行政法学考点

2024-10-02

行政法学考点(通用8篇)

行政法学考点 篇1

行政法学重要考点集萃

1、自知道该具体行政行为之日起60日内提出复议申请,但法律规定的申请期限超过60日的除外。

2、有权申请行政复议的公民死亡的,其近亲属可申请复议;

3、同申请复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或其他组织,可以作为第三人参加行政复议;申请人申请行政复议,可以书面、也可以口头申请。

4、对省行政公署所属的县级地方人民政府具体行政行为不服,应向该派出机关申请行政复议。

5、对国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服,应向作出该具体行政行为的国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府申请复议。对复议决定不服的,可向法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请复议,国务院依照行政复议法规定作出最终裁决。

6、对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或规章的规定,以自己名义作出的具体行政行为不服,应向设立该派出机构的部门或该部门的地方人民政府申请复议。

7、对于15条规定的5种情况(政府派出部门、部门排除机构、撤消、委托、联合),申请人也可以向具体行政行为发生地的县级地方人民政府申请复议,由接受申请的县级地方人民政府,自接到该复议申请之日起7日内,转送有关行政复议机关,并告知申请人。

8、法律、法规规定复议为必经程序的,公民、法人或其他组织可自收到不予受理决定书之日起或复议期满之日起15日内,依法起诉。

9、复议期间具体行政行为不停止执行,但有下列情形之一可以停止执行:

(一)被申请人认为需要;

(二)复议机关认为需要;

(三)申请人申请,复议机关认为其要求合理,决定停止执行;

(四)法律规定。

10、被申请人应当自收到申请书副本或申请笔录复印件之日起十日内提出书面答复;

11、申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他材料,但涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的行政复议机关有权拒绝。

12、被申请人不得自行向申请人或其他有关组织和个人收集证据。

13、一并提出对有关规定的审查申请的,复议机关有权处理的,应在30日内依法处理;无权处理的,应在7日内依法转送。有权处理的行政机关应在60日内依法处理。处理期间,中止对具体行政行为的审查。

14、有权复议机关审查具体行政行为时应在30日内依法处理;

15、无权处理否则应在7日内转送有权机关处理。处理期间中止对具体行政行为的审查。

16、复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的,被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或基本相同的具体行政行为。

17、自然资源所有权或使用权的行政争议,应先申请行政复议,对复议决定不服可起诉。

17、根据国务院或省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定,调整或者征用土地的决定,省、自治区、直辖市人民政府确认自然资源所有权或使用权的行政复议决定为最终裁决。

18、行政复议如果改变原有决定,由行政复议机关依法强制执行或申请法院强制执行;维持具体行政行为的复议决定,则由作出具体行政行为的行政机关完成上述行为。

19、受害的公民死亡,其继承人和其他有扶养关系的亲属可要求赔偿。

20、经复议机关复议的,最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关,但复议机关决定加重损害的,复议机关对加重的部分履行赔偿义务。

21、赔偿请求人要求赔偿应先向赔偿义务机关提出。

22、赔偿义务机关应自收到申请之日起2个月内给予赔偿;逾期不赔或请求人对数额有异议的,请求人可自期间届满之日起3个月内提起诉讼。(行政赔偿)

23、错误拘留的,作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。

24、错误逮捕的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。

25、再审改判无罪的,作出原生效判决的法院为赔偿义务机关。二审改判无罪的,作出一审判决的法院和作出逮捕决定的机关为共同赔偿义务机关。

26、赔偿义务机关应自收到申请之日起2个月内给予赔偿;逾期不赔或请求人对数额有异议的,请求人可自期间届满之日起30日内提请其上一级机关复议。复议机关应在2个月内作出决定。请求人不服的,可在收到复议决定之日起或复议机关逾期不作决定的,可自期间届满之日起30日向复议机关所在地同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。

27、外国人、外国企业和组织在中国领域要求国家赔偿的,适用[赔偿法].28、请求国家赔偿的时效为2年,自国家机关及其工作人员行使职权的行为被依法确认为违法之日起计算,但被羁押的期间不计算在内。

29、被错误(包括不应该追及)执行拘役以上自由刑、死刑的人有权可以取得赔偿,但判决确定前被羁押的日期依法不予赔偿。

30、赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼的,须以赔偿义务机关先行处理为前提。

31、赔偿请求人提起行政赔偿诉讼的请求涉及不动产的,由不动产所在地人民法院管辖;单独提起的行政赔偿诉讼案件由被告住所地基层人民法院管辖。

32、赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼,可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请后的两个月届满之日起三个月内提出。

33、行政案件原告可在起诉后至人民法院一审内庭审结束前,提出行政赔偿请求

34、法院对赔偿请求人未经确认程序而直接提起行政赔偿诉讼的案件,在判决时应对赔偿义务机关致害行为是否违法予以确认。

35、单独受理的第一审行政赔偿案件审限为三个月,第二审为二个月;一并受理的案件审限与该案件的审限相同。

36、国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。

37、行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖,法律、行政法规另有规定的除外。

38、违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。

39、当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。除涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私外,听证公开举行。

40、当事人到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的3%加处罚款。

41、行政监察的对象:国家行政机关、国家公务员、国家行政机关任命的其他人员;监察业务以上级监察机关领导为主。

42、对下列情形,监察机关可以作出监察决定(或者提出监察建议):

(一)违反行政纪律,依法应当给予警告、记过、记大过、降级、撤职、开除行政处分的;

(二)违反行政纪律取得的财物,依法应当没收、追缴或者责令退赔的。

43、监察机关立案调查的案件,应当自立案之日起六个月内结案,延长的,最长不得超过一年。

44、违反治安管理行为在六个月内公安机关没有发现的,不再处罚。

45、对违反治安管理的行为的处罚,由县、市公安局、公安分局或者相当于县一级的公安机关裁决。警告、500元以下罚款,可由公安派出所裁决。在农村没有公安派出所的地方,可由其委托乡(镇)人民政府裁决。

46、被裁决受治安管理处罚的人或被侵害人不服的,在接到通知 日内,可向上级公安机关提出申诉,由上一级公安机关在接到申诉后5日内作出裁决;不服该裁决的,可在接到通知后5日内向当地人民法院提起诉讼。

