时，申请人必须通过审核确认，该电子邮箱或手机的使用人是否合法，通过这种方式防止侵犯他人隐私的现象发生。

2.2保证获取证据程序的公开性

不仅要保证取证过程中的公开性，还要保证取证手段的合法性。使得所获取的证据信息，对所采用的相关技术和操作步骤都有详细的记载，要求操作步骤必须有连贯性。这就使得公证员必须具有相应的网络知识和电脑操作水平，对技术人员的操作过程进行监督与控制，防止某些非法操作，使得所获取的电子证据具有真实性和客观性，以及公开性。

2.3电子证据保全公证书的形式

对电子证据保全公证采用要素式公证书，所以在要素的选择和客观情况，以及取证过程中的文字表达上都必须准确严谨。在电子证据保全公证书上要记录，取证的地点，时间，所采用的系统或特定设备，以及取证操作人的身份。禁止使用一些具有判断性的文字，电子证据保全公证书在陈述申请人的申请理由之外，还应当避免使用非法，侵权等文字，对客观事实进行定性。在电子证据取证过程中，涉及的网页和相关链接，采用的技术表达形式必须准确无误。对电子证据公证书的组成部分，以及光盘，工作记录和照片等，进行详细记录，表明原始的记录存放点和相应的证据持有人。

3 结束语

近几年，随着我国科学技术的发展进步，电子证据公证进入了电子信息化的时代。由于电子证据保全公证，较为复杂，还需要相关的学者和技术人員进行深入研究，从而使得电子证据公证体系得到进一步完善与确定，也为我国的电子证据保全工作做出相应的贡献，使得我国人民的侵权行为逐渐消失或减弱。

参考文献：

[1]何悦，刘云龙.电子证据保全公证若干问题研究[J]中国发展，2013，02：25-31.

[2]王亭.保全证据公证研究[D]，华东政法大学，2013.

探析公证遗嘱的若干问题 篇4

近些年, 伴随着社会经济的不断发展, 遗嘱问题引起了人们越来越广泛的关注。在现实中, 我国存在着自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱与公证遗嘱五种遗嘱形式。由此可见, 遗嘱与公证遗嘱是一种一般与特殊的关系。公证遗嘱作为一种重要的遗嘱形式, 在维护遗嘱当事人权利方面有着极其重要的理论意义和现实意义。然而, 目前, 我国的公证遗嘱还存在着一些缺陷。这些缺陷, 严重影响了公证遗嘱价值的发挥, 是亟需改革的。因此, 如何完善公证遗嘱立法, 如何发挥公证遗嘱的功效, 是我们不得不面对的一项重点课题与难点课题。

一、公证遗嘱的基本概述

简单地说, 公证遗嘱就是指由遗嘱人订立并由公证机关公证的遗嘱。目前, 我国存在着五种遗嘱形式, 公证遗嘱是其中法律效力最高的一种。与其它遗嘱形式相比, 公证遗嘱具有以下几项显著特征:首先, 它必须经过有认证资格公证机关的证明方能生效;其次, 它必须遵循直接办证的原则;再次, 它必须采用公证书的形式公证;最后, 它必须通过再次公证的方式变更或撤销原遗嘱公证。

遗嘱生效的前提条件就是立遗嘱人死亡。也就是说, 只有当立遗嘱人死亡时, 遗嘱权利人才能履行财产处分权。同时, 在履行财产处分权时, 权利人必须严格地按照遗嘱的内容以及法律的相关规定进行。公证遗嘱作为一种重要的遗嘱形式, 其必然符合这些基本要求。除此之外, 公证遗嘱要注意这样几个问题:首先, 立遗嘱人必须亲自到公证处办理而不允许他人代理;其次, 立遗嘱人必须是真实意思表示而不允许有胁迫或诱骗的情形;最后, 受遗赠人必须在知道受遗赠后二个月内到公证处办理接受遗赠声明书的公证。

二、公证遗嘱的法律效力问题分析

通过公证遗嘱的概述, 我们不难发现, 遗嘱公证是一项非常复杂而严肃的工作。从某种意义上讲, 公证遗嘱的法律效力直接关系到该项工作的成败。具体而言, 它不仅关系到公证机关工作是否具有法律效力问题, 而且关系到遗嘱人所立遗嘱是否需要办理公证的问题。

对于为何公证遗嘱法律效力具有优先性的问题, 其答案其实是显而易见的。与其它遗嘱形式相比, 公证遗嘱需要国家机关工作人员对遗嘱形式和遗嘱内容进行严格的审查, 以绝对保证立遗嘱人的真实意思表示。同时, 它还需要国家机关通过法律文书的形式进行确认。而这些内容, 是其它遗嘱形式所不具备的。换句话说, 公证遗嘱比其它遗嘱形式更能体现遗嘱的公正性与合法性, 更能保障遗嘱当事人的合法权益。

然而, 在司法实践中, 有些审判人员经常将公证遗嘱与其它遗嘱形式等同起来。在公证遗嘱出现分歧以后, 他们将主要精力放在审查公证人员办理公证遗嘱的程序上, 严重干扰了公证遗嘱真实性的判断。审判人员的这种做法是严重错误的, 我们之所以这样说, 是基于两方面的原因:一方面, 它混淆了公证遗嘱与其它遗嘱形式的区别。在现实中, 审判人员对公证人员以及公证行为产生了严重的错误认识, 将公证人员看成是一般的无利害关系人。殊不知, 公证人员的行为代表着国家, 是严格按照国家规定程序进行的遗嘱公证, 与一般的中证人见证行为有着本质的区别。另一方面, 它与民事诉讼法的相关规定相背离。我国民事诉讼法明确规定, 有七种证据必须查证属实才能作为认定事实的证据。然而, 公证证明并不在这七项证据之列。为此, 我国《民事诉讼法》又进一步规定:“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书, 人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”这说明, 在一般情况下, 公证证明不需要查证属实就可直接作为认定事实的证据。因此, 这些审判人员的审查行为, 严重背离了我国《民事诉讼法》关于证据的相关规定。

三、公证遗嘱的价值与缺陷分析[2]

从哲学的角度讲, 任何事物都是一分为二的。公证遗嘱具有自身的价值, 在一定程度上促进了我国遗嘱事业的发展。但是, 公证遗嘱也具有自身的缺陷, 在一定程度上扰乱了正常的遗嘱市场秩序。为了加深对这一问题的认识, 本文对其进行了以下的论述:

在现实中, 公证遗嘱的重要性是不言而喻的。总体而言, 其价值主要体现在公正上, 通过公正获得人们对法律正义与公证结果的认同感。具体而言, 其价值体现在以下几个方面:首先, 它有利于实现公证法律的公平与正义, 保证公证结果的准确性;其次, 它有利于实现公证程序的公平与正义, 保证公证程序的合法性;最后, 它有利于实现公证遗嘱的公信力, 保证公证遗嘱的权威性。

然而, 目前我国的公证遗嘱立法尚处于一个不断完善的阶段, 还存在着一些的缺陷。概括起来讲, 其缺陷主要体现在以下几个方面:首先, 它的效力优先性有悖于遗嘱继承立法的目的。在我国, 遗嘱继承的立法目的在于彻底保护公民的个人财产所有权。遗嘱是一种单方行为, 在遗嘱订立人死亡之前可被随意地更改, 这也体现了我国遗嘱继承的立法目的。然而, 公证遗嘱具有效力优先性。除非公证遗嘱被撤销或无效, 其它遗嘱形式才有可能生效。有些时候, 其它遗嘱形式的内容比公证遗嘱的内容更能符合遗嘱人订立人的意愿, 这有悖于遗嘱继承立法的目的。其次, 它在一定程度上限制了立遗嘱人权利的发挥。我国《继承法》明确规定, 遗嘱人有撤销或变更自己所立遗嘱的权利。换句话说, 在立遗嘱人死亡之前, 他们的这些权利可以任意行使。然而, 公证遗嘱却设置了许多局限, 要求立遗嘱人必须通过再次公证的形式行使权利, 这严重限制了立遗嘱人权利的发挥。最后, 它本身具有一定的风险性。在公证遗嘱生效以后, 受益人要到公证机构申请办理继承公证。在这个过程中, 受益人与公证人员以及公证机构之间很难保证不会产生各种矛盾与摩擦。在有些情况下, 这些矛盾与摩擦会进一步激化, 使公证遗嘱具有很大的风险性。

四、公证遗嘱立法亟待完善解决的问题分析

现如今, 在所有的公证事项中, 公证遗嘱的市场份额最大。但与此同时, 公证遗嘱也面临着众多的争议。在现实中, 这些争议主要体现在公证机关的录音取证、见证人不合理等方面。

概括起来讲, 我国公证遗嘱立法的不足主要体现在以下几个方面:首先, 它规定的内容不够系统, 操作起来比较繁琐, 不便于公证遗嘱当事人的权利保护。[5]在具体操作过程中, 因为公证遗嘱既涉及财产的归属问题, 又要以立遗嘱人死亡为生效要件。所以, 公证遗嘱立法仍然需要设立一些形式要件, 以充分地保证当事人的合法权益不受侵害。其次, 它没有明确地规定公证遗嘱被撤销或者无效的构成要件, 使公证遗嘱继承纠纷缺乏必要的保障。在司法实践中, 公证遗嘱被撤销或者无效的情形会经常出现, 会导致一系列公证遗嘱继承纠纷。在这种情况下, 因为没有相关的成文法规定, 当事人容易钻法律漏洞, 不仅任意地践踏了财产合法继承人的权利, 而且严重扰乱了公证市场秩序。最后, 它没有对公证遗嘱见证人进行科学的规定。在司法实践中, 公证遗嘱见证人是保证公证遗嘱依法履行的重要保障。但是, 见证人的合法权益也需要得到切实的维护。如果公证遗嘱立法对其不加以科学的规范, 就容易导致见证人不敢作证、不愿作证、作假证等诸多问题的发生。

基于以上这些不足, 本文建议从三个方面来完善我国的公证遗嘱立法。首先, 要明确规定公证遗嘱具有法律效力的构成要件。在公证遗嘱订立的过程中, 我们先要明确公证机关的审查职责。在现实中, 这种审查主要有形式审查和实质审查两部分组成。如果公证机关没有履行好这些职责, 就会产生两个问题:一是公证书的法律效力问题;另一个是公证机关应承担的法律责任问题。我们要想充分保证公证遗嘱的法律效力, 必须对这些问题进行明确的规定。除此之外, 为了减少或消除公证遗嘱的争议, 我们要将录音、录像、提取指纹等内容引入到公证遗嘱立法中, 从而保证合法公证的绝对权威。其次, 要明确规定公证遗嘱被撤销或无效的构成要件。在司法实践中, 为了尽可能地减少公证遗嘱纠纷, 我们应对公证遗嘱被撤销或无效的符合条件及相应的法律责任作出明确的规定。例如, 在公证遗嘱有需要补正的情形时, 我们可以规定该公证遗嘱能够申请撤销;在公证遗嘱违反国家法律规定、侵犯他人合法权益、违背当事人真实意愿时, 我们可以规定该公证遗嘱无效。最后, 要明确规定公证遗嘱见证人的资格。为了防止因见证人资格不当而引起各类公证遗嘱纠纷的发生, 我们要对见证人的资格进行详细的规定。例如, 我们明文禁止无或限制民事行为能力人、遗嘱的利害关系人、公证人员及相关人员等为公证遗嘱见证人。

五、公证遗嘱效力的实现方式分析

为了充分保证公证遗嘱的法律效力, 本文对其实现方式做了以下几项分析:

(一) 要切实实现公证遗嘱的有效价值

在司法实践中, 有效价值是公证遗嘱能否发挥作用的前提条件。为了切实实现公证遗嘱的有效价值, 可以做好这样几项工作:首先, 要进行严格的公证审查。在接受立遗嘱人的申请以后, 公证机关可以采取询问证人、调取书证或物证、鉴定等方式, 对其提供的材料和申请内容进行严格的公证审查。其次, 要严格地遵循法定程序。在审查结束以后, 公证机关要充分履行职责, 依照法定程序进行公证, 以充分保证公证遗嘱的合法性。最后, 要进一步规范公证遗嘱的办证流程。公证机关要认真遵循公证遗嘱的办证流程, 在各项内容审查齐全以后方可进行公证, 这样可以保证公证书的内容合法, 使其具有法律效力。

