金杜法律意见书

金杜法律意见书（精选5篇）

金杜法律意见书 篇1

北京市金杜律师事务所

关于中国平安保险（集团）股份有限公司

2008年年度股东大会的法律意见书

致：中国平安保险（集团）股份有限公司

根据《中华人民共和国证券法》、《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）、中国证券监督管理委员会（以下简称 “中国证监会”）颁布的《上市公司股东大会规则》（以下简称“《股东大会规则》”）等现行法律、法规、规范性文件及《中国平安保险（集团）股份有限公司章程》（以下简称“《公司章程》”）的规定，北京市金杜律师事务所(以下简称“金杜”或“本所”)接受中国平安保险（集团）股份有限公司（以下简称 “平安集团”或“公司”）的委托，作为平安集团2008年年度股东大会（以下简称“本次股东大会”）的特聘专项法律顾问，对本次股东大会的相关事项进行见证，并出具本法律意见书。

为出具本法律意见书，本所律师审查了平安集团提供的以下文件，包括但不限于：

1．《公司章程》；

2．平安集团第七届董事会第二十五次会议决议及会议记录； 3．平安集团在上海证券交易所网站、《上海证券报》、《中国证券报》、《证券时报》和《证券日报》上于2009年4月17日公告的关于召开本次股东大会的通知、于2009年5月14日公告的关于召开本次股东大会的补充通知；

4．平安集团在香港联合交易所网站、《上海证券报》、《中国证券报》、《证券时报》和《证券日报》上公告了关于召开本次股东大会的通知，并于2009年4月16日在香港联合交易所网站、《上海证券报》、《中国证券报》、《证券时报》和《证券日报》公告了关于召开本次股东大会的补充通知，于2009年5月13日在香港联合交易所网站（.hk）公告了股东周年大会的补充通告和通函，上述补充通知及补充通告和通函公告了关于推荐彭志坚先生为第六届监事会外部监事候选人的临时提案，该临时提案由股东深圳市景傲实业发展有限公司（所持股份占平安集团总股本的4.51%）提出并经平安集团监事会审议通过。

2．上述公告、通告及通函列明了本次股东大会的时间、地点、提交会议审议的议题、出席会议人员资格、登记办法、登记时间及地点、公司联系电话及联系人等事项。

（二）本次股东大会的召开 21．2009年6月3日上午10点，本次股东大会在深圳市观澜镇平安金融培训学院召开，本次股东大会召开的实际时间、地点及议题与公告、通告及通函的内容一致。2．本次股东大会由平安集团董事长马明哲先生主持，就会议通知中所列议案逐一进行了审议。董事会工作人员当场对本次股东大会作记录，会议记录由出席会议的董事、董事会秘书和记录员签名。综上，本所认为，平安集团本次股东大会的召集、召开程序符合法律、法规、规范性文件及《公司章程》的规定。

二、本次股东大会出席会议人员资格与召集人资格

1．根据本所律师对现场出席本次股东大会的股东及股东代理人的相关证明的核查，出席本次股东大会的股东及股东代理人情况如下：出席平安集团2008年年度股东大会的股东及股东代理人110家，所持股份为4,400,168,065股，占平安集团股份总数的59.9066%。本所认为，上述出席本次股东大会的股东和股东代理人的资格符合相关法律、法规、规范性文件及《公司章程》的规定。

2．出席、列席本次股东大会的其他人员为公司董事、监事、董事会秘书、高级管理人员以及金杜律师、欧华律师行律师、安永华明会计师事务所及安永会计师事务所审计师、香港中央证券登记有限公司监票人员。

本所认为，上述出席、列席本次股东大会人员的资格符合法律、法规、规范性文件和《公司章程》的规定。

3．本次股东大会的召集人为平安集团董事会，本所认为，召集人资格符合相关法律、法规、规范性文件和《公司章程》的规定。

三、本次股东大会的表决程序和表决结果 3本次股东大会以书面记名投票方式，审议并逐项表决通过了以下议案：

1．审议通过了《中国平安保险（集团）股份有限公司2008年度董事会报告》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,389,841,565股，赞成票股份数为4,388,861,996股，反对票股份数为4,500股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.9777%。

2．审议通过了《中国平安保险（集团）股份有限公司2008年度监事会报告》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,389,841,565股，赞成票股份数为4,388,861,996股，反对票股份数为4,500股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.9777%。3．审议通过了《关于审议公司2008年年度报告及摘要的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,389,841,565股，赞成票股份数为4,388,841,796股，反对票股份数为24,700股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的 99.9772%。