行政法学考点 篇2

( 一) 经济的全球化促进了世界各国关注公众参与

随着经济全球化的趋势, 经济竞争也愈发的激烈, 每一个国家都期望能够在激烈的竞争中得有一席之地, 因此各国为了保证自己的优势开始采取公众参与的方式, 虽然公众的参与并不等于行政的万无一失, 但这有利于让公众参与到行政的过程中, 提高工群众对于行政策的接纳程度。

( 二) 信息技术的不断发展促使各国扩大公共参与路径

随着互联网的普及和信息技术的发展, 各种媒体的完善大众可以通过各种渠道得到有关于行政的信息, 本国与他国的行政方式、结果等方面的信息都会完整的呈现在群众的眼前, 如果政府故意封锁消息, 就可能引起群众的不满, 此外封锁信息的成本也在不断地提高, 因此公众参与无论从稳定群众情绪还是, 消息成本来说都是更好的选择。

( 三) 民主理论的盛行伴随着公众参与

从古希腊开始民主理论就一直同社会的发展而发展, 民主一直是很多发展的国家所追求的, 公众参与从侧面就体现了“民主”的理念, 因此对于公众事务的管理来说公众参与是必不可少的。

二、公众参与将会对行政带来优势和弊端

( 一) 公众参与的优势

1. 公众参与为大众表达诉求提供了平台在公众参与的过程中, 利害关系主体可以通过各种方式对一件事情的利益和事实进行陈述, 来保卫自己的权利, 个体与集体的相互交流和调和中实现信息的完整性、行政行为的合理性。

2. 公众参与有利于对行政的各个环节进行监督在传统的行政过程中往往是不透明的, 往往会出现贪污腐败等现象, 但是当公众参与后, 很多行政行为被展现在“阳光下”, 这自然就是监督了行政的行为。

3. 公众参与有利于提高行政效率如果公众和行政组织没有及时的沟通, 各自为战, 那么推出的政策就难以服众, 所以公众参与有助于政策共识的达成, 也更有利于公众接受相关政策, 理解行政行为, 提高行政效率。

( 二) 公众参与带来的问题

1. 公众参与不利于充分提高行政的时效性。国家的行政行为包括公众意志和行政目的, 当进行公众参与的时候如果出现了公众意志与行政目的相互对立的时候, 行政工作也就止步不前, 削弱了行政工作的时效性。

2. 公众参与可能会侵害社会弱势成员的权力。公众内部也具有经济基础和思想意识的划分, 并且在人民决策的时候, 通常会采取少数服从多数的原则, 因此在公众参与中如果无法保证公众参与人员的结构平衡, 就往往会侵害很多弱势群体的合法权益。

3. 公众参与导致行政成本的增高。公众参与不应该只是走个过场, 而是真正的发挥公众在行政工作的作用, 就一定会增加相应的人力物力, 因此行政成本也会不可避免的增加。

三、应对公众参与的途径

( 一) 公众参与需要行政法作为法律保障

对于行政法来说不光要保证公众参与的合法权利, 共应该分辨出公众参与当中的意见是否合理, 是否损害了他人的合法权益。在不断丰富行政方式和政策的同时, 也应该对恶意损害公众合法权利的人进行制裁。

( 二) 公众参与应该防止公权的异化和分化

在公众参与中行政法应该对现有的行政模式进行优化和调整, 对于公众参与的积极性进行奖励, 保卫法律的激励性质和制约性质, 适当的就削减公权力的异化几率, 避免行政成本的无端增加。

( 三) 公众参与保证行政法的有效性

公众参与与行政法是相辅相成的关系, 公众参与需要行政法作为保障, 公众参与又会保证行政法的有效性。因为这样也有利于公民积极的参与公共事务管理的各个环节, 这样会有利于行政法体现了社会各个群体的利益诉求。

四、结语

本文首先阐述了公众参与将成为现代公共行政发展的主流趋势, 因为经济的全球化促进了世界各国关注公众参与、信息技术的不断发展促使各国扩大公共参与路径、民主理论的盛行伴随着公众参与; 其次分别阐述了公众参与将会对行政带来优势和弊端对于公众参与的优势, 包括了: 公众参与为大众表达诉求提供了平台、公众参与有利于对行政的各个环节进行监督、公众参与有利于提高行政效率, 以及公众参与带来的问题都有: 公众参与不利于充分提高行政的有效性、公众参与可能会侵害社会弱势成员的权力、公众参与导致行政成本的增高; 最后笔者提出了应对公众参与的途径。

摘要:随着经济的发展, 公众对于政治权利的诉求也更加的明显, 因此为了保证行政法和行政行为的有效性, 公众参与就成为了必经之路。公众参与的流行也将会对现有的行政法提出了挑战, 因此这篇文章将会详细的对本课题进行讨论。

关键词:公众参与,行政行为,行政法

参考文献

[1]冯天舒.公众参与趋势对行政法和行政法学的挑战[J].赤峰学院学报 (汉文哲学社会科学版) , 2014 (1) :132-134.

[2]王思颖.浅析公众参与趋势对行政法和行政法学的挑战[J].法制博览旬刊, 2014 (04) .

[3]李卫华.公众参与对行政法的挑战和影响[M].上海:上海人民出版社, 2014.

行政法学考点 篇3

关键词:公众参与;行政法学;趋势;行政法

中图分类号:D922.1 文献标识码:A 文章编号:1673-2596(2014)01-0132-03

伴随着现代信息技术的发展和政治一体化进程的加快,公众参与意识越来越强。公众参与是我国现代开放式行政的一个重要组成部分,其不仅在我国的各级政府的管理工作中发挥了重要作用,而且还对我国的行政立法提供了有益借鉴。因此,公众参与成为了政治民主化进程建设的一种趋势,同时对行政法和行政法学提出了巨大挑战。在实际政治生活中,行政法和行政法学在面对着公共参与趋势中如何更好地发展成为了一个值得共同关注和探讨的话题。

一、行政法和行政法学的内涵分析

行政法主要指的是行政主体在行使相关的行政职能过程中和法律监督主体之间的关系总和[1]。行政法的重点是对政权进行控制和规范,从而保护公民的合法权益。作为国家部门法的一个重要组成部分,行政法在调节行政关系方面具有积极的意义。行政法一般包括行政管理关系、行政法制监督关系、行政救济关系以及内部行政关系四个方面。行政法在行使的过程中已经以依法行政、合理行政、行政应急、高效便民、行政公开以及权责统一作为基本原则。行政法在我国的社会生活中具有重要的地位。行政法不仅有利于建立和维护社会治安秩序以及行政管理秩序,而且还可以有效地防止行政违法行为的出现。同时,行政法还可以保护公民以及组织的合法权益。

