合同成立与合同生效的研究

合同成立与合同生效的研究（通用13篇）

合同成立与合同生效的研究 篇1

合同成立与合同生效的研究

保定电大唐县分校

田

团

结

2014/10/18

合同成立与合同生效的研究

【内容摘要】在正常情况下,当事人无不期望已成立的合同,能够发生法律效力,受法律保护。因此合同的成立与生效,是当事人最为关注的问题。合同成立与合同生效是合同法中两个密切相连的概念，合同成立与合同生效都属于事实上的判断，合同有效才属于法律上的判断。本文重点从概念、构成要件，法律意义、作用阶段、责任形式、赔偿范围等五个方面论述了合同成立与合同生效两种不同的法律制度。有效地区分这两种制度的意义在于明确是法律对当事人意思表示与国家意志关系的调整。

目录

         引言

一、合同成立…………………………………………………………………………3

二、合同生效…………………………………………………………………………3

三、合同成立与合同生效的区………………………………………………………3

（一）构成要件不同………………………………………………………………4

（二）法律意义不同………………………………………………………………4

（三）作用的阶段不同……………………………………………………………4(四)责任形式不同………………………………………………………………5(五)赔偿范围不同………………………………………………………………5

四、区分合同成立与合同生效的意义 ………………………………………………5

     

（一）体现契约自由与国家（法律）干预相结合的现代合同法精神………………5

（二）体现合同法的特征，有利于保证合同的真正实现 …………………………5

（三）为设立效力待定合同制度奠定了理论基础 …………………………………5

五、结语…………………………………………………………………………………5 参考文献…………………………………………………………………………………6合同成立与合同生效的研究

合同是最典型的民事法律行为，是当事人通过意思表示达成的协议。我国民法通则第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议”。我们往往签订合同时，在结尾添上一条：本合同（协议）自双方签字盖章时成立生效。从法律角度而言，双方签字盖章，表示对合同的内容达成一致的意思表示。但是这样的合同是不是生效呢？研究《合同法》知道：合同成立与合同生效，是合同法中两种不同的制度。

一、合同成立

所谓合同的成立，是指订约当事人经由要约、承诺，就合同的主要条款达成合意，即双方当事人意思表示一致而建立了合同关系，表明了合同订立过程的完结。我国《合同法》规定，当事人双方依法就合同的主要条款经过协商一致，合同就成立。所谓协商一致，即指当事人之间的意思表示一致，也称合意。合同的成立意味着各方当事人的意思表示一致，即合同是由双方或多方之间发生的法律行为，单方法律行为不能构成合同。这就意味着，成立一份合同，其主体必须是由两个或两个以上，其意思表示必须一致合意。合同订立的过程就是当事人双方使其意思表示趋于一致的过程，这一过程在《合同法》中规定为要约、承诺，因此，合同的成立必须有双方或多方当事人对合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式等内容协商一致。从成立的含义可看出，成立是当事人意思表示的一种事实状态

二、合同生效

合同的生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律约束力，也就是通常所说的法律效力。但这种法律效力并不是指合同能够像法律那样产生约束力，因为合同本身并不是法律，而只是当事人之间的合意，它只是强调缔约双方当事人的约束性，而这种约束性并非来源于当事人的意志，而是来源于法律的赋予。也就是说，因为当事人的意志符合国家的意志和社会利益，因此国家赋予当事人的意志以约束力，要求合同当事人严格履行合同。如果当事人不履行合同，则依靠国家强制力强制当事人履行合同并承担违约责任。我国《合同法》第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”“依法成立的合同，受法律保护。”这里强调的是合同对当事人的约束力。从而可以看出合同的有效与否则是法律价值判断问题，其着眼点在于判断合同是否符合法律的精神和规定，能否发生法律上的效力。

三、合同成立与合同生效的区别 在大多数情况下，合同成立时即具备了生效的要件，因而其成立和生效时间是一致的。《合同法》第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”但是合同成立并不等于合同生效。例如，一份合同已经成立，如果其合同的生效要件不符合法律规定，则仍然不能产生法律效力，也就是说合法合同从合同成立时起具有法律效力，而违法合同虽然成立但不会发生法律效力。由此可见，合同成立并不是当然生效的，合同是否生效，主要取决于其是否符合国家的意志和社会公共利益。结合《合同法》及其他法律的相关规定，合同成立与合同生效具体可从以下几方面来加以区分：

（一）、构成要件不同。合同成立的要件包括：订约主体存在双方或多方当事人，订约当事人就合同的主要条款达成合意。至于当事人意思表示是否真实，则在所不问，它着重强调合同的外在形式的表现。而合同生效的条件主要有：

1、行为人具有相应的民事行为能力。即当事人具有相应订立合同的能力，即合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。这就要求签订合同的法人必须具备法律或章程规定的业务活动能力，而公司的代理人必须具备完全的民事行为能力。

2、意思表示真实。合同双方签订合同时，必须处于自身真实的意思在合同上签字，没有重大误解，没有欺诈、胁迫等情况。

3、不违反法律和社会公共利益。要求合同签订的目的符合法律规定，有利于社会公共利益，如签订买卖毒品的合同就违反法律和社会公共利益，是无效合同。

(二)、法律意义不同。合同成立与否基本上取决于当事人双方的意志，体现的是合同自由原则，合同成立的意义在于表明当事人双方已就特定的权利义务关系取得共识。而合同能否生效则要取决于是否符合国家法律的要求，体现的是合同守法原则，合同生效的意义在于表明当事人的意志已与国家意志和社会利益实现了统一，合同内容有了法律的强制保障。

对违反合同的生效要件、内容违法的合同而言，即使当事人不主张合同无效，国家亦应主动干预；而对已成立的合同，即使其内容不完全，条款有疏漏，只要当事人自愿，也应当认为该合同业已成立，国家无须主动干涉，完全可 以让享有撤消权的人自己去处理。（三)、作用的阶段不同。合同成立标志着当事人双方经过协商一致达成协议，合同内容所反映的当事人双方的权利义务关系已经明确。而合同生效表明合同已获得国家法律的确认和保障，当事人应全面履行合同，以实现缔约目的。简单地说，合同的成立标志着合同订立阶段的结束，合同的生效则表明合同履行阶段即将开始，它是合同履行的前提，又是合同履行的依据。

(四)、责任形式不同。合同的成立，如果当事人要承担的责任就是缔约过失责任，所 谓的缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致另一方的信赖利益损失，则应承担民事责任。而合同的生效，如果当事人要承担的责任就是违约责任，所谓的违约责任，也称为违反合同的民事责任，是指合同当事人因不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，而向对方承担的民事责任。包括继续履行、赔偿损失、支付违约金及适用定金罚则等。

(五)赔偿范围不同。合同的成立，当事人承担的赔偿范围只限于信赖利益损失，所谓的信赖利益损失主要是指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖(如相信其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，后因对方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。且仅限于直接损失，而不包括间接损失。而合同的生效，意味着合同具有法律效力，当事人不履行合同约定的义务，造成违约，给对方造成损失的，承担实际遭受的全部损失。不仅包括现有财产直接损失，而且包括可得利益损失。