4．审议通过了《中国平安保险（集团）股份有限公司2008年度财务决算报告》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,321,996,165股，赞成票股份数为4,320,996,389股，反对票股份数为24,707股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.9769%。

5．审议通过了《中国平安保险（集团）股份有限公司2008年度利润分配预案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,389,849,065股，赞成票股份数为4,385,257,063股，反对票股份数为3,586,933股，弃权票股份数为1,005,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.8954%。

6．审议通过了《关于续聘安永华明会计师事务所和安永会计师事务所为公司2009年度审计机构的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,952,065股，赞成票股份数为4,387,400,886股，反对票股份数为563,110股，弃权票股份数为988,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的 499.9647%。

7．逐项审议通过了《关于选举公司第八届董事会董事的议案》（普通决议）。

（1）审议通过了《关于选举马明哲先生连任本公司执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,387,656,565股，赞成票股份数为4,364,576,282股，反对票股份数为22,104,914股，弃权票股份数为975,369股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.4740%。

（2）审议通过了《关于选举孙建一先生连任本公司执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,387,656,565股，赞成票股份数为4,364,351,282股，反对票股份数为22,329,914股，弃权票股份数为975,369股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.4688%。

（3）审议通过了《关于选举张子欣先生连任本公司执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,497,065股，赞成票股份数为4,367,391,282股，反对票股份数为20,130,414股，弃权票股份数为975,369股，赞成票股份数占本议案有效表决票

股份总数的99.5191%。

（4）审议通过了《关于选举王利平女士新任本公司执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,497,065股，赞成票股份数为4,367,401,582股，反对票股份数为20,120,414股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.5193%。

（5）审议通过了《关于选举姚波先生新任本公司执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,497,065股，赞成票股份数为4,367,401,582股，反对票股份数为20,120,414股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.5193%。

（6）审议通过了《关于选举林丽君女士连任本公司非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,388,497,065股，赞成票股份数为4,366,111,282股，反对票股份数为21,027,414股，弃权票股份数为1,358,369 5股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.4899%。

（7）审议通过了《关于选举胡爱民先生连任本公司非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,388,497,065股，赞成票股份数为4,366,111,282股，反对票股份数为21,027,414股，弃权票股份数为1,358,369股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.4899%。

（8）审议通过了《关于选举陈洪博先生连任本公司非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,388,497,065股，赞成票股份数为4,366,111,282股，反对票股份数为21,027,414股，弃权票股份数为1,358,369股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.4899%。

（9）审议通过了《关于选举王冬胜先生连任本公司非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,388,497,065股，赞成票股份数为4,366,494,582股，反对票股份数为21,027,414股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.4986%。

（10）审议通过了《关于选举伍成业先生连任本公司非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,387,656,565股，赞成票股份数为4,358,239,084股，反对票股份数为28,442,412股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.3295%。

（11）审议通过了《关于选举白乐达先生连任本公司非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,388,307,065股，赞成票股份数为4,359,897,514股，反对票股份数为27,434,482股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.3526%。

（12）审议通过了《关于选举黎哲女士新任本公司非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,497,065 股，赞成票股份数为4,366,121,282股，反对票股份数为21,017,414股，弃权票股份数为1,358,369股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.4901%。

6（13）审议通过了《关于选举周永健先生连任本公司独立非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,387,935,527股，赞成票股份数为4,371,783,051股，反对票股份数为15,177,407股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.6319%。

（14）审议通过了《关于选举张鸿义先生连任本公司独立非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为 4,387,935,527股，赞成票股份数为4,371,782,851股，反对票股份数为15,177,407股，弃权票股份数为975,269股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.6319%。

（15）审议通过了《关于选举陈 先生连任本公司独立非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,387,935,527股，赞成票股份数为4,371,419,951股，反对票股份数为15,177,407股，弃权票股份数为1,338,169股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.6236%。

（16）审议通过了《关于选举夏立平先生连任本公司独立非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,387,935,527股，赞成票股份数为4,371,783,051股，反对票股份数为15,177,407股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.6319%。

（17）审议通过了《关于选举汤云为先生新任本公司独立非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,399,348,527股，赞成票股份数为4,382,086,258股，反对票股份数为16,267,000股，弃权票股份数为995,269股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.6076%。（18）审议通过了《关于选举李嘉士先生新任本公司独立非执行董事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,387,935,527股，赞成票股份数为4,370,591,896股，反对票股份数为16,348,362股，弃权票股份数为995,269股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.6047%。