行政法学是法学的一个分支学科,其有着自己固有的研究群体和理论体系[2]。我国的行政法学研究内容主要是相关的行政法律规范、意识、关系、理论知识等等。同时,行政法学的发展经历了三个主要阶段:第一是上个世纪80年代:起步阶段;第二是上个世纪90年代中期:初步发展时期;第三是上个世纪末期:成熟期。因此,行政法学逐渐地开始成为一门独立的学科,并且在国家行政管理方面发挥了举足轻重的作用。行政法学在依法行政的基础上,展示了行政管理对公民合法权利的维护,同时为国家相关部门更好地开展行政管理工作奠定了坚实基础。

二、公众参与的理论基础和现实意义

(一)公众参与的理论基础

法国著名的政治家卢梭曾经在自己的著作《社会契约论》中明确地提出,一个国家的立法权应该是归人民所有,而且是人民所特有的权利[3]。因此,公众参与是人民民主权利在行政领域范围之内的扩展。公众参与行政管理的基本思想是行政法在对行政主体的行为进行调节过程中能够有效地控制行政主体权利,从而保护公民的合法权益免受侵害。国家各个行政机关部门在对行政相对人的行为做出反应时要充分地按照相关法律程序来进行。例如,事先向行政相对人说明行政行为的根据;事后为行政相对人提供相关的帮助方法等等。因此,公众参与从理论上来看,各种行政行为都应该在正当法律程序范围内进行。行政在立法过程中应该广泛地吸取公众参与意见和观点。人民主权原则和行政法学中的控权论以及正当的法律程序原则是公众参与行政立法的理论基础。

(二)公众参与的现实意义

公众参与行政立法和管理是我国民主政治发展必然趋势。

1.公众参与为表达公众的意愿提供了良好平台

公众在行政立法过程中可以将相关的想法和意见直接地向行政主体进行阐述。同时,公众在参与过程中也可以加强相互之间的信息沟通和交流。行政相关部门法律实施必须是以公众的认同和支持作为基础的,因此公众可以通过参与的方式将所要付诸实施的行政法律充分地表达自身的要求,同时公众的意见也可以在行政立法中得到充分合理的体现,进而提高行政立法的效率。此外,公众参与还可以及时地弥补行政立法程序中的不足,从而消除社会成员对行政权力的抵触疑虑。因为在行政立法过程中,公众通过参与如果对行政立法的相关结果表示不满,那么行政部门就可以尽快地进行修订。

法国著名政治家卢梭曾在《民约论》中提出:如果一个建筑师在建立一座大厦之间将其土壤进行检查和勘测,那么就可以看出土壤能否承受建筑物的重量和体积。同理,聪明的政治管理者在制定相关法律同时,也应该进行事先地考察以查看相关的立法是否顺应民意。我国唐朝时期唐太宗经常给大臣讲述君臣和舟水之间的关系:“水能载舟,亦能覆舟。”因此公众参与为准确地表达公众意愿提供了良好平台。公众参与行政立法可以为防止公民合法权益遭受侵害提供良好环境。尤其是在构建社会主义和谐社会进程中,各种社会矛盾和社会问题会随时给行政立法带来挑战。社会弱势群体的合法权益也很很难得到保障,比如农村地区的“看病难、看病贵”现象、农民工子女上学难等现象。如果国家相关行政立法部门没有建立相关的监督机制将会给社会造成不利影响。

2.公众参与可以推进社会主义和谐社会构建

社会主义和谐社会构建是一个长期的过程,需要发挥各个方面的力量[4]。行政立法过程中实际上是一个多方面利益的整合和协调过程,因此为了能够更好地实现利益的协调和平衡,公众参与成为了一个最佳的表达途径。公众参与既是一个民意的搜集过程,又是一个利益的协调过程。公众通过参与方式给行政立法的利益协调提供了良好保证,而且还能够大大地减少行政立法实施期间的阻力。如果社会各个方面的利益得到了有效地协调,就会对避免利益冲突具有良好的促进作用,进而从根本上推进社会主义和谐社会进程构建。行政立法过程中如果高度重视公众的参与感,就会极大地提高公众的参与热情,更容易得到公众的支持和认同。行政立法在实施中可以尽量地减少公众抵触心理。公众参与行政立法对促进我国政治民主化进程的建设具有积极意义。endprint

3.公众参与可以给行政部门的行政立法和管理提供相关参考依据

公众在行政立法过程中可以提供大量具有价值意义的信息,从而提高政府部门行为准确性。因此,在实际生活中各大行政部门也应该积极地听取公众意见以确保行政立法的可行性。

同时,公众参与在行政立法过程中可以积极地将各种群体意见进行有效地整合,从而避免了各种不正当行政行为的出现。即使各级行政部门在进行行政立法和行政管理过程中会带有一定主观因素,但是公众的参与可以有效地将其过程进行公开,并且防止行政立法不公现象出现。

三、公众参与趋势对行政法和行政法学的挑战

(一)对各级行政主体方面的挑战

随着社会的发展和时代的进步,行政主体在行使相关法律法规过程中往往会出现政策失误的现象。因此,公众参与在行政立法过程中可以增加决策透明度。尤其是近年来,“阳光政府”的构建对行政机关起到了良好的监督作用。公众参与行政立法过程中会对行政立法结果产生重要影响。因为公众在参与过程中具有很大公开性,因此各大行政机关不得不对公众意见进行重新考虑和权衡。

公众参与行政的有效性和行政主体的态度具有很大的关联。如果行政主体对公众参与保持一种歧视的态度,那么行政立法和行政行为就无法及时地向公众公开相关具体信息,从而严重地影响了公众的积极性。各级行政部门要想更好地发挥公众参与的作用,就必须做好相关的通知工作,以及做好会场布置等等程序。因此,为了能够将各种措施都可以落到实处,各级行政部门需要消耗一定的人力和物力资源,从而导致行政成本的增加。如果各级行政部门只是将公众参与作为一种过场或者一种形式,那么公众参与也就失去了其真正的价值。由于我国的经济发展具有地域性差异,因此各个地方的经济结构都会存在一定区别。因此,公众参与的结果可能会对部分社会成员的利益造成负面影响。尤其是受贫富差距的影响,行政立法过程中,强大的组织可能会对个人利益造成损害。公众在参与过程中往往会遵照少数遵从多数原则也会对少数部分人的利益产生不利影响[5]。