(二) 要充分实现两种遗嘱形式的有效互补

在现实中, 我国存在五种遗嘱形式。但是, 从另一个角度看, 可以将其划分为公证遗嘱和自行遗嘱两种形式。经过长期的实践我们发现, 这两种遗嘱形式相辅相成、密切相关, 不可偏废其一。长期以来, 自行遗嘱的方式备受人们的青睐。一方面, 这是受封建传统文化的影响, 人们养成了遗嘱私密性的思维习惯;另一方面, 这种遗嘱形式比较便捷, 便于人们的操作。然而, 在我国的法律体系中, 公证遗嘱的法律效力优先于自行遗嘱。而且公证遗嘱可以通过其权威认证, 充分保证遗嘱的证明力和公信力。由此可见。两种遗嘱形式各有千秋, 都是我们遗嘱民事法律的重要组成部分。为此, 在司法实践中, 我们要正确处理好两者的关系, 充分实现两者的有效互补, 从而保障我国遗嘱市场秩序的稳定。

(三) 要加大公证遗嘱风险防范和控制力度

在各项遗嘱活动中, 遗嘱风险无处不在。为此, 我们只能采取各项有效的措施, 从防范和控制两个角度来降低公证遗嘱的风险。对于公证机关而言, 它们要严格地按照相关的法律规定办事, 充分履行好职责, 要保证当事人的合法权益。对于国家立法机关而言, 它们要完善立法, 以保证公证遗嘱有法可依, 为公证遗嘱奠定坚实的法律基础;对于国家司法机关而言, 它们要严格执法, 以保证公证遗嘱执行必严、违法必究, 打击各类扰乱遗嘱市场执行的行为。

六、结语

综上所述, 在新时期, 公证遗嘱立法是一项非常系统的工程。要想将该项工程做好, 就要重点做好这样几项工作:首先, 要对公证遗嘱的价值与缺陷有一个清晰的认识;其次, 要对公证遗嘱立法亟待完善解决的问题有一个科学的分析;最后, 要对公证遗嘱的实现方式有一个准确的把握。只有这样, 才能充分地发挥公证遗嘱的功效, 才能真正地实现公证遗嘱立法事业又好又快的发展。

摘要：近些年, 随着社会形势的变化发展, 各类遗嘱纠纷层次不穷。公证遗嘱作为一种重要的遗嘱形式, 在稳定遗嘱市场方面发挥着极其重要的作用。与其它遗嘱形式相比, 公证遗嘱具有一些鲜明的特点和价值。然而, 目前, 我国的公证遗嘱本身还存在着诸多缺陷。同时, 公证遗嘱立法也存在着诸多亟需完善的问题。为此, 我们应当采取各种有效的措施, 以充分实现公证遗嘱法律效力。

关键词：公证遗嘱,法律效力,价值,问题,实现

参考文献

[1]李莼.对公证遗嘱若干问题的思考[J].今日科苑, 2009 (11) .

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遗嘱公证若干问题 篇5

（法释〔2014〕6号，2014年4月28日最高人民法院审判委员会第1614次会议通过）

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》已于2014年4月28日由最高人民法院审判委员会第1614次会议通过，现予公布，自2014年6月6日起施行。

最高人民法院

2014年5月16日

为正确审理涉及公证活动相关民事案件，维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国公证法》《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本规定。

第一条

当事人、公证事项的利害关系人依照公证法第四十三条规定向人民法院起诉请求民事赔偿的，应当以公证机构为被告，人民法院应作为侵权责任纠纷案件受理。

第二条

当事人、公证事项的利害关系人起诉请求变更、撤销公证书或者确认公证书无效的，人民法院不予受理，告知其依照公证法第三十九条规定可以向出具公证书的公证机构提出复查。

第三条

当事人、公证事项的利害关系人对公证书所公证的民事权利义务有争议的，可以依照公证法第四十条规定就该争议向人民法院提起民事诉讼。

当事人、公证事项的利害关系人对具有强制执行效力的公证债权文书的民事权利义务有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院依法不予受理。但是，公证债权文书被人民法院裁定不予执行的除外。

第四条

当事人、公证事项的利害关系人提供证据证明公证机构及其公证员在公证活动中具有下列情形之一的，人民法院应当认定公证机构有过错：

（一）为不真实、不合法的事项出具公证书的；

（二）毁损、篡改公证书或者公证档案的；

（三）泄露在执业活动中知悉的商业秘密或者个人隐私的；

（四）违反公证程序、办证规则以及国务院司法行政部门制定的行业规范出具公证书的；

（五）公证机构在公证过程中未尽到充分的审查、核实义务，致使公证书错误或者不真实的；

（六）对存在错误的公证书，经当事人、公证事项的利害关系人申请仍不予纠正或者补正的；

（七）其他违反法律、法规、国务院司法行政部门强制性规定的情形。

第五条

当事人提供虚假证明材料申请公证致使公证书错误造成他人损失的，当事人应当承担赔偿责任。公证机构依法尽到审查、核实义务的，不承担赔偿责任；未依法尽到审查、核实义务的，应当承担与其过错相应的补充赔偿责任；明知公证证明的材料虚假或者与当事人恶意串通的，承担连带赔偿责任。

第六条

当事人、公证事项的利害关系人明知公证机构所出具的公证书不真实、不合法而仍然使用造成自己损失，请求公证机构承担赔偿责任的，人民法院不予支持。

第七条

本规定施行后，涉及公证活动的民事案件尚未终审的，适用本规定；本规定施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本规定。

民间借贷合同公证的若干问题 篇6

(一) 民间借贷合同的定义

所谓民间借贷, 显而易见与商业银行贷款有明显区别, 它将金融机构排除在外, 剩余的市场主体之间, 将自身的合法资产出借, 合法的同时还要保证与国家相关法律之间不会出现抵触, 特定的主体之间通过书面以及口头的形式进行约定, 并明确双方的权利和义务的方式。在我国《合同法》中有所规定, 借款指借款人向贷款人借款, 并在规定期限内返还, 同时支付利息的合同。我国最高人民法院对于民间借贷的解释是公民之间、公民与法人之间或者是公民与其他组织之间的借贷, 这种行为需要在借贷双方真实的情况下, 才被视为有效。如果是这样, 那么这样的抵押也随之生效, 只不过利率不能够超过同期银行贷款的4倍。一般来说, 合法的民间借贷主要有典当、通过中间人贷款以及借贷双方直接借贷三个方面。民间借贷在通过公证之后, 就会具备一定的法律强制力。