四、区分合同成立与合同生效的意义

（一）体现契约自由与国家（法律）干预相结合的现代合同法精神。独立合同成立的概念使之与合同生效的概念相区分能更好地反映现代合同法的精神。也能使我国合同法与国际合同法更好地衔接。

（二）体现合同法的特征，有利于保证合同的真正实现。因此，合同作为财产交换的法律形式，合意是其实现的根本。从此意义上说，作为保证合同交易快捷和安全的合同法确立以合意为核心的合同成立的概念，具有保证合同真正实现的本质意义。而合同生效则是合同实现的法律保障，是合同的补充。

（三）为设立效力待定合同制度奠定了理论基础。效力待定合同中的权利义务处于待定实施阶段。此阶段合同的权利为期待权，合同义务是附条件义务。由于期待权也是一种能给当事人带来利益的民事权利，因而任何一方当事人均不得用不正当手段侵害之。

五、结语

合同成立是指双方当事人意思表示达成了一致，合同生效是指合同成立后在法律上得到肯定性评价，产生了当事人意定的法律效力。当事人订立合同的目的，就是要使合同生效，产生约束力，从而实现合同所规定的权利和利益，如果合同不能生效，则合同等于一纸空文，当事人也就不能实现订约目的。因此，合同成立是合同生效的前提条件，合同生效是当事人双方订立合同实现预期目标必然要追求的结果。

合同成立与合同生效制度，实质上是法律对当事人意思表示与国家意志关系的调整。这种调整最终通过生效规则对法律行为效力的确认来实现。通过生效、无效、效力未定的确认，使行为人的意思表示纳入国家意志认可的范围，使合同当事人之间、当事人与社会 公共利益之间的利益得到平衡，从而促进社会经济的正常进行。因此，无论是在理论上，还是在立法和审判实践上，都不能把成立与生效混淆起来。参考文献：

《中华人民共和国合同法精解》：江平，中国政法大学出版社1999年版，《合同法精解与案例评析》（上）：杜万华，法律出版社1999年版，《民法原论》：马俊驹、余延满，法律出版社1998年版 《合同法实用释解》：孙礼海，工商出版社1999年版，《合同法新论·总则》：王利明、崔建远，中国政法大学出版社1996年版，《中华人民共和国合同法释义》：胡康生，法律出版社 《合同法学》：陈晓君，中国政法大学出版社1999年版

合同成立与合同生效的研究 篇2

一、合同成立

合同成立是指合同当事人就合同主要条款达成了协议。《合同法》第25、32、33、36、37等条款针对不同情况, 就合同成立分别做出了规定。原则上“承诺生效时合同成立。”但除口头合同外, 合同成立的具体情形主要有:第一, 双方当事人签字或盖章时合同成立。当事人采用书面形式订立合同的, 自双方当事人签字或盖章是合同成立;第二, 签订确认书时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的, 可以在合同成立之前要求签订确认书。合同自签订确认书时成立;第三, 实际履行时合同成立。采用书面形式订立合同, 在签字或盖章前, 当事人一方已经履行主要义务, 对方接受的, 合同成立。

二、合同生效

合同生效是指当事人订立的合同得到法律的认可, 依法发生法律效力。关于合同生效, 根据《合同法》规定, 主要情形有:第一, 自合同成立时生效。绝大多数合同成立与合同生效是一致的;第二, 批准、登记时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的, 自批准、登记时生效;第三, 条件成就时生效。当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同, 自条件成就时生效;第四, 期限届至时生效。当事人对合同生效约定附期限的, 自期限届至时生效。

绝大多数情况下合同成立与合同生效是一致的, 即自成立时生效, 但并非都是一致的, 合同生效的第二至第四种情况与合同成立显然不一致。如合同的批准或登记, 当事人签订的合同须经有关部门批准或者登记, 合同才能生效。换句话说, 有关部门的批准或登记是合同的生效要件。在此情况下, 合同成立在前, 生效在后。如果合同未经批准或者登记, 尽管当事人就合同条款达成了协议, 但不管当事人意志如何, 合同并不能生效。

特别值得探讨的是, 合同须经批准或者登记才生效的情形, 实务及理论界对《合同法》第4 4条第2款“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的, 依照其规定”长期存在误解。对此, 必须注意以下情形:第一, 必须是法律、行政法规对此所作的规定, 而不是部门规章、地方法规作出的规定;第二, 法律、行政法规明确规定合同“自登记之日起生效”。即一方面法律、行政法规明确规定“登记”作为合同的生效要件, 合同未经登记仅仅成立而不生效;另一方面, 法律行政法规明确了合同生效的时间, 即“合同自登记之日起生效”的文句。如果法律、行政法规虽然规定合同需经批准或登记, 但未明确规定合同“自登记之日起生效”, 那么该批准或登记就不是合同生效或有效要件。如《城市房地产管理法》第5 3条规定:“房屋租赁, 出租人和承租人应当签订书面租赁合同, 约定租赁期限、租赁用途、租赁价格、修缮责任等条款, 以及双方的其它权利和义务, 并向房产管理部门登记备案。”第三, 某些法律、行政法规规定的登记制度并非合同登记, 而是物权性登记, 即该类登记为合同标的物所有权或其他物权变动的生效要件, 而不是合同本身的生效或生效要件。事实上, 司法实践及理论对有关登记制度及合同效力的误解多数集中在此方面, 将该类物权登记往往与合同生效或有效相混为一谈。《物权法》第2 3条规定, “动产物权的设立和转让, 自交付时发生效力, 但法律另有规定的除外。”因此, 诸如《土地管理法》第12条、《城市房地产管理法》第60条第3款等规定的登记属于物权权属变更登记, 而不是合同生效登记。对于房地产等买卖合同, 登记与否对合同本身是否生效、是否有效不产生任何影响, 登记仅仅关系到所有权、使用权等转移效力。

三、合同成立与生效的区别

合同成立与合同生效, 两者之间既有紧密联系又有本质区别。虽然一般情况下合同成立时生效, 但合同成立显然不等于合同生效, 它们是两个完全不同的概念, 各有不同的法律要件。二者的区别表现在以下几个方面:

1. 合同的成立与生效体现的意志不同

合同的成立仅仅反映的是当事人的意志, 即完成了要约与承诺的过程, 双方当事人之间就合同的主要内容达成合意, 体现了合同自由原则, 合同是否成立、能否成立取决于当事人的意志。合同的生效反映了国家的意志, 即国家法律对已成立合同的一种法律认可或称价值判断, 它体现了国家对合同关系的干预。合同成立后, 能否产生效力, 能否产生当事人所预期的法律后果, 并不是当事人意志所能决定的, 它取决于法律对该合同的态度和评价, 体现了国家对合同所作的肯定或否定的评价。即使合同已经成立, 如果不符合法律法规规定的生效要件, 仍然不能产生法律效力。违法的合同不但受不到法律保护, 甚至可能依法制裁当事人。