(二)对行政理论方面的挑战

目前,公众参与的背景下,我国的各级行政部门对相关行政行为仍然是由行政主体来决定,同时行政主体所表达的意志已经超出了行政主体自身意志范畴。因此行政主体在行使相关行政行为过程中还需要考虑公众参与的意志。尤其是在不同的行政行为当中公众的参与意识也会有很大区别,从而行政主体的意志产生影响。行政法学则需要对相关而的行政理论的内涵和外延进行重新地界定,并且在此原则上对行政理论进行进一步地认识。行政法中的行政诉讼以及行政法学的研究领域都会因为公众参与的介入而发生新的变化。我国在对行政立法方面还没有完善的制度来进行规范,公众参与的领域不断延伸则会给行政理论的发展带来巨大挑战。因此,在实现公共职能当中,各级行政部门要充分地发挥法律的作用和效力。无论是在私法方面,还是在公法方面,公众参与都会进行不同程度的干涉和影响。

(三)对行政行为方面的挑战

公众参与的环境下,各级行政部门的行政行为方式需要与时俱进。毕竟,不同的行政法则所产生的行政行为所具有的行政效力是不同的。行政法学如果不能妥善地解决这些问题,将会给国家的公共政治生活造成无形的压力。因此,公众的参与会对各级行政主体和其它相关部门会产生不同的法律效果。尤其是行政法学的产生和发展有着其自身特有规律。如果公众参与缺乏一个有效机制,那么不仅会严重地削弱公众的积极性,而且还会对行政主体的威信力产生不良影响。由于我国受到历史发展影响,人们的民主意识还有待于加强,法治观念在人们心中还需要进一步巩固。因此,公众通过参与的方式参加行政事务管理必然会对行政行为的初衷造成挑战。公众只有积极地参与行政立法才能够大力地促进我国的政治民主化建设。

四、结束语

综上所述,公共参与成为了我国现当代行政管理中的一个趋势,也是现代政治发展的本质要求和体现。俗话说:“当官不为民做主,不如回家卖红薯。”虽然公众参与趋势对行政法和行政法学提出了一定的挑战,但是随着我国的政治民主化进程的不断加快,公众参与也将会发挥其有效性,从而促进行政法和行政法学的健康快速发展。

参考文献:

〔1〕〔5〕马超,邢鸿飞.行政程序中公众参与的制度架构——以价格听证为例[A];中国法学会行政法学研究会2009年年会论文集(上册)[C].2009.

〔2〕方世荣.行政法与行政诉讼法学[M].北京:人民法院出版社,中国人民公安大学出版,148.

〔3〕田飞龙,郑春燕.“新概念行政法”的尝试——一次学术更新的预备会议(EB/OL).http:// www.publiclaw.cn/article/Details.asp?NewsId=2248&classid=2&classname=理论前沿,2008-08-18.

〔4〕[美]约翰·克莱顿·托马斯.公共决策中的公民参与———公共管理者的新技能与新策略[M].北京:中国人民大学出版社,2009.

行政复议法考点汇总 篇4

从历届试题看,较侧重于以下几个制度的考查:

1.复议范围;

2.复议的法律依据;

3.复议机关的确定;

4.复议决定和种类及其作出;

5.行政复议与行政诉讼的关系。

本法试题难度不大,多是对相关条文的直接援用,但该法的程序性极强,所考查的内容多属细节性规定,故复习时应注意识记的精确性。

一、重点法条

第4条

意思分解:行政复议的基本原则:合法原则、公正原则,公开原则、及时原则、有错必纠原则、便民原则和诉讼终局原则。这里解释一下最后一个原则。

诉讼终局原则,又称司法最终裁决原则,是指行政机关的复议决定不是最终发生法律效力的决定,复议当事人对该决定不服的,可以在法定期间内向人民法院提起行政诉讼,人民法院经审理后作出的终审判决才是发生法律效力的终局决定。需要注意的是,该原则存在着例外,见下条分解。

二、重点法条

第5条

相关法条:本法第30条。

意思分解:本条处于行政复议法之枢纽位置,定要深入理解。

在行政法学理论中,行政复议被视为一种具有行政与司法双重性的活动,即行政复议以准司法的方式来审理特定的行政争议,从根本上说,行政复议属于行政救济制度的范畴。行政复议的首要宗旨,应该是保护公民、法人或其他组织的合法权益。因此,与行政许可、行政处罚、行政强制、行政确认等行政行为相比较,行政复议是一种行政司法行为。复议机关作为独立于争议双方之外的第三者,以准司法程序来审理特定的行政争议。即然同为行政司法程序,就牵涉到行政复议与行政争议,既然同为行政司法程序,就牵涉到行政复议与行政诉讼之关系了。

第5条概括规定了行政复议与行政诉讼在程序上的衔接。从我国现行立法来看,二者衔接模式可分为以下几种情况;

第一,选择型。即由公民、法人或者其他组织在行政复议与行政诉讼之间自由选择,在选择了行政复议后台对复议决定不服仍可以提起行政诉讼。我国绝大多数法律,法规,包括列入律考范围的法律、法规大多是这样规定的,这种模式坚持了司法最终裁决原则。

第二,选择兼终局型,即由公民、法人或者其他组织自由选择行政复议与行政诉讼,但选择了行政复议后即不得再提起行政诉讼,如《公民出入境管理法》与《外国人出入境管理法》即是如此规定的,该模式部分构成了司法最终裁决的例外。

第三,必经型。即行政复议是行政诉讼的必经程序,又称复议先行(前置)。公民、法院人或者其他组织不服行政机关的具体行政行为,必须先向行政机关申请复议,如不服行政复议,再行起诉,未经复议不得起诉,如《游行示威法》、《治安管理处罚条例》以及本法第30条第一款即是这样规定的。该模式坚持了司法最终裁决原则。

第四,复议终局型。即以行政复议决定为终局决定,公民、法人或者其他组织只能申请复议,不能提起行政诉讼,且行政复议决定产生最终的法律效力,如本法第30条第2款的规定,即属此种模式。该模式是对司法最终裁决原则的彻底例外。