(二) 民间借贷合同的法律特征

首先, 民间借贷属于一种民事法律行为, 因此, 这种活动中, 每一个人都需要在法律的前提下进行, 同时还要出于自愿, 坚持诚实守信的原则进行活动。从出款人的角度来看, 所借出的财产首先是合法收入, 并且应该是完全属于自己的资金, 不可以从他人那里吸收资金, 并进行转让, 另外, 借款人同样也需要遵守相关法律, 要保障自己可以将借来的款项用在合法的事项。针对民间借贷的内容方面, 内容必须要双方同意方可生效, 并且要在我国法律允许的条件下, 我国很多法律都对此进行了规定。

其次, 就是确保民间借贷合同规定了双方的债权与债务关系, 另外, 还应该针对每个细节进行明确的规定, 这样做就是为了能够保障双方的权利。与之相反的, 如果借贷的双方只是停留在口头协定, 那么一旦发生纠纷, 就很难得到有效的处理, 公证员针对很多纠纷往往无从考证, 我国《关于办理民间借贷合同公证的意见》中已经有所规定, 在民间合同公证之后, 就具有一定的法律效力, 因此借款人如果逾期还款, 或者是到了还款日, 但没有还款, 那么借出款项的一方就可以出具相关的执行证书, 从而维护自己的权益。

再次, 民间借贷可以存在有偿和无偿两种形式。在我国民间借贷有偿性规定中对于借贷的利率要求高于银行的利率, 然而最高不可以超过4%, 如果超过4%, 那么不具备法律保护的资格。除此之外, 民间借贷行为是双向的, 针对有偿性补偿方面, 其限制性明显, 以往一些民间借贷行为本身是无偿的。而现金的民间借贷是一种具有实践性质的合同, 也就是在双方当事人都统一, 并且意见一致的前提下进行的。

二、民间借贷合同公证中借据应该注意的问题

(一) 民间借贷借据的留存和收回问题

在民间借贷合同公正中, 借据的保留与回收应该得到重视, 一旦借据丢失, 应该及时进行补办, 补办应该告知全部合同主体, 各方主体在认可之后, 由债权人以及债务人、担保人一同发出声明, 通常来说, 应该从两个方面进行, 首先就是声明原有的借据已经丢失, 或者是被放弃使用, 然后就是对债权以及债务的各方面问题重新进行认定。这个声明具有法律效力。在这方面问题的处理上, 必须要遵循合同主体意见统一的前提下, 一旦双方在某个方面出现异议, 就应该由人民法院诉讼进行介入。

(二) 明确书写借据的债务人身份

在借据签订的过程中, 必须要确定债务人的身份是唯一的, 这样才能够避免以后出现各种纠纷, 在书写借据之前, 双方应该充分调查核实之后, 才能够进行这一步。借据内容在需要合同双方认定并同意。如果借据是现场书写, 那么就需要与合同内容保持一致, 如果其中一方在一些小额的现金借贷方面有异议, 那么可以在合同中明确句子词语的用法是否统一规范, 另外还应该确保借款人以及保证人的签名, 综合以上所述, 做到这些, 才能够有效的避免很多不必要问题的发生。

三、民间借贷合同赋予强制执行效力的问题

我国民间借贷合同一旦生效, 就具有法律强制性, 签署合同的双方必须要遵循合同中的所有规定。债权人为了维护自身利益, 向法院申请强制执行的时候, 必须要有两个文书, 分别为:赋予强制执行效力的债权文书公证书;公正机构所颁发的公正执行证书。从这个方面显示除了我国公正强制执行力对于民间借贷的内容要求更高了。

摘要：最近几年我国在货币政策上的调整, 以及存款准备金率的上调, 使得商业银行贷款额处于非常紧张的状态, 而中小型企业在激烈的竞争环境下, 为了弥补资金的缺口往往会将目光投向民间借贷方面, 合理的民间借贷可以有效缓解企业资金压力, 促进企业经济互动的顺利进行, 但是在民间借贷合同方面往往会存在一些的纠纷, 如果借贷合同公证没有充分发挥作用, 那么民间借贷行为就得不到有效的控制, 为了稳定我国金融市场秩序, 充分发挥借贷合同公证的作用是非常必要的。文章针对民间借贷合同的定义以及特征首先进入分析, 进而将合同公证中应该注意的问题以及其具有的法律强制效力进行了分析研究。

关键词：民间借贷,合同公证,思考

参考文献

[1]岳彩申.民间借贷规制的重点及立法建议[J].中国法学, 2011 (05) .

房屋继承公证中若干问题探析 篇7

关键词：房屋继承权,公证,若干问题,探析

房屋继承权是继承人根据法律的规定所取得的被继承人房屋遗产的权利。这其中包括两方面意义, 第一, 客观方面, 是指继承尚未进行前, 根据法律法规条款以及被继承人遗嘱而接受遗产的权利, 也就是继承人拥有的遗产继承权;第二, 主观方面。在符合法律法规规定前提下, 对于被继承人遗留下的房屋财产, 继承人实际上已经持有财产权利, 也就是房屋财产已经归属于继承人, 继承人有权享受这部分继承财产所产生的经济利益, 主观继承权是与继承人的主观想法密切相关的, 继承人有权接受并利用这部分遗产, 也有权选择放弃继承, 等等, 也就是说主观继承权具有现实意义, 继承权通常是从被继承人死亡或宣告死亡开始的。

一、死亡证明问题

参照国家相关权威法律的规定:死亡证明指的是医疗部门、公安机构所出示的证明材料, 注有具体死亡时间的户口注销证明, 以及法院出示的死亡判决书, 公证机构出示的死亡公证书。

也就是说只有医疗部门、公安机构、人民法院、公证部门这些权威认证部门有出示死亡证明的权力, 其他机构或部门则不享有这份权利。

死亡证明办理时常常会出现一些问题:一些死者年龄较大, 父母已故;一些死者在居住地死亡, 父母却在老家早已去世;也有的死者是孤儿, 无法明确已故父母的具体信息, 到何处出具父母的死亡证明更是无从知晓, 这其中就会出现无论是当事人还是公证人都需要严肃面对并处理的问题。

要参照问题具体特点来有针对性地采取解决措施。这其中最重要的就是要证明死者父母已故的问题。例如:如果死者年龄较大、其父母已故, 则可以由死者所生活地区的公安机构出示死者父母的死亡证明, 或者前往死者父母生前工作过的单位, 调查其人事档案, 从中发现是否有其死亡的档案记录, 对有价值的档案材料进行复印再经档案管理部门盖上公章形成权威证明。