（19）审议通过了《关于选举锺煦和先生新任本公司独立非执行董事的议案》7（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,399,348,527股，赞成票股份数为4,382,828,258股，反对票股份数为15,525,000 股，弃权票股份数为995,269股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.6245%。

8．审议通过了《关于公司董事会董事薪酬的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,456,315股，赞成票股份数为4,386,789,046股，反对票股份数为679,200股，弃权票股份数为988,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的 99.9620%。

9．逐项审议通过了《关于选举公司第六届监事会非职工代表监事的议案》（普通决议）。

（1）审议通过了《关于选举顾立基先生新任本公司外部监事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,078,527股，赞成票股份数为4,387,077,758股，反对票股份数为5,500股，弃权票股份数为995,269股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.9772%。

（2）审议通过了《关于选举孙福信先生连任本公司外部监事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,388,078,527股，赞成票股份数为4,387,077,758股，反对票股份数为5,500股，弃权票股份数为995,269股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.9772%。

（3）审议通过了《关于选举宋志江先生新任本公司股东代表监事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为

4,388,078,527股，赞成票股份数为4,382,267,190股，反对票股份数为4,816,068股，弃权票股份数为995,269股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.8676%。

10．审议通过了《关于公司监事会监事薪酬的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,389,430,527股，赞成票股份数为4,388,276,458股，反对票股份数为179,000股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的 99.9737%。

811．审议通过了《关于修改<公司章程>的议案》（特别决议）。本议案有效表决票股份总数为4,391,104,565股，赞成票股份数为 4,390,077,496股，反对票股份数为52,000股，弃权票股份数为975,069股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.9766%。

12．审议通过了《关于授予董事会一般授权，以配发、发行及处理不超过本公司已发行H股20%的新增H股的议案》（特别决议）。本议案有效表决票股份总数为4,400,168,065股，赞成票股份数为4,066,746,401股，反对票股份数为332,446,295股，弃权票股份数为975,369股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的92.4225%。

13．审议通过了《关于选举彭志坚先生新任本公司外部监事的议案》（普通决议）。本议案有效表决票股份总数为4,366,335,565 股，赞成票股份数为4,365,288,896股，反对票股份数为51,100股，弃权票股份数为995,569股，赞成票股份数占本议案有效表决票股份总数的99.9760%。

经本所律师见证，本次股东大会逐项表决了董事会提出的议案，股东按《公司章程》的规定进行了现场投票。投票表决结束后，平安集团对每项议案统计现场投票的投票表决结果。本所认为，平安集团股东大会表决程序及表决票数符合《股东大会规则》、《公司章程》的规定，表决结果合法有效。

四、结论意见

基于上述事实，本所认为，平安集团本次股东大会的召集和召开程序符合《公司法》、《股东大会规则》等现行法律、法规、规范性文件及《公司章程》的规定，出席本次股东大会人员的资格和召集人的资格合法有效，本次股东大会的表决程序和表决结果合法有效，本 次股东大会决议合法有效。

9（本页为股东大会见证意见之签字页，无正文）

北京市金杜律师事务所

经办律师： 宋 萍 萍

冯 艾

单位负责人：

王 玲

二00九年六月三日

金杜法律意见书 篇2

一、税收滞纳金法律性质

理论界和实践部门对税收滞纳金法律性质主要有以下几种理论。

观点一, 税收滞纳金属于损害补偿。国家税务总局对《关于对偷税处以罚款的同时能否加收滞纳金问题的请示》的批复中将加收滞纳金看作是补偿。当合法有效的的税费债务已届清偿期, 而公众未及时缴纳的情况下, 纳税人和扣缴义务人就会占用国家的预算收入, 阻碍国家资金运转、使用。假若国家向银行借款, 则要支付一定的利息。

观点二, 税收滞纳金属于罚款。具有代表性的观点是:“纳税金是税务机关对超过规定纳税期限未缴或少缴税款的纳税人依法加收的带有利息和罚款双重性质的款项。”首先, 税收滞纳金是因为违反税收的相关规定而支付的对价。其次, 现行《税收征管法》将税收的加收率按日加收0.5‰, 带有明显的惩罚性质。