由于行政复议是行政系统内容解决行政争议的制度,由此,它与独立于行政机关以外的法院解决行政争议的行政诉讼存在许多区别,其中有两点是需注意的:

1.审查范围不同。人民法院只审查具体行政行为的合法性,而一般不审查其是否适当;复议机关不仅审查具体行政行为是否合法而且还要审查其是否适当,行政诉讼是“不告不理”,行政复议则是“有错必纠”,这就意味着复议的范围不局限于申请人的申请,因此行政复议的审查范围要大于行政诉讼。

2.受案范围不同。人民法院所受理的行政案件,只是公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵害其合法权益的案件,而复议机关所受理的则既有行政违法案件,而复议机关所受理的则既有行政违法案件,也可有行政不当案件。换言之,凡是能够提起行政诉讼的行政争议,公民、法人或者其他组织都可以向行政机关申请复议,而可以提起行政复议的未必能够提起行政诉讼,如复议终局型的行政争议解决。关于这一点区别,详见下条分解。

三、重点法条

第6条

第7条

第8条

相关法条:《行政诉讼法》第11、12条,本法第26条。

意思分解:以上3个法条关于行政复议范围的规定,几乎每年律考必考,应予全面把握。

1.第6条规定了可以申请行政复议范围,共计11项,与《行政诉讼法》第11条相比,多出了第(三)项“许可证管理”,第(四)项“行政确权”,第(六)项“农业承包合同案”等情形。

2.第8条排除了3种行政复议情形,亦不同地行政诉讼第12条之规定。这3种情形是:

(1)不服行政处分及其他人事处理决定(依《行政监察法》第18条,属行政监察申诉对象)。

(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解和其他处理的。如《环境保护法》第41条规定的环保管理行政部门就环境污染损害赔偿所作出的处理决定,若不服该决定可提起民事诉讼,而不得提起行政诉讼或申请行政复议。

(3)抽象行政行为,抽象行政行为原则上不作为行政复议对象,但有例外,详见下面第7条的分解。

3.第7条规定了可以对一部分抽象行政行为申请行政复议。本条包含三层意思:

(1)这些抽象行政行为不包括国务院行政法规、各部委规章和地方政府规章,第7条第1款所列的三项抽象行政行为都是非立法性规范性文件。

(2)相对人对以上抽象行政行为申请行政复议,只能针对具体行政行为所依据的抽象行政行为提出,具体行政行为是抽象行政行为适用于具体事物的结果,而抽象行政行为尚未转化为具体行政行为时,则不能对之提起行政复议申请。

(3)对抽象行政行为申请行政复议采用与具体行政行为一并提起的方式。由于抽象行政行为在转化为具体行政行为前,不能对其申请复议,所以申请人必须在对具体行政行为的申请中一并提起对作为具体行政行为依据的抽象行政行为的审查申请。复议机关对申请审查的规范性文件有权处理的,应当在30日内依法处理,无权处理的应当在7日内按照法定程序转送有权处理的机关处理。在处理期间,复议机关中止对具体行政行为的审查,待有权机关对抽象行政行为审查完毕,再恢复对具体行政行为的复议审查(第26条)。

四、重点法条

第9条

意思分解:

1.依第9条,申请行政复议的期间至少是60日。《行政复议法》颁行之前,我国的许多立法包括列入律考范围内的许多经济法,商事法都规定申请行政复议期间为15日。《行政复议法》生效以后,这些关于“15日”的规定一律失去了效力。

2.注意60日的起算点。

五、重点法条

第10条

意思分解:有关行政复议参加人的规定,是律考重点,应予准确把握。

1.行政复议申请人,是认为行政主体的具体行政行为侵害其合法权益,以自己的名义向行政复议机关提出申请,要求对该具体行政行为进行复查并依法作出裁决的人,据此,行政复议申请人应具备以下条件:

(1)申请是作为行政相对人的公民、法人或者其他组织。

(2)申请人必须是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织,即申请人与被申请复议的具体行政行为有利害关系。这种利害关系可能是以下几种情况之一:①具体行政行为的直接对象。②具体行政行为的间接对象,即与具体行政行为有直接利害关系,但并非具体行政行为直接针对的另一方权利人。如甲殴打乙,甲作为致害人受到处罚,若乙认为行政要关所作了解情况行政罚偏袒了甲,乙即可以作为申请人申请复议。③行政机关所裁决的民事纠纷的双方当事人,行政机关裁决民事纠纷称为行政裁决,如土地确权裁决等。对于行政裁决,民事纠纷的双方当事人任何一方均可作为申请人。

2.复议申请人资格转移与代理

(1)作为申请人的公民死亡,其近亲属可以申请复议;

(2)作为申请人的法人或者其他组织终止,其权利义务承受者可以申请复议;

(3)作为申请人为无行为能力人,限制行为能力人,其法定代理人代理申请复议。

3.复议被申请人

被申请人是指作出被申请复议的具体行政行为的行政机关,其条件是:

(1)被申请人必须是行政主体,包括行政机关或法律、法规授权的组织;

(2)被申请人实施了被申请复议的具体行政行为。

确认被申请人主要有以下几种情形:

(1)作出具体行政行为的行政机关。这是最一般情况;

(2)共同行为,由共同作出具体行政行为的行政机关作为共同被申请人;

(3)法律、法规授权的组织;

(4)行政委托行为。由委托机关作被申请人;

(5)行政机关被撤销的。由继续行政使其职权的行政机关作被申请人;如无继续行使其职权的行政机关,由由作出撤销决定的行政机关作被申请人;

(6)派出组织。派出组织包括派出机关和派出机构,县级以上的人民政府依法设立的派出机关作出的具体行政行为,该派出机关是被申请人;政府工作的具体行政行为,该派出机关是被申请人;政府工作部门依法设立的派出机构所作出的具体行政行为,由设立该派出机构的政府工作部门作为被申请人。但是如果法律、法规对派出机构有授权,该派出机构以自己的名义作了具体行政行为,由该派出机构为被申请人。

4.行政复议第三人

复议第三人是指同申请行政复议的具体行政行为存利害关系,申请参加或者由复议机关通知参加的申请人与被申请人以外的其他公民、法人或者其他组织,从法律、法规的规定和实践来看,第三人包括以下几种情况:

(1)在治安、食品卫生、药品管理等复议案件中,受处罚人作为申请人的,受害人作为第三人;反之亦然;