2. 反映的内容不同

合同的成立与生效是两个不同性质、不同的范畴。合同的成立属于合同的订立范畴, 解决的是合同是否存在的事实问题, 属于对合同的事实上的判断。而合同的生效属于合同的效力范畴, 解决的是已经存在的合同是否符合法律规定, 是否具有法律效力的问题, 属于法律上的判断。判断合同是否有效, 其结果则有生效、无效、效力待定、可变更、可撤销等多种情形。合同的成立只需当事人对合同主要条款在表面上意思表示一致, 而不问其意思表示背后的真实性和主要条款的合法性。而合同生效的确认既要审查当事人的主体合法性, 当事人的意思表示是否真实, 又要审查合同内容的合法性。

3. 合同成立与生效的构成要件不同。

合同的成立, 是订约当事人就合同的主要条款达成合意, 即合同因承诺生效而成立。笔者认为, 合同的一般成立要件只需订约任意思表示一致即可。“意思表示一致”的标志就是“承诺生效”。《合同法》对合同生效的构成要件并没有做出明确的规定。一般认为, 合同生效的条件是: (1) 行为人具有相应的民事行为能力 (主体合格) 。 (2) 意思表示真实。 (3) 不违反法律或社会公共利益。

4. 合同成立与生效的效力及产生的法律后果不同

《合同法》第8条规定:“依法成立的合同, 对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务, 不得擅自变更和解除合同。依法成立的合同, 受法律保护。”合同成立以后, 但合同尚未生效的, 当事人不负担给付义务。合同生效后, 当事人必须依据合同的约定履行合同义务, 否则, 债务人依法及合同约定承担违约责任。债权人也有权依法向法院提起诉讼或向仲裁机构申请仲裁, 要求强制履行。

合同成立与合同生效是否相同, 有无区别, 不是一个纯理论问题, 它直接关系到当事人因订立合同而形成的权利和义务能否得到法律的认可和保护。如果二者不一致, 合同虽成立但未生效, 当事人不必履行合同, 继而不存在违约责任等。如果合同成立等于合同生效, 当事人应全面履行合同, 否则就应当承担违约责任。

我国原有立法及司法实践, 由于未区分合同成立与合同生效, 因而也未区分合同不成立与合同无效, 由此产生了一些问题。如将已成立但未生效的合同, 一律按无效合同处理, 因而产生大量的无效合同, 致使合同当事人订立合同的目的落空, 即不利于当事人, 也不利于市场经济。另外由于未区分合同不成立与合同无效, 故将合同不成立作为无效合同对待, 而合同无效与合同不成立的法律后果完全不同。在合同不成立的情况下, 有过错的一方当事人应根据缔约过失责任制度, 即《合同法》第4 2条规定, 承担民事赔偿责任。在合同被确认无效的情况下, 依据无效合同的法律规定, 不仅产生民事责任, 如赔偿损失等, 而且过错方依法可能要承担行政责任, 如追缴财产, 构成犯罪的, 将依法追究刑事责任。因此, 区分合同成立与合同生效, 从而区分合同不成立与合同无效, 对司法实践具有十分重要意义。

四、《合同法》第8条规定之探讨

值得探讨的是《合同法》第8条之规定。该条规定:“依法成立的合同, 对当事人具有法律约束力, 当事人应当按照约定履行自己的义务, 不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同, 受法律保护。”笔者认为, 第8条之规定是将合同成立制度以合同生效制度加以规定, 从而否定了《合同法》第4 4、4 5、46条等有关合同生效的法律规定, 也因此混肴了合同成立与合同生效。既然合同成立后即对当事人具有法律约束力, 应当按照约定履行义务, 并不得擅自变更和解除, 那么有关合同生效的法律规定就失去了应有的作用和意义。但正如上面所述, 只有生效的合同才对合同当事人具有法律约束力, 合同虽成立但未生效, 对当事人并无约束力, 亦自然不存在合同变更或解除。

既然《合同法》已明确区分并分别规定了合同成立与合同生效, 那么, 第8条之规定与有关合同成立及合同生效之规定显然缺乏统一性和协调性, 也使得合同成立与合同生效的法律规定的作用和意义被第8条之规定一笔勾销。从合同法全部内容分析, 该条所要表明的意思, 事实上已在《合同法》第四章、第五章、第七章等相关章节做了详细规定。因此笔者认为, 第8条之规定不但无任何积极意义, 反起消极影响。为解决理论上特别是实践上的理解与适用不一, 避免引人误解, 给司法实践造成混乱, 应当删除第8条, 至少应做适当的修改。

摘要：《合同法》对合同成立和生效分别作出了明确规定。合同成立是指合同当事人就合同主要条款达成了协议。而合同生效是指当事人订立的合同得到法律的认可, 依法发生法律效力。合同成立与合同生效, 两者之间既有紧密联系又有本质区别。虽然一般情况下合同成立时生效, 但合同成立显然不等于合同生效, 它们是两个完全不同的概念, 各有不同的法律要件。

关键词：合同成立,合同生效

参考文献

[1]王利明崔建远:合同法新论总则.中国政法大学出版社, 1996年版

[2]王家福主编:民法债权.法律出版社1991年版

[3]陈安生主编:涉外经济合同的理论与实务中国政法大学出版社, 1994年版

合同成立与合同生效之比较 篇3

合同成立与合同生效具有同一性

一、合同的成立与生效均能体现当事人的意志，属于事实判断问题，而非法律价值判断问题。

首先，依法成立的合同具有相当于法律的效力。《合同法》及原《经济合同法》《技术合同法》均规定了“合同依法成立即具有法律效力”，也就是说，当事人依照《合同法》的规定而订立的合同，即对当事人产生法律约束力。这种法律约束力不是合同当事人意志以外的国家或法律再次赋予的，而是因当事人订立合同的意志符合国家意志而产生的，因此，这种约束力体现了当事人的意志。

其次，《合同法》第45条、第46条关于附条件合同、附期限合同的规定表明了部分合同的生效是以当事人约定的某种事实状态的发生或未来期限届至而产生效力的。

再次，国家行政机关对合同的登记行为并不影响合同的效力。合同法第44条第2款规定：“法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。”对国家行政机关的批准登记行为是否作为合同生效的要件，目前已被多数学者否定。学者们表示，登记只是一种公示的方法，当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力。而且国家行政机关进行批准、登记行为必须依法进行，无权对合同是否依法成立和生效进行法律上的评价，只有人民法院和仲裁机构才有权确认合同的效力、对合同是否依法成立和生效进行确认。可见，国家行政机关的登记、批准行为不能作为合同生效的要件，合同成立和生效体现的是当事人的意志，是一种客观存在。

二、合同成立和合同生效的构成要件基本相同。

我国《合同法》并没有明确规定合同成立的构成要素，从《合同法》第2章“合同的订立”规定的内容来看，合同成立的要素一般包括：合同的主体须有双方或多方当事人，合同的内容须具备合同的必要条款，合同的订立程序须经过要约、承诺两个阶段。

关于合同生效的构成要素，我国《合同法》也没有作出明确规定。从逻辑关系上来看，合同成立是合同生效的前提，只有合同成立以后，才能进一步谈合同生效的问题。因此，合同成立的构成要件也应当是合同生效的构成要件。除此之外，从《合同法》第44条至第46条规定的内容来看，合同生效的要件还包括是否履行批准、登记手续，以及约定的生效条件是否成就、期限是否界至。