观点三, 税收滞纳金应当是滞纳税, 是纳税人逾期未缴纳税款依法应当另行缴纳的税款, 加收滞纳金属于行政行为。如, 1993年国家税务总局颁布的《税务行政复议规则》第9条明确规定:“复议机关受理申请人对下列具体行政行为不服申请的复议: (一) 税务机关作出的征税行为:2、加收滞纳金;… (六) 税务机关作出的行政处罚行为;”由此发现, 国家税务总局将税收滞纳金定性为征税行为, 并将其与行政处罚明确区分。

笔者认为, 对滞纳金法律性质的认定, 不能采取单一划分标准。税收滞纳金具有惩罚、补偿的法律功能, 同时也具有执行罚的性质, 适用于纳税人和扣缴义务人超过缴款期限的问题。这也就为立法者制定关于税收滞纳金加收比率奠定了一定的法理基础。

二、我国现存税收滞纳金制度存在的问题及其立法建议

(一) 税收滞纳金加收比率分析

我国现行《税收征管法》和此次《税收征管法征求意见稿》都仍然采用了税收滞纳金加收率按日为0.5‰, 也就是年利率为18.25%, 这样仍高出银行近年来最高的中长期贷款利率的三到四倍。这样的加收率相较于美国、日本等经济发达国家的税收滞纳金也高出了三到四个百分点, 严重忽略了税收滞纳金的“补偿性”。滞纳金的低额收取是尊重和保障人权的宪法要求, 也是国际通行惯例的做法。

日本将税收滞纳金归为滞纳税。这种定性首先是为督促税收的及时征缴, 其次也保证了纳税人及时足额缴纳的负担衡平。日本的税收滞纳金加收比率是每年14.6%。税收滞纳金制度采取了双轨制, 对长短不同的纳税人税款滞纳期限, 设置高低不同的滞纳金征收率。日本税法对滞纳期没有超过一个月的, 可以按年7.3%的比率征收滞纳金, 远远低于税收滞纳期限超过一个月时的加收比率。

(二) 有关税收滞纳金的立法建议

我国的税收滞纳金制度也可依滞纳期限长短来划分高中低档次。滞纳期限低于三个月的采用低档加收率, 以解决纳税人因客观原因不能及时缴纳税款的情况。超过三个月低于一年的, 可以在低档加收率的基础上增加若干百分点。超过一年期的, 应当依幅度提高加收比率, 加大纳税义务人的负担, 使得补偿性和惩罚性并存。这时候立法需要解决的问题就是如何确定低档加收率。

国际通行做法, 滞纳金加收比率可以比照同期银行一年期贷款利率, 适当增加几个百分点。但是, 国家银行利率是随宏观政策不断变化的, 有学者提出, 这样会加大税收滞纳金的计算难度, 可操作性不强, 因此在2001年《税收征管法》中, 采取的是将滞纳金加收比率固定下来。随着科技手段的不断发展, 征管工作的信息化已得到初步实现。税务人员在现阶段可以利用相应软件, 调取银行参考数据, 从而比照银行同期利率计算出滞纳税金。另外, 立法者应当在税收滞纳金制度中设立更加完善的优惠政策。

最后, 笔者认为, 有关税收滞纳金的实体规定离不开具有可操作性、切实可行的程序保障。首先, 税务机关对于滞纳的情况并没有及时有效地通知纳税人, 侵犯了纳税人知情权;其次, 当滞纳金不断累积, 我们应当在立法中严格规范税务执法者的催告义务, 这是滞纳金作为一种执行罚的必经程序。催告要采取书面形式, 对于征缴的依据、期限、额度、消极后果都应该在催告中予以明示。再次, 税收滞纳金的救济制度也亟待完善。在行政许可法和行政处罚中的听证制度也可以在滞纳金制度中进行构建。

摘要：税收滞纳金在税收实践中有不可替代的保障作用。本文结合对税收滞纳金的定性, 以及《中华人民共和国税收管理法》征求意见稿38条的相关规定, 指出我国税收滞纳金制度存在的问题, 并提出了立法建议。

关键词：税收滞纳金,法律性质,加收比率

参考文献

[1]何盛明《财经大辞典》, 中国财政经济出版社, 1990年;姚梅炎、郝如玉《中国新税收制度应用指南》, 中国对外经济贸易出版社, 1994年。

[2]《税务行政复议规则》, http://202.108.90.146/guoshui/action/GetArticleView1.do?id=2133&flag=1.