(2)在食品卫生、药品管理等复议案件中,因产品质量受到处罚时,若销售者为申请人,通常生产厂家即为第三人;

(3)在不服行政裁决,行政确权的复议案件中被裁决、被确权的民事纠纷的一方当事人为审请人的,另一方当事人可作为第三人。

5.两个或两个以上行政机关基于同一事实,针对同一的行政相对人作出互相矛盾的具体行政行为,相对人申请复议,作出具体行政行为的另一家行政机关可作为第三人。

六、重点法条

第12条

第13条

第14条

相关法条:本法第15、18、20条。

意思分解:第12-15条共4个条文详细陈述了行政复议机构确定的各种情形,为律考绝对重点,力求精益求精地掌握。这里提醒大家注意几点:

1.第12条第1款的选择制及其例外(第2款)。

2.第14条有以下几层意思:

(1)对国务院或省级政府具体行政行为不服的,不是向其上级,而是向原要关申请复议;

(2)对复议不服的,提起行政诉讼与向国务院申请裁决的关系是选择终局型——选择了向国务院申请裁决,即不能再提起诉讼。

3.第15条第(一)项与第(二)项的区别。一级政府设立的派出机关报作了具体行政行为的,其本身即是被申请人,故复议机构是其设立人。而政府工作部门设立的派出机构以自己名义作出具体行政行为的,其本身不是被申请人,其设立人为被申请人,故有与第(一)项的不同规定。

4.第15条第1款的规定比较复杂,读者可首先掌握前述第10条的“意思分解”部分关于被申请人确定的陈述,再回过头来复习第15条,容易多了。

5.特别注意第15条第2款及第18条的规定。具体行政行为发生地的县级政府有先行接受申请的义务(第15条第2款)。接受下来以后,再依第18条规定转送有关复议机关。

6.了解第20条的上级机关的直接受理规定。

七、重点法条

第16条

相关法条:本法第17、19条。

意思分解:

1.行政复议与行政诉讼的关系模式为选择型或行政复议前置型时,一旦申请复议,在法定复议期间排斥起诉(第1款)。

2.在行政复议与行政诉讼的关系模式为选择型的,一旦选择了起诉并且法院已经受理的,即排斥申请复议(第2款)。

3.在行政复议与行政诉讼的关系模式为行政复议前置型的,行政复议机关逾期不受理或不作答复的,行政相对人在法定期间内可径直起诉(第19条)。

[不要混淆]

注意第17条第2款的受理日。

八、重点法条

第21条

相关法条:《行政处罚法》第45条;《行政诉讼法》第44条。

意思分解:了解可以停止执行的几种情形,并注意与《行政诉讼法》第44条的不同。

九、重点法条

第22条

意思分解:复议审理以书面复议方式为原则,但不排除必要的调查取证。

十、重点法条

第24条

相关法条:《行政诉讼法》第33条。

意思分解:行政复议的证据举行规则同行政诉讼法相同:被申请人及其代理人不得自行收集证据。

十一、重点法条

第28条

第29条

相关法条:《行政诉讼法》第54、55条。

意思分解:依以上两个条文,行政复议决定可分为六种:

1.维持决定(第28条第1款第(一)项);

2.履行决定(第(二)项);

3.变更决定(第(三)项);

4.撤销决定(第(三)项);

5.确认决定(第(三)项)。确认决定指复议机关经过审查有关行政机关的不作为作为或事实行为,宣布该行为违法的复议决定。行政复议法新增加此种决定是国灰对于行政要关的不作为行为或事实行为,无法适用撤销决定,只能用确认决定认定其违法。另外,国家赔偿法也规定,单独就行政赔偿决定提起行政诉讼的,要先经行政机关确认其行为违法。

6.责令被申请人赔偿的决定。依第29条,又可分为两种情况:

(1)申请人申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的复方式机关可一并决定赔偿(第1款);

行政法学试题分布 篇5

第一编 绪论

第一章 行政法学的基本概念

第一节 行政

第二节 行政法

监督行政法律关系与行政法律关系的联系和区别。(97综合)

行政法与宪法的联系与区别。(96专业)

论行政法对政府行为的规范(97专业)。

辨析:行政法是控制与规范行政权的法(01专业)。

论行政法是规范和控制行政权的法(05综合)。

第三节 行政法学

第二章 行政法的渊源

第一节 概述

第二节 我国行政法的法源

行政法的渊源(98专业)

第三章 行政法的基本原则

第一节 概述

行政法中的比例性原则.(02综合)

“越权无效”原则是英国行政法的核心原则。(02专业)

辨析:比例原则是规范行政自由裁量行为的行政法基本原则(03专业)

第二节 我国行政法的基本原则

请简述我国行政法的基本原则--行政公正原则的基本内容(04综合)

辨析:行政法治原则的含义是:依法行政、依法办事。(00专业)

辨析:禁止翻供的原则不适用于行政机关(01综合)

第四章 行政法和行政法学的历史发展

第一节 我国行政法的历史发展

第二节 我国行政法学的历史发展

第三节 各国行政法学的主要流派

第二编 行政法主体

第五章 行政法主体概述

第一节 行政法主体的概念

行政主体的涵义与特征(97专业)

简述几种主要行政法律关系的主体(99专业)

第二节 行政法主体与行政组织法

第六章 行政机关

第一节 行政机关概述

宪法第八条规定,国务院“根据宪法和法律,„„制定行政法规”,请阐述“根据宪法和法律”这一条件的内涵。(98综合)

第二节 行政机关的分类

第三节 行政机关的职责、职权与管理手段

第四节 我国现形行政机关的体系

第七章 依授权和依委托行使行政职能的组织

第一节 法律、法规授权的组织

第二节 行政机关授权的组织

第八章 国家公务员

第一节 国家公务员概述

第二节 国家公职关系

第九章 行政相对人

第一节 行政相对人概述

第二节 行政相对人的法律地位与权利、义务

第十章 行政法制监督主体

第一节 行政法制监督概述

第二节 行政法制监督主体的种类及监督内容

行政监督检查的特征。(99综合)

第三编 行政行为

第十一章 行政行为概述

第一节 行政行为的概念和特征

第二节 行政行为的分类和模式

抽象行政行为与具体行政行为的联系与区别(96专业)

行政行为的分类与各种分类的意义(97专业)

试述行政行为的分类(03综合A卷)