同时, 也可以让当事人提供死者已故父母的火化证等能够证明死者父母已故的资料。

对于一些死者在居住地死亡, 父母却在老家早已去世方面的问题, 则需要继承人上交死亡父母的死亡公证书或证明来加以证实, 同时也需公证员的审核通过, 才能形成最终确认。

对于死者是孤儿, 无法明确已故父母的具体信息, 到何处出具父母的死亡证明更是无从知晓类似的特殊问题, 则需要现存法定继承人立下诺言:由于死者是孤儿, 无法找到死者父母的任何信息, 承诺如果出现死者父母要求继承死者遗产的状况, 则应该让一切当前的法定继承人给予死者父母应得的份额, 当公证作用无法得到有效发挥时, 则需要求助人民法院, 依靠诉讼方法来解决问题。

二、财产权利凭证问题

参照国家相关权威法律的规定:如果当事人不能够提供财产权属凭证原件, 且持有正当理由的, 则需要提供能够证明凭证的相关材料, 这个证明应该由财产权属凭证制发部门开出。一般来说, 当事人需手持被继承人的产权凭证, 例如:土地证、银行卡、汽车发票、房产证等就可以申请证明。

法律的上述规定是考虑到了实际生活中的一些特殊情况, 也就是说可能被继承人贷款买房, 但是还尚未完成还贷任务, 没得到房产证就忽然死亡的情况, 对于这种问题必须采取科学的解决措施。

对于上述问题:当被继承人尚未获得房产证就忽然死亡的情况, 继承人应该依据被继承人同售房企业签署的《购房合同》, 同银行签署的《借款合同》、交款收据, 也可以提交房产企业所提供的此房产的相关信息资料等来办理证明, 然而, 在实际公证办理操作中, 需要特别注意的是必须写“上面《购房合同》条款下的权利”来代替“被继承人的何类、何种遗产”, 因为只有这样才能维护其准确性与严密性, 当这一房产处于抵押状态时, 公证部门应该为继承人办理继承权公证, 此时可以划分为两类问题:

第一, 债务人采取抵押的方法偿债, 为自己的债务设下抵押。

第二, 债务人与抵押人相分离, 抵押人不是为自己而是为别人债务设下抵押。

前一类问题则需要以房屋当前价值为标准, 先来偿还债务, 余下的部分由继承人来继承, 此时可以申办继承权公证。

后一类问题则需通知当事人根据抵押金额来偿还抵押债务, 再依照《担保法》的相关条款:为债务人抵押担保的第三人, 在抵押权实现抵押后, 有权向债务人追偿。对此应该认定抵押债务追偿后所形成的财产应该被抵押人所继承, 应该为抵押人申办继承权公证, 通过这种方式, 能够有效确保公证的严肃性、准确性, 有效控制由于问题处理不当, 出现些许纰漏而引发的矛盾问题。

三、总结

遗嘱公证若干问题 篇8

1 放弃继承权可否附加条件的问题

案例一:甲、乙兄弟的父母均已死亡, 甲想要继承父母遗留的1套房产, 乙同意放弃该房产的继承权, 但要求甲给予自己一定的货币补偿, 并要求在签署放弃继承权声明书时附上该条件, 否则不同意放弃继承权。

上述案例涉及到放弃继承权可否附加条件的问题, 对于此问题, 世界上有2种立法例: (1) 大多数国家的法律规定, 放弃继承既不能附条件, 也不能附加期限。比如《德国民法典》第1947条规定, 允受或拒绝接受继承, 不得附加条件或期限。 (2) 部分国家的法律规定放弃继承可以附加条件。比如《前苏联民法典》和《匈牙利民法典》主张给予放弃继承权人更大的自由, 允许其附加条件。而我国继承法和相关法律对此未作出明确规定, 但学界和司法实践都持《德国民法典》的观点, 笔者也赞同这一观点。

放弃继承权属于单方法律行为, 该行为与多方法律行为不同, 无法获得约束他人的法律后果。继承法赋予公民接受继承的权利或放弃继承的自由, 进而在被继承人死亡后, 使他的财产有所归属, 使各继承人之间和睦团结地处理家庭事务, 最终使社会关系得以稳定。但附加条件的民事行为具有不确定性, 如果允许放弃在继承权中附加条件, 在所附加的条件不成立时, 放弃继承权便无意义, 这样会使放弃继承权的行为产生不确定性, 继承法律关系就无法稳定, 社会关系也会随之不稳定, 不符合立法的宗旨。

我国立法机关正在进行《中华人民共和国继承法》的修改工作, 于2012-05-23—24召开了继承法修改研讨会, 对如何修改《继承法》进行了深入研究讨论, 提出了重要的修改意见。《中华人民共和国继承法》修正草案建议稿第十二条第一款规定, “附加条件、附加期限、部分接受或放弃继承的意识表示无效”。这一建议也倾向于放弃继承权不能附加条件的观点。

结合案例一, 乙附加条件放弃继承权属无效的意识表示, 公证机构不宜受理该公证申请。在处理方式上, 可引导甲、乙共同继承上述房产, 在双方均取得房屋所有权证后, 再由甲支付相应价款购买乙的产权份额, 这样不仅可以顺利办理继承公证手续, 也更有利于和谐继承关系。

2 继父母与继子女关系的解除问题

案例二:甲丧偶后与乙再婚, 再婚时乙携带1名未成年女子丙, 且丙与甲共同生活多年, 后甲、乙二人婚姻关系破裂, 离婚。目前, 甲已死亡, 丙已成年, 丙对甲的遗产是否享有继承权?