[3]周倩《税款滞纳金法律性质浅析及相关制度完善》, 北大法律信息网

法律意见书 篇3

致：B事业单位： 北京金台律师事务所武汉分所受贵单位之委托，就贵单位“是否应当行使股东权利以及怎样行使股东权利”之事宜（以下简称本案）进行法律分析，并出具本律师意见书。出具本律师意见书的贺旭飞律师持有有效的《中华人民共和国律师执业证》，有资格以执业律师的身份，按照中国律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，根据贵公司提供的各份文件的复印件，依据我国现行相关的法律、法规和有关主管部门的文件，出具本律师意见书。本律师意见书以本意见书出具当日有效的我国法律为限，但不排除与本法律意见书阐述的内容存在有相关司法解释和行政规定有尚未查询到的可能，假设这些尚未查询到的相关司法解释或行政规定对本意见书内表达的意见一概没有影响。

我们在审阅上文所述各份文件资料时，均是基于以下假设：

1.所有文件资料的署名、印鉴和图章都是真实的，提交我所的所有文件复印件与原件都是一致的；

2.所有文件资料所陈述的所有事实都是确实存在的；

3.所有文件的各方的签字缔约人，均是有权或者获得合法授权而签署的。

一、为出具本律师意见书，我们审阅了贵公司提供给我们的以下列出的各份文件的复印件

„„

二、本案涉及的当事人

1.湖北某商贸股份有限公司（以下简称“商贸公司”）； 2.A有限责任公司（以下简称“A公司”）； 3.B事业单位

4.C有限责任公司（以下简称“C公司”）； 5.D有限责任公司（以下简称“D公司”）；

6.E有限责任公司（以下简称“E公司”）。

三、商贸公司的基本背景资料

1.湖北某商贸股份有限公司注册资金为人民币9730万元，目前每年参加工商年检。

2.湖北某商贸股份公司属于发起设立形式的股份有限公司，发起人认购了公司的9730万全部股份。

3.湖北某商贸股份公司有5个股东：A公司、B事业单位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商贸股份公司尚有部分优良资产，土地和投资股权，但同时也负债，尚未出现资不抵债。

5.B事业单位从未参加过该股份公司的实际经营管理，也从未获得公司分红。

四、本案中商贸公司的股权结构状况

1.A有限责任公司实物出资价值人民币4300万元，占股44%，虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料；

2.B事业单位实物出资价值人民币3000万元，占股30%，有验资出资到位的报告，也在工商部门查到有实物出资的清单的备案登记资料；

3.C有限责任公司实物出资价值人民币400万元，占股4%，此股权属受让获得，原始出资人虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料，原始出资人已经被工商部门吊销其营业执照；

4.D有限责任公司实物出资价值人民币400万元，占股4%，此股权属受让获得，原始出资人虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料，原始出资人已经被工商部门吊销其营业执照；

5.E有限责任公司货币出资人民币1630万元，占股17%。该公司已经被工商部门吊销营业执照；虽然有验资出资全部到位报告，可能有部分货币未实际出资。

五、贵单位实质进入（维持、退出）湖北商贸股份公司的利弊分析

1、贵单位实质进入湖北商贸股份有限公司首先有利于控制实际有效运营，实现股权利益的最大化，如果经营恰当，管理有效，实现商贸公司盈利，还可以取得股东红利，为自己赢得一定的额外投资收益；其次如果进入公司后，公司日渐渐衰退，经营不善，负债累累，资不抵债，作为控股股东，也可以实际控制公司现有资产，保持公司资产不当流失，即使将来公司解散，在公司有财产可分的情况下，也可以保证作为控股股东的一方分得应该所分的财产，将自己的利益掌握在自己手中。但不利之处在于，由于委托方现占公司股份只有30%，没有绝对控股权，其对公司的控制力是有限的，容易被其他大股东边缘化，因此实质进入到实质控制需要有一定的时间，要花费大量的人力、物力和财力；另一方面，即使取得实际控制权以后，由于公司现处于亏损状态，要想使公司扭亏为盈需要有做大量的工作，需要有一个懂得经营管理的人才，而这一点委托方是否有这样的人选，尚处于不确定的状态。