第三节 行政行为的构成要件与合法要件

论行政行为的合法要件与行政诉讼中人民法院审查具体行政行为的标准。(99专业)

第四节 行政行为的效力

简述行政行为撤销的条件与法律结果(01专业)

第十二章 行政立法

第一节 行政立法概述

第二节 行政立法的分类

第三节 行政立法的程序

第四节 行政立法的监督

我国哪些国家机关有权对行政立法进行监督?怎样监督?(97专业)对行政立法监督的主体和监督方式(98专业)

第五节 行政法规、规章以外的行政规范性文件

第十三章 行政处理——依申请行政行为

第一节 行政处理与依申请行政行为概述

第二节 行政许可

论行政许可的积极作用与消极作用(02专业)。

许可证的撤销(05综合)。

第三节 行政给付

第四节 行政奖励

第五节 行政确认

第六节 行政裁决

行政裁决的种类及其特征.(02综合)

第十四章 行政处理——依职权行政行为

第一节 依职权行政行为概述

第二节 行政规划

第三节 行政命令

第四节 行政征收

第五节 行政处罚行

政处罚与刑罚的区别(99综合)

试述行政处罚设定权之规定。(00综合)

只要相对人违反行政管理的法律秩序,就应当受到行政处罚。(01综合)

行政处罚与行政处分的区别(97专业)

行政处罚没有法定依据,且不遵守法定程序的,该行政处罚无效。(98专业)

第六节 行政强制

第十五章 行政主体实施的其他行为

第一节 行政指导行为

日本行政指导有哪些主要种类和形式?你对日本行政指导的作用和价值有何评价?(00专业)

第二节 行政合同行为

行政合同的特征(98专业)

第三节 行政事实行为

第十六章 行政程序

第一节 行政程序概述

现代行政程序法普遍要求行政机关作出行政决定时说明决定的理由,试述该程序规则的价值。(98综合)

中国与美国行政程序法的主要区别(99专业)

第二节 行政程序基本原则

现代行政程序有哪些基本原则?这些基本原则在行政程序法中有哪些体现?(97专业)

第三节 行政程序基本制度

行政程序的主要制度。(97综合)

论行政程序法的意义及主要制度(03专业)

第十七章 行政复议

第一节 行政复议概述

第二节 行政复议基本原则

第三节 行政复议基本制度

第四节 行政复议范围

与《条例》相比较,《行政复议法》在受案范围方面有何具体变化?对行政审判将有何影响?(00综合)

辨析:我国公民、法人或其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其人身权、财产权时,才可提起行政诉讼或申请行政复议(04综合)

行政复议的范围(97专业)

行政复议机关审理复议案件,以法律、法规为依据,并参照规章。(98专业)

第五节 行政复议机关与管辖

第六节 行政复议参加人

第七节 行政复议程序

第四编 行政诉讼

第十八章 行政诉讼法概述

第一节 行政诉讼与行政诉讼法

如何理解行政诉讼本质上是一种司法审查制度?(00综合)

辨析:行政诉讼体现了司法权对行政权的不信任与必要尊重。(01综合)

为什么说行政诉讼法是司法审查之法.(02综合)

第二节 行政诉讼法律关系

行政诉讼法律关系与行政实体法律关系的区别(97专业)

第三节 行政诉讼基本原则

试述合理性原则在我国行政诉讼中的体现。(98综合)

人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合法进行审查。(98专业)

论行政行为的合法要件与行政诉讼中人民法院审查具体行政行为的标准。(99专业)

第十九章 行政诉讼受案范围

第一节 行政诉讼受案范围概述

如何理解“人民法院审理行政案件,对具体行政行为的合法性进行审查”?(99综合)

试述行政诉讼法规定的行政行为的可诉范围和不可诉范围(03综合A卷)

对行政许可的撤销的诉讼(05综合)

第二节 我国行政诉讼受案范围的基本框架

什么是国家行为?行政诉讼法为什么排除当事人对国家行为提起行政诉讼?(00专业)

第三节 可诉性行政行为和不作为的特征

第四节 几类不可诉行为的界定

第五节 几类特殊行为的可诉性鉴别

第二十章 行政诉讼管辖

第一节 行政诉讼管辖概述

第二节 行政诉讼的级别管辖

第三节 行政诉讼的地域管辖

第四节 行政诉讼的裁定管辖

第二十一章 行政诉讼参加人

第一节 行政诉讼参加人概述

第二节 行政诉讼原告

第三节 行政诉讼被告

第四节 行政诉讼的共同诉讼人

第五节 行政诉讼第三人

第六节 行政诉讼代理人

第二十二章 行政诉讼证据

第一节 行政诉讼证据概述

第二节 行政诉讼的举证责任

辨析:在行政诉讼中,被告对作出具体行政行为负有举证责任(99专业)

如何理解《行政诉讼法》第32条规定的“被告对作出的具体行政行为负有举证责任”。.(02综合)

第三节 行政诉讼的证据规则

第二十三章 行政诉讼程序

第一节 起诉和受理

如何理解起诉不停止具体行政行为的执行(97综合)

简述行政诉讼期间具体行政行为的执行力。(98综合)

第二节 行政诉讼一审程序

第三节 行政诉讼二审程序

第四节 行政诉讼审判监督程序

第五节 行政诉讼的诉讼中止、诉讼终结与期间、送达

第二十四章 行政诉讼的法律适用

第一节 行政诉讼法律适用概述

第二节 行政审判的法律依据

第三节 行政审判中的参照规章

如何理解司法审查中的“参照规章”?(99综合)

第四节 行政审判中处理法律规范冲突的规则

第二十五章 行政诉讼的判决、裁定与决定

第一节 行政诉讼的判决

试述行政诉讼之判决种类及其适用条件。(00综合)

第二节 行政诉讼的裁定

第三节 行政诉讼的决定

第二十六章 行政附带民事诉讼

第一节 行政附带民事诉讼概述

第二节 行政附带民事诉讼的当事人

第三节 行政附带民事诉讼的审理与裁判

第五编 行政赔偿

第二十七章 行政赔偿与国家赔偿

第一节 概述

第二节 国家赔偿责任的性质

第三节 国家赔偿责任的理论基础

论国家赔偿责任的理论基础。(00专业)

第四节 国家赔偿的归责原则

第五节 国家赔偿责任的构成要件

论行政侵权赔偿责任的构成要件(97专业)