三、依法成立的合同和生效的合同对当事人都具有法律约束力。

《合同法》第8条规定，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”根据该条款的规定，依法成立的合同，其法律约束力表现在：一是“应当按照约定履行自己的义务”，二是“不得擅自变更或者解除合同”。《合同法》关于合同成立效力的规定与我国其他有关立法和国外有关合同的立法是一致的。而合同生效是针对已经成立的合同而言的。由此看来，合同成立与合同生效的效力，都表现为对当事人具有法律约束力，二者的效力在实质上是一致的。因此，认为“合同成立不产生法律约定力”的观点与《合同法》第8条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力”的规定是相违背的。

四、当事人违反依法成立和生效的合同，都应當承担违约责任。

对于违反依法办理的合同，当事人当然应当承担违约责任；但对于违反依法成立而未生效的合同，当事人是应当承担违约责任还是缔约过失责任呢？违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的一种责任。缔约过失责任是指合同当事人一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。可见，合同的成立是区分合同责任与缔约过失责任的根本标志。合同的成立意味着合同关系的存在。在合同成立之前，因合同关系不存在，由一方的过失而造成另一方信赖利益的损失属于缔约过失责任而不属于合同上的责任。因此，依法成立而未生效的合同对当事人具有的法律约束力体现在违约责任而不是缔约过失责任。如在不动产所有人一物多卖的情形下，多个买主中谁办理了转让登记，谁就取得了所有权，但出卖人要对其他买主承担违约责任，而不是缔约过失责任。

合同生效与合同无效、效力待定以及可撤销合同的关系

合同无效、可撤销合同以及效力待定是《合同法》对依法成立或生效合同的法律评价，反映了国家对合同关系的干预。依法成立的合同或生效的合同如果不符合法律的强制性规定，仍然得不到法律的保护。此外，如果合同违反了相关的行政管理法律规定或刑法规定，还要追究当事人相应的行政责任或刑事责任。之所以如此，法律界人士认为合同有效与无效的概念才能够体现法律对合同的评价。从特定意义上讲，与其说合同生效与合同成立的区别，不如说合同有效与合同成立的区别。合同“生效”是指合同产生法律约束力，侧重于合同效力的时间方面的问题；而合同“有效”则是指具有法律效力，侧重于合同效力的定性方面的问题，二者存在着本质的区别。因此合同不成立或不生效与合同无效也存在着本质的区别。

在司法实践中，审判机关在审理合同纠纷案件时，常以合同生效制度来考虑并确认合同是否有效，进而确定当事人应当承担违约责任还是缔约过失责任。由于无效合同中存在部分是不生效的合同，如不动产买卖中的一物多卖情形，没有办理产权登记的合同是未生效的合同，负有登记义务的当事人应当承担违约责任，赔偿因此给对方当事人造成的损失；如果将此合同确认为无效合同，有过错一方只承担缔约过失责任，对方当事人的可得利益得不到保护。因此，正确理解合同成立与合同生效的同一性在司法实践中具有重要意义。

由于“依法成立的合同”也同样“对当事人具有法律约束力”“受法律保护”，而不一定要具备生效要件。因此，不一定都要从合同生效制度来考虑并确认合同是否有效，可以从合同成立制度来考虑并确认合同是否依法成立。对于依法成立而仅仅缺乏登记等生效要件的合同，仍可以认定该合同依法成立，但当事人应当履行登记即转移标的物的所有权等义务。这样，既促进了交易，体现了合同自由原则，又符合《合同法》关于合同成立与合同生效的相关规定。

综上所述，合同成立与合同生效在构成条件上并没有实质性差别，都是一种事实上的判断，只不过事实内容不同罢了。与合同成立、生效不同的是合同的有效，合同有效与否才是对合同效力的一种法律判断。

合同成立与合同生效的研究 篇4

2001年10月5日，谢某向信诚人寿保险有限公司申请投保人寿险100万元，附加长期意外伤害保险200万元，并填写了投保书。10月6日信诚人寿向谢某提交了一份盖有其总经理李源祥印章的《信诚运筹建议书》。谢某按照信诚人寿的要求及建议书的规定，缴纳了首期保险费11944远。信诚人寿审核谢某的投保资料时发现，谢某投保投保高达300万元的保险金额，却没有提供相应的财务状况证明。为防范道德风险，保险公司一般对高保额保单要求投保人（被保险人）提供财务状况证明。因此，10月10日信诚人寿向谢某发出照会通知书，要求谢某10日内补充提供有关财务状况的证明，并按核保程序要求尽兴 身体检查，否则视为取消投保申请，将向其退回预交保费。10月17日，谢某到信诚人寿公司进行了身体检查，但仍未提交财务状况证明。10月18日凌晨谢某在其女友家中被其女友的前男友刺杀致死。10月18日上午8时，信诚人寿接到医院的体检结果，因谢某身体问题，需要增加保险费才能承保。信诚人寿再次发出书面照会，通知谢某需增加保险费，提交财务证明，才能承保，请谢某决定是否接受以新的保费条件投保。谢某家人称谢某已经出国，无法联络。2001年11月13日谢母向信诚人寿方面告知保险事故并提出索赔申请。

2002年1月14日，信诚人寿经调查后在理赔答复中称，根据主合同，同意赔付主合同保险金100万元；同时信诚人寿认为事故发生时其尚未同意承保（未开出保险单），故拒绝赔偿附加合同的保险金200万元。

2002年1月15日谢母拿到信诚人寿声称按照“通融赔付”支付的100万元。

[法院判决] 2002年7月16日谢母将信诚人寿诉至广州市天河区人民法院，请求判决信诚人寿支付“信诚附加长期意外伤害保险”保险金200万元，以及延迟理赔上述金额所致的利息。2003年5月20日，天河法院对这宗国内最大的寿险理赔案件作出一审判决：保险人信诚人寿应该在按照主合同赔付100万元之后再追加赔付附加合同的200万元。

一审法院认为：由于谢某与信诚人寿的代理人共同签署了投保书，投保人谢某和信诚人寿的权利义务在上面列得清清楚楚，双方对此也达成了一致意见；加上谢某次日又缴付了首期保险费，也就是说，作为投保人在保险合同成立后应负的主要义务，谢某已经履行。因此，法院认为这份保险合同及其附加合同已成立、有效，谢某、信诚人寿均应按约定履行。关于涉及赔付金额达200万元之巨的“信诚附加长期意外伤害保险条款”，法院认为，因为这是信诚人寿在所有投保人投保前就预先制定好的、将重复使用于不特定投保人的格式合同条款，条款中“保险责任自投保人缴纳首期保险费且本公司同意承保后开始”的约定，没有约定信诚将在何时同意承保、用什么方式承保，表述不清，实属不明确，依法应作有利于投保人谢某的解释。

[焦点问题]

1、本案保险合同是否成立并生效？[!--empirenews.page--]

2、保险公司是否应当承担保险责任？

3、缴付保险费与保险合同成立之间的关系。

[法律评论]

一、关于保险合同的成立与保险合同的生效

根据民商事法学理论的一般原理和《中华人民共和国合同法》的有关规定，合同的成立与合同的生效本是两个不同而由关系密切的两个法律概念，但对由此引起的法律效果在实践中有时却分歧很大，本案就是一例。