在上述案例中, 丙是否享有继承权主要取决于其与甲的继父女关系是否在甲与乙离婚时自然解除。在实践中, 各公证机构对此案主要持有2种观点: (1) 虽然甲与丙之间共同生活多年, 且形成了具有抚养关系的继父女关系, 但这种关系已在甲与乙离婚时自然解除, 导致丙无继承权。 (2) 由于甲与丙之间形成的具有抚养关系的继父女关系并不会因甲与乙离婚而自然解除, 所以, 丙有继承权。

关于继父母与继子女关系是否随继父母与生父母婚姻关系的解除而自然解除的问题, 最高人民法院曾作出多次批复, 比如, 最高人民法院关于继父母与继子女形成的权利义务关系能否解除的批复 (87) 民他字第44号中提到, “继父母与继子女已形成的权利义务关系不能自然终止, 一方起诉要求解除这种权利义务关系时, 人民法院应视具体情况作出是否准许解除的调解或判决。”;1989-02-21, 最高人民法院民事审判庭关于汤真发诉刘天权继承一案的复函 (88) 民他字第53号中提到, “有抚养教育关系的继父母与继子女间的权利义务关系不能因继父母离婚而自然解除。”;1989-03-21, 最高人民法院关于继母与生父离婚后仍有权要求已与其形成抚养关系的继子女履行赡养义务的批复中提到, “虽然继母王淑梅已与生父李明心离婚, 但王淑梅与李春景姐弟等人之间已经形成的抚养关系不能消失。”虽然这些批复与具体案情和当时的社会状况息息相关, 但均持有继父母与继子女已形成的权利义务关系不能自然解除的观点。

笔者认为, 在案例二中, 在甲、乙解除婚姻关系的情况下, 甲与丙之间的关系出现了法律上的不明确性。对于这种不明确性, 法院有权裁判, 但公证机构作为证明机构无法决定。公证机构可依据上述最高院的批复向当事人阐释法律问题, 并要求全体当事人 (包括丙) 对丙享有继承权的事实予以确认。在全体当事人均同意的情况下, 公证机构可以受理;如果当事人之间有争议, 则公证机构不宜办理。由于法院有相关司法判例, 所以建议当事人前往法院解决。

3 非精神疾病丧失意识能力成年人的继承问题

案例三:甲、乙兄弟二人想要将父母所遗留的房屋产权过户至弟弟丙名下, 但丙因车祸而深度昏迷, 无任何意识, 即医学上所说的“植物人”。此时, 该如何办理继承权公证?

上述案例涉及到非精神疾病丧失意识能力的成年人继承遗产的问题, 现实生活中, 各类非精神疾病丧失意识能力的患者是客观存在的, 这些患者在办理各类问题时, 往往具有比普通人更为复杂的程序, 公证机构如何办理此类公证, 帮助这些患者切实解决困难, 已成为异常棘手的难题。办理该类公证, 着重要解决2个问题: (1) 如何认定此类患者为无民事行为能力的人。 (2) 确定监护人。笔者认为, 如果仅从接受继承遗产的角度出发, 则上述2点均可以参照精神病人的无民事行为能力认定和监护人确定的程序执行。

非精神疾病丧失意识能力的成年人是否为无民事行为能力的人必须由法院裁决。《民法通则》第十九条规定, “精神病人的利害关系人可向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力的人或限制民事行为能力的人。”由此可见, 只有法院才有权依法认定精神病人的民事行为能力, 对非精神疾病丧失意识能力患者的民事行为能力的认定更应由法院进行。公证机构并非专业的鉴定机构, 不具备鉴定能力, 更没有权利认定公民的民事行为。

非精神疾病丧失意识能力的成年人已被认定为无民事行为能力的人, 可按照下列顺序确定监护人: (1) 由全部具有监护资格的人员协商确定。 (2) 协商无法达成一致的, 由无行为能力的人所在的单位或住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。 (3) 对指定不服时, 可向人民法院提起诉讼, 由人民法院裁决。

在案例三中, 通过上述程序确定丙的监护人后, 监护人可代理丙办理接受房产继承的相关手续。但此类非精神疾病丧失意识能力的成年人经过一段时间的治疗后, 随时可能恢复民事行为能力。对于监护人而言, 如果要代理非精神疾病丧失意识能力的成年人办理出售房产等一些处分行为, 且需要办理公证手续时, 则需另行商榷, 确定更为严谨的办理程序。

摘要：随着社会主义市场经济的不断发展, 申请办理继承权公证的当事人日益增多, 公证机构在办理继承权公证的过程中遇到的问题也越来越多。通过分析笔者在办理法定继承权公证过程中遇到的案例, 提出了解决办法, 以期与各位同仁共同思索、探讨和进步。

关键词：继承权公证,监护人,民事行为,继承关系

参考文献

[1]刘春茂.中国民法学·财产继承[M].修订版.北京:人民法院出版社, 2007.

遗嘱公证若干问题 篇9

夫妻财产协议的生效需要符合合同一般有效要件, 还要能够具备其特殊的生效条件, 我国的婚姻法中有着详细的规定, 对于夫妻约定财产制的相关规定内容中指明, 夫妻可约定婚姻关系存续期间所得财产和婚前财产归各自所有, 夫妻对婚姻关系存续期间所得财产和婚前财产约定对双方有着约束力。

二、公证夫妻财产协议的重要性以及范围分析

( 一) 公证夫妻财产协议的重要性分析

我国当前正处在全面改革的重要时期, 各个方面的改革都在如火如荼的进行着, 作为法治国家, 在法律上的完善是必要的。社会的不断发展下, 我国的法制体系不断得到完善, 一些新的思想观念也已经得到了确定, 其中在婚姻家庭关系方面就是比较重要的问题。我国在婚姻法中对夫妻财产协议要采取书面形式进行确定, 这就体现了公民可以自主处分合法财产权利[1]。随着当前我国的法律体系逐渐完善化, 对社会发展的和谐稳定也有着积极作用, 其中夫妻财产协议公证就有着其重要性, 夫妻财产问题对家庭以及社会和谐稳定有着重要影响, 而通过办理财产协议公证就能从根本上对财产分配以及产权归属问题得到有效解决, 维护了家庭和睦以及社会和谐稳定。这也为司法机关在认定以及分割夫妻共有财产过程中提供了重要证据, 对夫妻双方的合法权益也得到了有效保护, 在协议以及证明材料的审查下就能使得协议条款符合法律规定, 从而就能为夫妻双方解除了后顾之忧。除此之外, 对群众的法治观念以及公证意识也得到了有效增强, 这对妥善解决人们婚姻关系当中的法律问题就有着积极作用。

( 二) 公证夫妻财产协议的范围分析

实际的夫妻财产协议实施中人身关系是占主要位置的, 而财产关系则是依附地位, 所以对夫妻财产协议进行公证进行理论研究探讨就有着实质性意义。在社会的不断发展过程中, 公民的自身素质也在不断提升, 夫妻双方协议商定财产关系的情况也愈来愈多。夫妻财产协议公证要能在一定范围之内, 所以在具体过程中就要能够明确哪些是夫妻共同的财产, 哪些是一方的财产, 这就对夫妻财产协议公证有着重要作用。夫妻财产协议公证的范围确定过程中要能考虑几个层面的问题, 婚后所得财产不一定都是夫妻共同财产, 有的是专属一方的[2]。婚前的个人财产不属夫妻共同财产, 共同财产还要能够包括婚姻关系存续间一方以及双方所得产生的孳息。再有对非典型夫妻共同财产进行界定中, 婚姻关系存续期间复员以及专业军人所得复员费等应为个人财产, 约定为夫妻共同财产要作为夫妻共同财产。