2、贵单位维持湖北商贸公司的现状有利于保持持股股东的地位，拥有公司高层领导的推选权，而且对公司经营不需要作出更多人力资本投入，而且由于贵单位的出资已经到位，也不需要承担出资不实的责任，因此，即使公司面临破产，公司也没有必要承担因出资不实而带来的继续补足出资的责任风险。但是，维持现状的不利之处在于，虽然贵单位拥有一定的股份，但一直为参与公司经营管理，对公司的资产状况不甚了解，一旦出现公司解散的情况，容易造成对自我利益的损失，不利于保护单位资产；其次，由于单位长时间为未参与管理，如果公司出现资产转移的情形，单位也无从知晓，因此维持现状的不利就在于无法保护公司现有资产。

3、贵单位退出湖北商贸公司将会直接导致股东身份的丧失，其有利之处在于完全脱离与商贸公司的关系，清理贵单位的不良资产，其股份转让所得仍可为贵单位获得一笔收益；不利之处在于如果现在将股份转让出去可能无法达到贵单位出资时候的数额，而且与出资时候的数额相比相距甚远，更有甚者由于找不到合适的买者，造成股份难以出售。

六、贵单位实质进入（维持、退出）湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

1.贵单位实质进入湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

首先，派人进入公司管理层是一件十分困难的事情，按照现有《公司法》的相关规定，公司董事、监事有股东大会选出，因此要想在公司管理层中占有一席之地，必须在股东大会中获得足够的选举权，而贵单位只占公司股份的30%，难以形成多数表决；解决这一问题的办法有二：一是联络其他股东，以期获得其支持和帮助，在股东会中形成多数表决权；二是通过购买其他股东的股份扩充自己的股份，使自己拥有足够的多数表决权，然后再以绝对表决权进入公司管理层。其次，派人进入公司之后维持公司的稳定仍是一件困难的事情，由于贵单位长期不参加公司管理经营，对公司的资产状况、经营状况不甚了解，要想进入公司后顺利的掌控公司显得十分困难。要想解决这一问题的有效办法是采取循序渐进的办法，现拉拢公司现有主要管理人员，以维持公司的正常经营，并逐步更换公司部分管理人员、财务人员，然后再采取股东会议的形式，更换公司主要管理人员。

2.贵单位维持湖北商贸股份公司现状实施方案可能遇到的困难与解决的办法

贵单位如果维持公司现状，最大的困难在于无法保持公司资产的稳定和不被挪用，由于贵单位长期不参加公司经营管理，在公司实际管理中也没有一席之地，因此无法保证其它股东不利用在公司的职权，为自己谋取利益，作为公司的股东，贵单位无法对公司资产进行有效的监管，以保护自身利益。解决这一问题的办法是派人进驻公司，可以通过股东会议提名高级管理人员和监事，或者联合其它中小股东选举新的董事长，或者待发现公司不当处理公司资产，侵犯自身利益之后，采取股东代表诉讼的方法撤销公司所做的行为，以维护自身利益。

3.贵单位退出湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

贵单位退出湖北商贸股份公司的困难在于转让股份的困难，由于公司经营不散，公司日渐衰落，因此难以在市场上找到愿意购买公司股份的出资者，即使找到可能与刚开始贵单位的出资额相距甚远，造成贵单位的资产损失。解决办法就在于先暗中调查有哪些股东打算获取公司的控股权，然后通过其它人传出贵单位想出卖公司股份的消息，最后与该股东谈判，讨价还价，以恰当的价格转让贵单位手中的股份。

七、贵单位实质进入（维持、退出）实施本方案的注意事项

1.贵单位实质进入湖北商贸股份公司实施方案的注意事项

贵单位实质进入公司应注意以下几点：一是充分了解公司的经营状况以及现实资产，以及充分获取公司的财务资料，以全面掌握公司的状况，贵单位的实质进入做好铺垫；二是要充分了解现在公司股权分布状况，到工商局查看公司股权的备案以及部分股东破产后的股权被分到谁手中，有没有出现股权分割的情况，总之，要找到公司股权的实际拥有人；三是要做好与其他股份持有人进行长期的谈判准备，建议同时与多位股东谈判，把重点放在最想转让公司股份的股东上。

2.贵单位维持湖北商贸股份公司现状实施的注意事项

贵单位维持湖北商贸股份公司现状应注意一下几点：一是要充分关注公司动态，尤其关注公司资产流转状况，对有公司暗中转让公司资产的情形要格外警惕；二是要尽可能参与公司的部门经营和管理，或在公司中留有比较信任的员工，以期掌握公司最新动态；三是要保持与其它股东的密切联系，加强沟通，当遇到有侵害自身利益的情形，可以联系其它中小股东共同维护自身利益。