“合同成立”是合同当事人对合同标的、数量、价款或者报酬等主要内容协商一致。一般说，当事人协商一致的过程，也就是不断邀约、邀约、再邀约，最后承诺的过程。合同成立的临界点就是承诺生效。承诺一旦生效，当事人就合同的主要内容协商一致，合同就成立了。此即《合同法》第25条规定的“承诺生效时合同成立”。合同成立的标志是合同订立的过程完结，合同客观上已经存在。

“合同生效”是指合同发生法律效力，即具有法律拘束力，合同当事人的行为受其约束。对于绝大多数合同而言，合同在成立的同时就生效了，但如下三种情况除外：（1）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照该等规定；（2）当事人在合同中约定了合同生效的条件；（3）当事人在合同中约定了生效的期限。合同生效以合同获得法律上的约束力为标志。

实践中，判断合同是否成立，主要是考察当事人意思表示是否一致，即判断哪些意思表示是邀约或反邀约，什么意思表示构成承诺，承诺是否生效。判断合同是否成立，主要是从合同订立的过程考察，判断已经成立的合同是否生效，主要是从是否符合法律要件的角度来考察。但是在司法实践中，一些比较普遍的做法是：将合同成立与合同生效的界限及条件不加区分，较多地考虑合同是否生效，而不去考察合同是否业已成立的事实。本案一审判决就明显地带着这样的倾向。

那么，上述案件保险合同是否成立并生效了呢？诉讼中原告方主张，本案保险合同已经成立并生效，被告保险公司主张，合同尚未成立，更谈不上合同的生效问题了。

我们认为，判断本案保险合同是否成立和生效的标准是——保险公司是否作出了同意承保的承诺，即承诺是否生效。首先，本合同并没有关于“合同生效”中述及的3种除外情况，即本合同属于成立并同时生效的合同。至于该合同条款“保险责任自投保人缴纳首期保险费且本公司同意承保后开始”的约定，从其约定的性质上说，并不构成合同法第45条规定的“附生效条件”。因为“同意承保”本身就是构成承诺的核心组成部分；第二，该约定本身在语言逻辑上是错误的，前后两个条件并非递进关系，后半句基本上是废话；第三该约定的有效语言信息旨在约定承担保险责任起始时间；第四，本案的关键是保险公司是否对投保人的邀约是否作出承诺，即是否已经“同意承保”。

什么是“同意承保”？是对投保书的确认？是签发保险单？还是其他？合同条款没有约定。由于合同条款对“同意承保”的标准没有约定，只能根据一般法理来理解和解释（同时还得作出有利于投保人的解释）。根据对案件事实的描述，投保人签署投保书，构成对保险合同的邀约，如果保险人（包括保险公司的代理人）对投保书有有效确认（注：是否有效确认，不详），即构成保险人的承诺（但如果是保险经纪人，则应是另外一回事，因为保险经纪人并非当然是保险人的代理人，更多情况下是投保人的代言人，其签署投保书的行为性质当另论）。此时保险合同已经完成了邀约和承诺的过程，保险合同已经成立并生效。至于投保人的首期缴费行为，则应理解为投保人履行保险合同约定的义务的行为。[!--empirenews.page--] 如果保险公司的代理人并没有对投保书进行有效签署，盖有保险公司总经理《运筹建议书》中也没有作出明确的同意承保的意思表示，则10月10日保险公司的照会通知书和10月18日再次书面照会，就构成保险公司对投保人新的邀约，投保人没有作出有效承诺的，则本案保险合同不应当认定为成立。

如果《运筹建议书》中已经作出明确的同意承保的意思表示，亦应当认定保险合同成立并生效，而10月10日及10月18日的照会，应当理解为保险公司对投保人主张变更保险合同的新的邀约。

至于本案保险公司安排的体检，与认定保险合同成立与生效没有直接的关系。

二、关于本案保险公司是否应当承担保险责任的问题

在保险合同中，需要特别注意的是，保险合同的生效，与保险人开始承担保险责任并不是一回事，这一点最容易发生误解。

由于保险合同是对在约定的期间内发生的保险事故承担保险责任，保险合同生效了也并不一定标志着保险公司对发生的保险事故一定要承担保险责任，因此，保险合同对保险责任期间的约定就非常重要。如果保险事故的发生并不在保险合同约定的保险责任期间，即使保险合同成立并生效，保险公司也无须承担保险责任。上文述及的本案条款约定，实际上是对保险责任期间始点的约定。

实践中，保险从业人员多有认为，保险合同生效时间是保险单载明的保险责任开始时间，因此我们经常可以看见保险条款的约定与保险单所载内容相矛盾的现象，其实这是一种误解。（如保险条款约定投保人缴纳保险费后合同生效，而在保险单上载明的起保日期却是某一固定日期，从法律的角度理解，保险单所载起保日期已经修改并抛弃了保险合同条款约定的合同生效条件）。保险合同生效时间与保险责任开始时间是两回事，只要投保人与保险人对合同条件协商一致，且合同中没有附延缓生效的条件或期限，即使保险责任期间没有开始，保险合同也是处于生效或有效状态。

三、关于缴付保险费与合同成立之间的关系

根据《保险法》第13条和第14条的规定，保险合同属于诺成性合同就，只要投保人与保险人就保险合同的主要内容达成了合意，保险合同即告成立，并不以投保人是否缴付保险费为合同成立或生效的必要条件。投保人是否缴付保险费并不影响保险合同的成立，保险公司只要同意承保，即使投保人没有缴付保险费，保险合同依然成立；即使投保人缴付了保险费，但保险公司未同意承保，保险合同仍未成立。因此保险费的缴付与保险合同的成立没有必然联系。

保险合同生效的法律 篇5

根据合同法的一般原理，保险合同成立于双方达成合意之时。但法律对保险合同的形式上的要求，也是决定保险合同能否成立的条件。我国保险立法对保险合同形式的确认经历了从要式向非要式的嬗变。

我国传统的保险立法确认保险合同为要式合同。1 981年颁布的《经济合同法》第3条规定“经济合同，除即时清结者外，应当采用书面形式”，第25条规定:“财产保险合同，采用保险单或保险凭证的形式签订。”据此，保险合同须采用“保险单或保险凭证”的书面形式。1983年颁布的《财产保险合同条例》第5条进一步规定保险合同必须经过“投保方提出投保要求，填具保险单”、“并经保险方签章承保后”，保险合同才能成立。

基金合同生效公告 篇6

1 公告信息

2 基金募集情况

注:本基金管理人高级管理人员、基金投资和研究部门负责人持有本基金份额总量的数量区间为0;本基金的基金经理未持有本基金份额。

3其他需要提示的事项

(1)本基金以定期开放方式运作，即本基金以封闭期和开放期相结合的方式运作。本基金的封闭期为自《基金合同》生效之日起(包括《基金合同》生效之日)或自每一开放期结束之日次日起(包括该日)一年的期间。本基金的第一个封闭期为自基金合同生效之日起(包括该日)至一年后对应日的期间。在封闭期内，本基金不办理申购、赎回业务，也不上市交易。