三、夫妻财产协议公证的问题以及完善措施探究

( 一) 夫妻财产协议公证的问题分析

夫妻财产协议公证中还有着一些问题有待解决, 我国当前的婚姻法对夫妻财产约定形式以及财产范围等通过法律形式进行了规范化, 是在双方自愿前提下实施的, 以及没有经过公证的夫妻财产协议就比较难以确定其真实性。这样在具体的过程中就存在着诸多问题, 首先当事人在法律的认识上存有误区, 二人财产协议当中提前约定放弃对方继承权方面, 夫妻财产协议自身只涉及到夫妻二人财产归属, 而实际是二人对财产实施自由约定下要求对方对没有发生财产权利作出提前放弃约定, 比较常发生在再婚身上。对于为解决将来由子女继承财产签订的夫妻财产协议的人来说, 没有订立遗嘱下一方去世另一方对财产继承权并没有表示放弃, 那么两人之前的继承权就作出放弃约定, 这对健在的一方来说是没有法律约束力的[3]。还有是夫妻一方把婚前的财产完全约定为对方所有, 这一误区的存在也比较普遍, 夫妻一方把自己婚前财产约定为另一方所有是赠与行为, 但在合同法当中就明确了对婚姻家庭继承关系并不适用。

还有存在的误区就是我的就是我的, 你的也是我的, 一些夫妻签订财产协议过程中, 一方只对自己的财产权重视, 而将对自己不利的法律后果让对方来承担。这样在双方存在着矛盾的时候会对之前两人签订的内容不平等协议发生争执。另一方面的误区就是通过订立财产约定逃避债务, 将财产约定为一方所有, 从而使得另一方债权人权利受到侵害, 在面对债权不能实现危险的发生就比较普遍。

夫妻财产协议公证在当前还有着一些局限所在, 主要是法律没有对夫妻财产协议必须公证得到明确化, 以及立法对夫妻财产约定的对外效力规定还没有得到有效完善, 夫妻财产约定公证对保护财产所有者权益方面还存在着诸多不足之处, 最后就是在和相关部门的协调统一方面也比较缺乏[4]。

( 二) 夫妻财产协议公证的完善措施探究

对当前我国的婚姻法的相关规定要能进一步完善, 婚姻法中的夫妻财产协议公证的相关内容, 在现阶段的实际应用中还存在着一些不足之处, 所以要针对具体的问题要能充分重视, 并结合实际进行对法律规定作出适当的修订, 使之能够和当前这一方面的情况相契合。笔者结合实际的问题进行了理论分析你, 并制定了相应策略, 希望有助于实际夫妻财产协议公证的完善性。

第一, 通过对夫妻财产协议公证问题的分析, 就要能够制定针对性策略加以解决, 首先要能及时的构建立法完整框架, 针对夫妻财产协议公证进行制定强性的规定。当前的婚姻法中没有明确规定必须要公证的条款, 为能预防夫妻双方以及一方任意曲解订立的夫妻财产协议内容, 从而造成夫妻间的争议, 就要能够从立法层面进行着手, 对夫妻财产协议制定强性的规定, 以经过公证作为有效条件。

第二, 对夫妻财产协议公证的完善要建立对其申报登记公示的相关制度, 这就需要对夫妻财产协议公证的申报登记公示机构进行确定。在这一制度下将夫妻财产协议公证以及婚姻登记的信息统一归档, 还要在当事人留存的公证书上做好归档的标注[5]。再有是要能对夫妻财产协议的申报登记程序进行明确化, 如果在婚前订立婚前财产协议公证, 那么双方就要在婚姻登记过程中向婚姻登记部门提交财产协议公证书实施登记, 除此之外就是要能明确婚前财产协议公证来登记作为对抗第三人要件。

第三, 对夫妻财产协议公证的完善措施实施过程中, 要能对和其他的相关法律制度协调统一的问题得到有效解决。我国的物权法登记要件主义和婚姻法的规定要能是融合的法律关系, 例如在房产证的登记手续方面就要当事人写明单独所有, 一方不在场就要出具夫妻财产协议公证书, 这样对之后的纠纷就能得到很大程度的避免。对于认定夫妻财产取得的时间上, 不仅要看成财产实物的取得时间, 还要能看其作为权利取得的时间[6]。

四、结语

总而言之, 在当前我国社会发展中, 经济社会的大变革使得各方面的发展都有着一些变化, 对夫妻财产协议公证的办理已经成为当前人们追求自主平等婚姻的有效法律形式。今后的发展过程中, 在立法上会更加的完善, 在协议的公证下对家庭的和谐以及社会稳定的作用发挥也会更加的有力。此次主要对夫妻协议公证的重要性以及范围进行了分析, 然后就实际的问题以及优化策略进行了探究, 在此次理论研究下希望能够有助于我国的婚姻法能够进一步的完善, 由于篇幅限制不能进一步深化研究, 有待后来者居上为我国的婚姻法的完善出谋划策。

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公证证据的若干思考 篇10

1 公证证据的概念及法律特征

在我国, 公证证据的概念至今未曾真正建立。不同的学者对公证证据做出了不同的论述, 有的认为公证证据是指用以证明与公证事项有关的待证事实存在与否的根据。有的则认为, 公证证据是指能够证明公证事项真实性的客观材料, 具有客观性、关联性和合法性三个特征。比较而言, 第二种论述应更为贴切, 因为其较为完整地反映了公证证据的本质属性。笔者以为, 依据以上表述并结合《公证法》、《公证程序规则》的规定。公证证据应具备以下法律特征:

公证证据的客观性。即公证证据应该具有客观存在的属性, 客观性是证据的基本属性。

公证证据的关联性。即公证证据必须与需要证明的公证事项具有一定的联系。关联性是公证证据的本质。

公证证据的合法性。即公证证据不论是当事人提供还是公证机关主动核实收集, 都要符合法律规定的程序。此外, 合法性还包括公证证据必须具备法律法规规定的形式。

公证证据主体的特定性。即只有经过公证机构的公证员收集、审查、采纳的证据才是公证证据。

2 公证证据在公证程序中的作用

从《公证程序规则》第27条及《公证法》第28条规定可看出:公证证明的顺利进行, 依赖于真实、充分、合法的公证证据。公证证据是全部公证活动的主线, 是公证的生命, 其作用具体表现在:

公证证据是出具公证书的基础。一份不可推翻的公证书必然有相应的不可以质疑的公证证据做支撑。

公证证据是适用法律的基础。认定事实离开了有效证据的支持, 适用法律必然错误, 从而导致错证的产生。

公证证据贯穿于整个公证活动的始终。公证活动的整个过程, 其实就是对公证证据的提供、收集、审查和最终认定的过程。证据问题是公证活动的核心问题。

公证证据是对公民、法人和其他社会组织合法权益的有效保障。公证人员通过收集、审查、运用各类证据, 对公证事项的真实性、合法性做出最终认定, 从而预防, 减少了无效、违法的民事行为, 充分维护了当事人的正当权益。

3 公证证据的收集

3.1 当事人提供证据———举证

从《公证法》第27条可见:证明公证事项的真实性是当事人的法定义务, 一般来讲, 对过去时的, 既往的, 非亲历性的公证事项, 应由当事人承担证明责任。其提交的证明材料应包括: (1) 身份证明。 (2) 代理人代为申请的, 委托代理人应提供授权委托书, 法定代理人应提交代理权证明, 其他代理人需提交有代理资格的证明。 (3) 需要公证的文书。 (4) 与公证事项有关的证明材料及财产所有权证明。 (5) 与公证事项有关的其他材料。

3.2 公证机构调查收集证据———取证

核实权是国家依法赋予公证机构的一项重要职权。公证处在核实中应认真收集证据。公证人员核实收集证据主要包括:询问证人, 调取书证、物证、视听资料、现场勘察鉴定、委托调查等。对于现在时的, 亲历的, 即时性的公证事项, 如招标投标公证、拍卖公证、开奖公证。取证既是公证员的法定职责, 也是公证员的法定证明方式, 公证员取证主要是制作现场记录, 进行现场录音录像等, 此时的取证是证明性质的。对于过去时的, 既往的、非亲历性的公证事项, 取证是公证员依照职权进行的补充核实性的调查工作, 此时取证是查明和确认性质的, 不是代替当事人举证, 否则有违公证的中立性。

4 公证证据的审查认定及使用

收集证据是基础, 正确的使用证据则是得到公证质量的关键。所以, 公证活动中, 把握"采证"这一重要环节至关重要。公证人员对所收集的证据材料, 要进行分类整理, 并运用证据学理论和实践工作经验, 对所掌握的证据进行认真审查核实, 分析判断, 搞清所掌握证据的性质, 证明力以及与公证证明对象的内在关系。从而查明事实真相, 保证公证活动的顺利进行。

4.1 公证证明的要求

凭据《公证程序规则》第30条规定可知:公证的证明要求是事实清楚, 证据充分。在证据学中, 这种提法被称作客观真实说。其具体标准是: (1) 该公证事项要求的证据均已查证属实; (2) 公证事项确有必要的证据加以证明; (3) 证据之间、证据与公证事项之间的矛盾得到了合理排除; (4) 得出的结论是唯一的, 排除了其他可能性。

4.2 公证证据、证据材料、证据资料的区分

证据是指经公证机构审查判断用来定案的事实材料, 而证据材料是指一切可能与本案有关的事实材料。证据材料是证据的来源, 证据是从证据材料中提炼出来的精华。证据材料到证据的过程, 也就是考量证据材料是否具有证据能力的过程。当我们从证据材料中提炼出证据后, 对证据进行反映而行成的资料则为证据资料。证据资料是作为定案的根据, 也就是证明的论据。证据材料———证据———证据资料———定案根据, 这是公证证明的一般规律。

4.3 公证证据审查的重点

证据审查是一个主客观相统一的过程。在这个过程中, 证据和案件事实是客观存在的, 证据和案件事实之间的联系也是客观存在的。问题是, 公证人员的主观认识能否如实反映客观实在。如果能, 就可正确查明案件事实。反之, 就会发生错误。为了尽量避免主客观不一致的情况, 公证实践中, 公证员应重点审查以下证据: (1) 证明当事人的人数、身份、资格和民事行为能力方面的证据; (2) 反映当事人的意思表示和相应的权利方面的证据; (3) 证实需公证的行为、事实或文书的内容真实、合法性方面的证据; (4) 反映需公证的文书内容是否完善, 文字是否准确、签名、印签是否齐全方面的证据; (5) 当事人提供的证明材料真实、充分性方面的证据。

4.4 公证证据审查应注意的问题

公证证据的审查包括两个方面, 一方面, 是对公证案件单个证据的审查, 另一方面, 是对公证案件全部证据的综合审查。对单个证据的审查, 着重把握好证据的客观真实性、关联性、合法性即可。对证据的综合审查判断, 则应注意以下几个问题: (1) 应当注意对各个证据与公证事项之间的关联程度, 一般而言, 原始证据的证明力高于传来证据, 直接证据的证明力高于间接证据。 (2) 应当注意对各个单个证据相互之间联系的审查判断。如果所有的证据协调一致指向同一事实, 可认定该证据为真。如证据之间相互矛盾, 则可以通过分析来判断矛盾形成的原因及证据事实的真伪, 从而最大限度地接近客观真实。 (3) 间接证据的使用。

公证证明的顺利进行, 依赖于真实, 充分, 合法的公证证据。本文通过对公证证据诸方面的理论与实践研究, 希望更多的法律工作者积极投入到公证的理论与实践研究中, 逐步完善我国的公证证据制度, 进而逐步完善我国公证制度, 使其充分发挥在我国市场经济建设中的巨大作用。

摘要：作为证明公证事项真实性, 合法性的公证证据, 是整个公证活动的基础与生命线。本文从公证证据的概念与法律特征入手, 对公证证据的作用及公证证据制度的现状、存在的弊端做了初步的探讨;指明了公证证据收集、审查的性质、内容、要求。同时, 就公证证据收集、审查中应注意的问题做了研究阐释。

关键词：公证证据,证据收集,证据审查

参考文献

[1]谈者.办理公证中的证据问题[Z].2003.