3.贵单位退出湖北商贸股份公司实施方案的注意事项

贵单位退出湖北商贸股份公司应注意以下几点：一是要找到恰当的合作伙伴，尤其是对公司的资产有投资需求的投资者，并与之进行关于股权转让的谈判；二是保证现有股份的完整性，保存好重要的股权凭证、验资报告以及工商部门出具的有实物出资的清单的备案登记资料。

本律师意见书仅供贵公司参考，其律师建议并不一定完全正确，难免有一些尚未考虑周全之处，故仅供贵公司领导决策之参考。

北京金台律师事务所武汉分所

号:A20094201060691）

法律意见书 篇4

土地租赁协议法律意见书

本所接受贵社的委托，就贵社/委员会在签订土地租赁协议事宜中存在的风险及防范措施，现提供如下法律意见：

一、本所出具法律意见书的声明

1、本所及经办律师所出具的法律意见书的根据是你提供的叙述及现行法律法规，法律意见书只对你提供的叙述及现行法律法规负责。

2、本所及经办律师所出具的该法律意见书，只作为贵社/委员会参考之用，不作为本所及经办律师就受托事务的结果成功或胜诉的承诺、保证。本所及经办律师不对贵社/委员会因采用该法律论证意见书所产生的后果负责。

3、本所及经办律师所出具的该法律意见书不作为对同类、相似案件的处理意见。

二、本所出具法律意见书的依据

1、贵社/贵委员会提供的叙述、资料依据：

贵社/委员会应当保证上述资料及叙述事实的真实性。

2、法律法规的依据：

①《中华人民共和国物权法》；

②《中华人民共和国土地管理法》；

③《中华人民共和国村民委员会组织法》；

④《中华人民共和国合同法》；

⑤；浙江省实施《中华人民共和国土地管理法》办法；

⑥其他相关法律法规及实施细则。

三、土地租赁协议中存在的风险及防范措施的法律意见

1、主体的合法性及风险防范

（1）出租方：根据《中华人民共和国物权法》第六十条：“对于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等，依照下列规定行使所有权：

（一）属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权……”及《中华人民共和国土地管理法》第十条：“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理……”之规定，作为土地租赁合同的出租方应为村集体经济组织或者村民委员会。

风险防范：根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第十九条：“涉及村民利益的下列事项，村民委员会必须提请村民会议讨论决定，方可办理：……

（八）村民会议认为应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其他事项”之规定，村集体经济组织或者村民委员会在出租涉及村民利益土地（如耕地）时必须提请村民会议讨论决定，方可办理。以避免日后因违反法律规定致使土地租赁合同无效，(范文网　)承担不利后果。

（2）承租方：由于现行法律并未对土地租赁合同的承租方进行限制性规定，故就承租方而言，可以是任何人或任何单位。根据《中华人民共和国土地管理法》第八十一条：“擅自将农民集体所有的土地的使用权出让、转让或者出租用于非农业建设的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正，没收违法所得，并处罚款”之规定，故如果土地租赁合同的目的是用于非农建设的，则必须向当地乡（镇）人民政府审核，办理农用地转用审批手续。以避免日后因违反法律规定致使土地租赁合同无效，承担不利后果。

风险防范：如果土地租赁合同的目的是用于非农建设的，则需审查承租方是否具有合法的营业执照和相关的建设资质凭证，并将这些文件复印留底；如果土地租赁合同的目的是用于农业事务的，则需要将承租方的身份凭证复印留底，并将其现住的联系地址留底，以方便日后履行过程可能出现的发催讨租金函或发解除通知函等联系函。针对土地租赁合同的目的是用于农业事务的，也可以考虑放弃土地租赁而直接采用土地承包，以优先保障到本村的村民利益。

2、履行协议过程中的合法性及风险防范

履行依据：根据浙江省实施《中华人民共和国土地管理法》办法第三十四条：“…土地使用者与村民委员会或者农村集体经济组织应当按照批准文件签订土地使用合同，确定有偿使用土地的用途、面积、期限、费用等事项”之规定，故在履行土地租赁合同的过程中，双方应该按照土地租赁合同中约定的内容全面、城市的履行。