本基金自封闭期结束之后第1个工作日起(包括该日)进入开放期，每个开放期不少于5个工作日且不超过20个工作日。投资人办理基金份额的申购和赎回等业务的开放日为本基金开放期的每个工作日。如在开放期内发生不可抗力或其他情形致使本基金无法按时开放申购与赎回业务的，开放期时间中止计算。在不可抗力或其他情形影响因素消除之日次一工作日起，继续计算该开放期时间，直至满足开放期的时间要求。在不违反法律法规的前提下，基金管理人可以对封闭期和开放期的设置规则进行调整，并提前公告。

基金管理人不得在基金合同约定之外的日期或者时间办理基金份额的申购、赎回或者转换。在开放期内，投资人在基金合同约定之外的日期和时间提出申购、赎回或转换申请且登记机构确认接受的，其基金份额申购、赎回价格为下一开放日基金份额申购、赎回的价格;但若投资人在开放期最后一日业务办理时间结束之后提出申购、赎回或者转换申请的，视为无效申请。

(2)基金合同生效前发生的律师费、会计师费、法定信息披露费及其他费用从基金发行费用中列支，不另用基金财产支付。

(3)销售机构受理投资人认购申请并不代表该申请一定成功，申请的成功与否须以本基金注册登记人的确认结果为准。投资者可到销售机构的网点进行交易确认的查询，也可以通过本基金管理人的客户服务电话400-666-0066或通过本基金管理人的网站www.xcfunds.com查询交易确认情况。

风险提示：本基金管理人承诺以诚实信用、勤勉尽责的原则管理和运用基金财产，但不保证基金一定盈利，也不保证最低收益。基金的`过往业绩并不代表其将来表现。投资有风险，敬请投资人认真阅读基金的相关法律文件，并选择适合自身风险承受能力的投资品种进行投资。

特此公告。

信诚基金管理有限公司

合同成立与合同生效的研究 篇7

关键词：合同成立,有效,生效,强制执行力

一、问题之提出

设甲公司与运动员乙于2007年约定, 乙如获得2008年北京奥运冠军, 将赠与乙100万元。问:双方的约定是否成立?是否有效?约定是否于约定当日生效?如果乙获得北京奥运冠军后, 甲公司食言, 约定是否具有强制执行力?以下即从合同的成立、有效、生效、强制执行力的逻辑关系, 及合同的成立、有效要件和合同生效的情况展开讨论。

二、合同的成立、有效、生效与强制执行力

1. 合同的成立与有效

合同成立, 指当事人意思表示一致, 达成合意。上例中甲公司与乙约定, 乙如获得2008年奥运冠军, 将赠与乙100万元, 双方已经就赠与事项达成合意, 合同成立。

合同有效, 是指合同成立后, 能够产生缔约当事人预期的法律效果。合同有效是与合同无效相对应的一个概念。因此, 合同的无效, 即指合同不能产生缔约当事人预期的法律效果。判断合同是否有效, 以合同已经成立为前提。若合同没有成立, 双方并没有达成合意, 就不存在合同有效无效的问题。但合同成立并不等于合同有效, 业已成立的合同, 可能有效, 也可能无效。例如一个15岁的学生花3000元钱买了一部手机, 且其法定代理人拒绝追认该合同的效力。显然, 该合同已经成立, 但由于该合同欠缺有效要件, 合同最终无效。

2. 合同的成立、有效与生效

关于合同乃至法律行为的有效与生效, 大多数学者不做严格区分二者。有的学者称当事人具有行为能力、意思表示真实等要件为法律行为的生效要件, 有的称之为有效要件, 有的交替使用有效要件与生效要件。在一些学者看来, 合同以及其他法律行为有效即生效, 生效即为有效。

本人认为, 合同的有效与生效虽有着密切联系, 但仍然是两个不同的概念, 应区分使用。合同生效, 指的是依法成立的合同现实地发生当事人预期的法律效果。从以上合同有效及合同生效的含义可知, 一份有效的合同, 并不必然能够生效, 而是可能生效, 也可能不生效。判断某合同是否生效, 以合同已经成立并且有效为前提。在上例中, 甲公司与乙达成合意, 合同成立, 而且有效, 但由于该合同附有合同生效条件 (若乙获得奥运冠军) , 所以该合同并非于缔约当日就生效。对合同的有效与生效的区分, 无论在合同理论还是合同实务上都有重要意义。

3. 合同的有效、生效与强制执行力

有疑问的是, 合同有效、无效与生效的“效”, 到底是什么含义呢?此“效”与一般所说的“合同的效力”是同一概念吗?对于合同有效之“效”, 有学者认为, 它指的是“合同依意思表示所追求发生的法律上的效果”。如前述, 合同的效力是指合同的拘束力、强制执行力。看来二者并非一个意思。在前文设例中, 合同已成立, 且有效, 而且该合同应当是在乙获得北京奥运冠军时开始生效。如果甲公司在乙获得北京奥运冠军后, 信守诺言, 交付100万元给乙。那么, 该双方意思表示所追求的法律上的效果就顺利实现了。可是, 如果甲公司违背其诺言, 不向乙赠与100万, 依合同法第186条之规定, 乙不得请求强制执行本合同。由此, 依我国合同法所指合同概念看来, 合同生效并不一定都具有强制执行力。即一般说来, 只有存在对价关系的合同才在合同生效后具有强制执行力。概言之, 在我国的合同概念下, 合同有效不一定就意味着合同生效了, 而合同生效也并不一定就具有强制执行力。

三、合同的成立要件、有效要件及生效

1. 合同的成立要件

合同的成立要件, 可分为一般成立要件和特别成立要件。一般成立要件是一切合同所共通的要件。它包括: (1) 具有两方以上的当事人; (2) 有合同标的; (3) 当事人意思表示一致, 即相互之间就合同标的达成合意。关于合同成立的要件——意思表示一致, 到底是指双方当事人表示意思的一致, 还是真实意思的一致, 学说上还存在争议。本文认为, 意思表示一致应当是指当事人表示意思的一致。当事人的意思是否真实, 及其对合同产生的影响, 应属于合同效力范围内的问题。即意思表示不真实, 并不影响合同成立。一般情况下, 满足以上三个要件的, 合同就成立。但要物合同以及要式合同的成立还有其特别成立要件, 即要物合同须交付标的物, 要式合同须履行一定的方式。

2. 合同的有效要件

合同有效与否是一个价值判断问题, 法律通过规定合同的有效要件, 作为判断标准。对符合有效要件的合同, 按当事人的合意赋予法律效果。合同的有效要件包括:

(1) 行为人具有相应的缔约能力。缔约能力, 指合同行为主体据以亲自缔约的法律资格。当事人订立合同, 应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 (《合同法》第9条第1款) 。可见缔约能力包括权利能力和行为能力。行为能力主要是针对限制行为能力人和无行为能力人而言。合同法关于行为能力要件的规定, 目的在于保护未成年人和精神病人的权益, 避免因其自身意思能力的欠缺而导致利益受损。

(1) 自然人。自然人缔结合同, 原则上须有完全行为能力。限制行为能力和无行为能力人不得亲自缔约, 而由其法定代理人代为缔结。但存在如下例外:其一, 可独立缔结纯获法律上利益的合同, 如接受奖励、赠与、报酬等纯获利益, 或被免除义务的合同;其二, 可独立缔结与其年龄、智力而满足其日常生活、学习需要的合同。即必需合同, 如购买食物、学习文具、搭乘公交车、利用自动贩卖机等。需要说明的是, 合同法第47条实际上只规定了限制行为能力可以独立缔结以上两类合同。根据我国《民法通则》及《合同法》的规定, 无民事行为能力人所缔结的合同一律无效。但本人认为, 鉴于民法上关于自然人缔约能力制度的设立目的主要在于保护行为能力欠缺人的利益, 而且, 由于纯获法律上利益的合同仅使行为能力欠缺者纯获法律上的利益, 而必需合同又是无行为能力人学习、生活中所必需的, 因此, 应当承认, 无行为能力人同样可以独立缔结以上两类合同。

(2) 法人及其他组织。按照我国原来的法律规定及理论, 法人缔约严格受其宗旨、目的、章程及经营范围制约, 超过经营范围的合同无效。这种做法受到学说上的批评, 实务上已有相当数量的判决改变了立场, 认定合同内容不违反强行性规范时为有效。法人的分支机构, 在得到法人书面授权后, 可以自己的名义缔约。合伙企业、法人的筹备组织等其他组织有资格独立缔约。

(2) 当事人的意思表示真实。这是指缔约人的表示行为应真实地反映其内心的效果意思。它作为合同完全有效的要件, 是意思自治原则的当然要求。合同作为最重要的法律行为, 实质是对民事主体意志的尊重, 是实现私法自治的重要工具。故意思表示必须是真实的。仅在行为人意思表示真实的前提下, 法律赋予其意思表示以私法效力, 才符合私法自治的本意。意思表示不真实, 对合同效力的影响视具体情况而定。有的不真实情形使合同无效, 有的使合同得变更或撤消。

(3) 不违反法律、行政法规的强行性规定及公序良俗。契约自由原则确认缔约当事人有着充分的缔约自由和决定合同内容的自由。但若合同违反法律、行政法规的强行性规定, 就不能再允许合同依当事人的意思发生效果, 即合同因此而无效。这里所指的强行性规定, 是指全国人大及其常委会通过的法律以及国务院颁发的行政法规中的强行性规定。除了法律、行政法规的强行性规定外, 合同还不得违背公序良俗。依此判断合同是否有效时, 其基准不是具体的法律规范, 而是存在于法律本身的价值体系 (公共秩序) , 或法律外的伦理秩序 (善良风俗) 。

3. 合同的生效

有效合同的生效有以下几种情形:

(1) 合同成立时即生效。如果法律上没有特别规定, 当事人之间也不存在特别约定, 合同依法成立即可发生当事人预期的法律效果。这是合同生效的一般规则。

(2) 法律对合同生效另有规定的, 依其规定。《合同法》第44条第2款规定, “法律、行政法律规定应当办理批准、登记手续生效的, 依照其规定。如依《中外合资经营企业法实施条例》第14条规定, 合营企业的协议、合同等须经审批机构批准后生效。

(3) 当事人对合同生效另有约定的依其约定。依《合同法》规定, 当事人可以对合同生效附条件或附期限。附生效条件的合同, 自条件成就时生效;附生效期限的合同自期限届至时生效。

或有人会提出, 合同因欠缺有效要件而无效与合同未生效, 其结果还不是一样吗?笔者认为, 合同是否生效属于事实判断问题, 而不是价值判断问题。即导致合同生效的合同成立、法律规定的事实、所附条件的成就和所附期限的届至, 都属于法律事实。而合同是否有效却是一个价值判断问题。在上述第2、3种情形中, 合同不具备法律规定的或当事人约定的生效条件时, 合同只是没有生效而已, 并不存在法律对该合同做出“无效”的否定性评价。可见, 合同的有效与合同的生效存在明显的区别。另外, 在某些情况下, 合同虽然未生效, 但法律却赋予其一定的法律拘束力。如、依《合同法》规定, 附条件的合同, 当事人不得为自己的利益不正当地阻止条件的成就或促成条件的成就。相反, 在合同无效的情况下, 法律并不赋予这种拘束力。

四、结论

以上分析表明, 一份合同是否成立, 有效, 生效和具有强制执行力, 是既有联系又彼此不同的问题。合同成立与否关键看当事人的表示意思是否一致。仅业已成立的合同才存在是否有效的问题;不应将合同不成立与合同无效相混淆。同时, 合同有效也并不意味着合同就生效, 故不应将合同未生效当作合同无效对待。在我国的合同概念下, 合同有效且生效了, 也不必然意味着该合同具有强制执行力。

参考文献

[1]崔建远:《合同法》[M].北京:法律出版社, 2003年版

[2]柳经纬:法律行为的有效与生效[C].王利明等主编, 《中国民法典基本理论问题研究》.人民法院出版社, 2004年

[3]王泽鉴:《民法总则》[M].北京:中国政法大学出版社, 2001年

[4]王家富主编:《中国民法学·民法债权》[M].北京:法律出版社, 1991年

[5]王利明, 《合同法研究》第一卷[M].北京:中国人民大学出版社, 2002年

[6]韩世远:《合同法总论》[M].北京:法律出版社, 2004年

定金合同生效时间怎么算 篇8

《民法典》第五百八十六条规定当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。

签订合同注意事项

(一)审查主合同的效力

定金合同是主合同的从合同，主合同无效，则定金合同无效。定金合同属于担保合同的一种，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。因此在签订定金合同时应注意审查主合同是否有效，以保证所签订的定金合同有效。

(二)合同签订时主体

定金合同签订时的主体应当与主合同的签订主体保持一致，因定金合同是主合同的从合同，主体不一致，定金合同无法起到担保的性质。

(三)定金合同应当以书面的形式签订

根据《民法典》第四百六十九条的规定，定金应当以书面形式约定。

(四)应当在合同中约定明确的交付期限

合同当事人应在定金合同签订之日起一定期限内交付定金，交付定金的期限就是定金合同的履行期限，因此在约定交付定金的期限时，必须明确、具体。

(五)应当在合同中明确约定交付的方式

定金合同从实际交付定金之日起生效，所以合同当事人应当在定金合同中约定交付定金的方式，比如通过现实的货币支付还是银行支付。如果是以银行支付的方式必须以收到交易凭证视为交付。

(六)定金的数额必须在合同标的额的20%以内约定，超过的部分不受法律保护

定金合同中定金的具体数额，由双方当事人协商确定。若定金的数额约定过高，就有可能使得守约方获得的损害赔偿过分地高于其实际损失额;若约定过低，则起不到担保合同履行的作用。因此，定金的数额应少于合同应给付的款项，其具体数额由当事人约定，但不能超过主合同标的额的20%，超过部分无效。

(七)明确款项的性质，最好标明“定金”两字，以免发生争议

(八)合同中明确约定合同解除、终止条款

应明确约定定金合同解除、终止的条款。如没有关于合同解除、终止或提前终止的条款，致使终止合同的条件不明确，将造成签订合同容易，解除合同困难的现状。因此，有关合同解除、终止和提前终止的条款应力求细化、全面。