根据《中华人民共和国合同法》上“租赁合同”的规定，作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会依法享有的主要权利为：①收取租金权；②监督、限制权（如未经出租人同意、承租人不得改变租赁土地的用途等）；③收回土地使用权；④法定解除权。所承担的主要义务为：①按照约定交付土地的义务；②土地权属保证义务；③禁止干扰义务。而作为土地租赁合同中承租人依法享有的主要权利为：①占有、使用土地权；所承担的主要义务为：①按照约定交付租金义务；②按约定使用、保管土地义务；③未经出租人同意的不作为义务（如未经出租人同意、承租人不得改变租赁土地的用途等）；④合同终止返还土地义务。

风险防范：在拟定土地租赁合同上应充分体现双方享有的权利和承担的义务，由于土地租赁合同属于转移财产占有的合同，故作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会应对出租人的义务设置违约责任以更好管理、监督租赁土地的使用。尤其针对的是“荒废”问题，由于现行法律对于农村的耕地有专门的保护规定，如《中华人民共和国土地管理法》第三十七条规定：“禁止任何单位和个人闲置、荒芜耕地。”但对于农村耕地之外的其余土地并没有进行强制性的规定，因此作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会应在合同中明确要求承租人不得荒废租赁合同中约定的土地，并约定相应的违约责任。同时应多考虑客观因素可能对合同造成的影响，如应考虑所租赁的土地将来是否存在征用问题，如果有需将征用时产生的征用补偿款如何分配事先商量好，并直接写进合同予以固定，避免日后所产生的不必要的争议。

另外需要特别注意的是，双方在履行协议过程中产生的任何书面凭证均需妥善保管，以避免日后产生纠纷时缺少证据。

3、终止履行的依据及风险防范

法律意见书格式 篇5

（）字第 号

至：

自：

致：

天津冠达律师事务所依法接受贵公司的委托，指派本律师根据贵公司及其工作人员向我们提供的与本案有关的材料，我们假设本案材料已包括已知与本案有关的所有材料以及其向本律师所陈述的相关事实，就贵公司 一案进行法律分析并提出法律意见。

现出具法律意见书如下，供贵公司参考。

一、出具本法律意见书所依据的证据材料（事实依据）：

1.2....二、出具法律意见书所依据的主要法律及司法解释（依据）：

1.2....三、本案的基本事实

据本意见书所载明的情况及贵公司相关人员的介绍：（基本事实）

四、双方的争议及交涉情况（本案背景）

1.2....五、对本案的法律分析：

1.关于本案 问题。

1.11.2.2 关于本案 问题。

2.1

2.2..六、（若是案件一审前，则）对本案解决纠纷的两种建议方式的比较：

以上是从诉讼角度做的分析，但是需要说明的是，关于本案的解决方式，可以考虑有诉讼与调解（非诉）两种方式可以选择，现将两者对比如下，供贵公司选择：

1、诉讼需要的时间比较长。根据民事诉讼法的规定，人民法院适用普通程序审理的案件：一审，应当在立案之日起6个月内审结。二审，应当在二审立案之日起3个月内审结。另外，如果法院做出了对贵公司的有利判决，在对方不主动履行判决的情况下，贵公司还要提出强制执行申请，而判决的执行仍然需要一定的期间。因此，通过诉讼解决纠纷耗时较长。

2、诉讼需要支付一定的（承担高）费用（的风险）。包括但不限于交付（需要预先支付包括）诉讼费（原告预先交付，判决后由败诉方承担）等（费用）。

但其优点是判决书或法院制作的调解书有强制执行效力。

3、调解（非诉讼）方式解决（虽无需垫付诉讼费），其问题是缺乏权威机构的强制效果。但其优点是可以随时进行，方式多样，一般情况下成本较低。

（具体到本案，我们）本律师倾向于先行采用调解（非诉）方式处理本案。

因为：第一…

需要说明的是，上述意见是对目前掌握的相关证明材料的基础上做出的，分析是我们对本案的初步法律分析，供且仅供贵公司参考，不用于任何第三方使用。(法律文书　)该分析的前提是假设您告知贵公司及相关人员的情况介绍和提供的资料（情况与事实完全相符，提供的资料）完整、准确、真实，资料的复印与原件相符的基础上而做出的初步分析意见，也不排除随案情发展进一步修改的可能。

本意见书不是本事务所和/或本律师向贵公司做出的保证，仅供贵公司内部在处理本案时做参考之用。委托人对本意见的结论有独立判断之权利。未经本律师事务所及本律师书面许可，本意见书不得向任何第三人出示，并不得作为证据使用。

本事务所和/或本律师所拥有唯一的解释权。

天津冠达律师事务所

律师：

年 月 日