定金合同属于什么合同

根据我国法律规定，定金合同属于从合同、要式合同、实践合同，同时，定金合同具有定金法则的效力。

定金与订金的区别

劳动合同怎样才算生效？ 篇9

何小林：我刚踏上工作岗位，对劳动政策不太了解，请问订立的劳动合同怎样才算生效？

咨询员：劳动合同是用人单位与劳动者确立劳动关系，明确双方权利和义务的书面协议。用人单位与劳动者建立全日制形式的劳动关系，应当签订书面劳动合同，劳动合同是劳动者与用人单位建立劳动关系的法律凭证。劳动合同自双方当事人签字之日起生效，当事人对生效的期限或者条件有约定的从其约定。劳动合同约定的起始时间与实际履行的起始时间不一致的，按实际履行的起始时间确认。

来源：文汇报

合同成立与合同生效的研究 篇10

最近公司部分员工应工作岗位调整和竞争上岗，导致情绪不稳定，但都是属于6年左右的老员工，但一直未和我公司签定任何劳动合同及书面形式的用工合同等，这样是否受劳动保护法的保护?员工主动提出辞职申请，并提出要求：1：每年工龄补偿一个月工资(按当时最低工资标准)，2：对法定节假日的补偿加班工资(从入职就已说明该岗位没有休息)。请问有这规定答应其员工要求吗?我公司是否要负一定的责任?这样如果员工起诉，是否成立?

[劳动法，必须有劳动合同才能生效吗?]

合同成立与合同生效的研究 篇11

《解释》显然分成两种情况来处理――

一、法律、行政法规明确规定办理批准登记手续才生效的，没有办理的，应当认定合同未生效。如《中华人民共和国担保法》第七十九条规定“以依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效”。在处理这类合同时，法官应当特别注意办理批准登记的最后截止时间，通常理解为到法院受理前应当为截止时间，但《解释》将这一时间又给予了特别规定，即只有当事人在“法庭辩论终结前”仍未办理的，才按未生效处理，旨在尽可能地充分“尊重当事人的意思自治，体现合同自由原则”，但合同自由并非没有限制，若在“法庭辩论终结前”仍未办理的，国家将依法进行干预，确认合同无生效。

二、法律、行政法规虽明确规定应当办理批准登记手续，但未规定办理登记后生效的，应当认定合同生效。如《房产法》第六十条第三款规定“房地产转让或者变更时，应当向

合同成立的形式有哪些？ 篇12

合同的成立一般分为：自动成立、确认成立和批准成立三种形式，

(1)自动成立。

合同的自动成立，是指合同的各方当事人就合同内容以书面形式达成一致的、完全的意思表示。由于当事人和当事人的法定代表人或当事人授权的委托代表人签字，合同既告成立。它适用于当事人当面签订合同而又无须经批准的情况。

(2)确认成立。

通过信件、电报、电传达成协议，是我国对外贸易交往中习惯采用的协议方式。在实践中，采用这种方式达成协议后，会出现下列两种情况：一是当事人不要求签定确认书，合同当事人就可以通过信件、电报、电传作出有关内容的承诺，达成协议时，合同即告成立;二是一方当事人不要求签订确认书，只有在确认书各方交换签字后，合同方能成立，

确认书是根据一方当事人的要求而做出的，确认通过信件、电报、电传所达成的协议的一种书面凭证。确认书分为简式、繁式两种，繁式确认书实际上与合同没有差别。

(3)批准成立。

凡依照中华人民共和国的法律、行政法规规定应当由国家批准的合同，须于获得批准时方能成立。

合同成立与合同生效的研究 篇13

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2017最新合同不成立的情形范围

我们都知道合同在生活中经常都会签订，有很多不同的合同种类，对于合同成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。合同的本质是一种合意，合同成立就是各方当事人的意思表示一致，达成合意。那么，合同成立需要具备哪些要件呢?合同不成立的情形有哪些呢?接下来由赢了网的小编为大家整理了一些关于2017最新合同不成立的情形范围方面的知识，欢迎大家阅读!

合同成立需要具备哪些要件?

合同成立始于承诺生效，它是当事人对合同标的、数量等内容协商一致的结果。所以，合同成立必须有以下两个要件：

1、须有两方以上订立合同的当事人;

2、对合同标的、数量、质量、价款或者报酬等内容经协商一致，达成合意。

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合同不成立的情形有哪些?

合同不具备成立的要件，即不成立。合同的不成立，有以下几种情形：

1、一人自行订立合同;

2、当事人之间订立合同的意思表示不一致，未形成要约、承诺的合致;

3、合同的客体不确定;

4、要物合同未履行物的给付;

5、须经批准、登记方能成立的合同未履行批准、登记手续;

6、法律规定或者是当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未订立书面合同且未履行的。

哪些行为造成合同无效

根据《民法通则》第58条的规定，以下情形的民事行为无效：

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1、当事人是无民事行为能力人实施的;

2、限制民事行为能力人依法不能独立实施的;

3、当事人一方有欺诈胁迫、乘人之危的行为;

4、双方恶意串通损害国家、集体或第三人利益的行为;

5、违反法律或社会公共利益;

6、违反国家指令性计划;

7、以合法形式掩盖非法目的。

但《合同法》第52条却规定：“有下列情形之一的，合同无效：

(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;

(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;

(三)以合法形式掩盖非法目的;

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(四)损害社会公共利益;

(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”其中有一个明显的区别是把《民事通则》第58条规定的“一方以欺诈、胁迫的手段”订立合同的行为分为二种情形来处理：如果是损害了国家利益，属当然无效;如果是损害的是合同相对人的利益，则根据《合同法》第54条规定相对方可以要求变更或撤销，而不再一律认定无效，这不仅尊重了合同当事人的意愿，保护了当事人的利益，鼓励了交易行为，而且还减少了因合同无效而给社会带来的损失。笔者认为这一规定是正确的，也符合合同法理论与司法实践的发展方向。同时，《合同法》第53条规定：合同中的下列免责条款无效：

(一)造成对方人身伤害的;

(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

这一条款属于合同法的强制性条款，就算是合同当事人在合同中约定了相应的内容，如果违反了《合同法》的这一规定，都应无效。笔者认为，《合同法》的一个最重要的特点以及对合同效力认定的重大贡献就是第52条第5项的规定，亦即规定了“违反法律、行政法规的强制性规定”时该合同或该条款无效，这才是合同无效的根本性原因，甚至可以看作是判断一个合同是否有效的法定标准。从广义上来看，法律咨询s.yingle.com

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可以把《合同法》第52条、第53条等规定都看作是“法律的强制性规定”。应把“强制性规范”分为涉及刑事责任的强制性规范、行政责任的强制性规范、民事责任的强制性规范等类型。有些强制性规范如果当事人予以违反，有可能会因此而受到行政处罚甚至刑事制裁，但并非不一定会承担民事责任。只有合同一方当事人违反了会影响其民事行为及责任的强制性规范时，人民法院或仲裁机构才能对其作出相应的认定和处理。不管怎样，在司法实践中应当严格按照《合同法》的这一规定来进行具体的分析、判断和处理。对照《联合国销售合同公约》第49条等规定的关于合同无效的原因，该公约的这一规定并不科学，而且混淆了合同有效、解除及无效的根本区别，立法不宜采取。

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