第二十八章 行政赔偿范围

第一节 行政赔偿范围概述

我国公民请求行政赔偿应具备什么条件?(98专业)

第二节 行政赔偿的侵权行为范围

第三节 行政赔偿的侵权损害范围

第二十九章 行政赔偿请求人和赔偿义务机关

第一节 行政赔偿请求人

第二节 行政赔偿义务机关

辨析:确定行政赔偿主体的原则是:谁侵权,谁赔偿,即谁实施了行政侵权行为,就由谁对被害人给予赔偿。(99专业)第三十章 行政赔偿方式和计算标准

第一节 行政赔偿方式

第二节 行政赔偿标准

第三十一章 行政赔偿程序

第一节 行政赔偿请求的提出

第二节 行政赔偿义务机关的受案与处理

第三节 行政赔偿诉讼

第四节 行政追偿程序

第三十二章 行政补偿

第一节 概述

第二节 行政补偿制度的历史发展

第三节 行政补偿制度的理论基础

第四节 行政补偿的范围与方式

第五节 行政补偿的标准与程序

未分类

考查过的名词解释试题

行政处分;行政司法;行政指导;行政职责;行政主体;特别授权立法;行政裁决;行政追偿;

行政法学案例分析 篇6

案例:

2010年6月,张龙(化名)以个体工商户的名义在南昌市西湖区申请设立了一家酒店,但经营状况不佳。由于生意不好,张龙(化名)委托他人到西湖区工商行政管理局办理酒店名称变更手续。2013年1月,沈童(化名)持张龙签名的委托书到西湖区工商局办理了酒店名称变更手续,张龙仍为酒店法人代表。

变更名称后,酒店生意仍不见起色,并欠下一笔债务。债主将张龙告至法院。张龙为证明自己与更名后的酒店经营产生的债务没有关系,随即向法院提起行政诉讼,称自己没有委托他人向西湖区工商局申请办理酒店名称变更登记,并称委托书中的签名是伪造的,要求撤销这一登记行为。

2014年4月25日,南昌市西湖区法院开庭审理此案,西湖区工商行政管理局局长李福民坐在被告席上,出庭应诉。庭审过程中,法庭对西湖区工商局作出变更登记的事实和法律依据及执法程序进行了全面审查,诉辩双方还围绕个体工商户名称变更登记是作形式审查还是作实质审查展开了辩论。原告张龙认为,西湖区工商局在变更登记前未进行实质性审查,如向其本人打电话核实或辨认相关材料上签名的真假等。

法庭经审理认为,依照《行政许可法》的规定:申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责;同时依照《个体工商户登记管理办法》的规定:委托代理人申请开业、变更、注销登记的,应当提交申请人的委托书和代理人的身份或资格证明;申请人提交的材料齐全、符合法定形式的,登记机关应当当场予以登记。

“西湖区工商局在办理个体工商户的酒店名称变更登记时,只需作形式上的审查即符合相关法律规定。”该案主审法官、行政庭副庭长张世民说,本案中,即使授权委托书中的签名不是张龙本人书写,但委托代理人向西湖区工商局申请办理变更登记时,提交了齐全的材料,西湖区工商局对此予以了审查,包括张龙的身份证复印件、委托代理人身份证原件、复印件、工商营业执照的原件等材料,符合形式审查的要件,尽到了审慎审查的义务,符合相关法律的规定。

据此,法院确认西湖区工商局作出的变更登记具体行政行为合法,一审判决维持被告西湖区工商局作出的工商登记决定。

西湖区法院高度重视此案,实施微博同步,并邀请原第十届全国人大代表、原南昌市西湖公安分局副政委邱娥国,十一、十二届全国人大代表、煌上煌集团董事长徐桂芬,江西省第十一届人大代表、省市个体私营经济协会副会长熊迪如,西湖区纪委第一纪工委副书记张蕙,南昌中院行政审判庭庭长李明等人参加庭审旁听。

案例分析:

(一)法律依据

《行政许可法》

第二条 本法所称行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。第四条 设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。

第二十九条 公民、法人或者其他组织从事特定活动,依法需要取得行政许可的,应当向行政机关提出申请。申请书需要采用格式文本的,行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本。申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。

申请人可以委托代理人提出行政许可申请。但是,依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。

行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。

第三十一条 申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。

第四十九条 被许可人要求变更行政许可事项的,应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请;符合法定条件、标准的,行政机关应当依法办理变更手续。

《个体工商户登记管理办法》

第三条 个体工商户的开业、变更和注销登记应当依照《个体工商户条例》和本办法办理。申请办理个体工商户登记,申请人应当对申请材料的真实性负责。

第四条 工商行政管理部门是个体工商户的登记管理机关

国家工商行政管理总局主管是全国的个体工商户登记管理工作。

省、自治区、直辖市工商行政管理总局和设区的市(地区)工商行政管理局负责本辖区的个体工商户登记管理工作。

县、自治区、不设区的市工商行政管理局以及市辖区工商行政管理分局为个体工商户的登记机关,负责本辖区内的个体工商户登记。

第十二条 个人经营的,以经营者本人为申请人;家庭经营的,以家庭成员中主持经营者为申请人。

委托代理人申请开业、变更、注销登记的,应当提交申请人的委托书和代理人的身份证明或者资格证明。

第十五条 申请个体工商户变更登记,应当提交下列文件:

(一)申请人签署的个体工商户变更登记申请书;

(二)申请经营场所变更的,应当提交新经营场所证明;

(三)国家工商行政管理总局规定提交的其他文件。

第二十条 申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的,登记机关应当当场予以登记,并发给申请人准予登记通知书。

根据法定条件和程序,需要对申请材料的实质性内容进行核实的,登记机关应当指派两名以上工作人员进行核查,并填写申请材料核查情况报告书。登记机关应当自受理登记申请之日起15日内作出是否准予登记的决定。

(二)事实依据(1)2010年6月,张龙(化名)以个体工商户的名义在南昌市西湖区申请设立了一家酒店。

(2)2013年1月,沈童(化名)持张龙签名的委托书到西湖区工商局办理了酒店名称变更手续,张龙仍为酒店法人代表。

(3)张龙为证明自己与更名后的酒店经营产生的债务没有关系,随即向法院提起行政诉讼,称自己没有委托他人向西湖区工商局申请办理酒店名称变更登记,并称委托书中的签名是伪造的,要求撤销这一登记行为。

(三)分析

行政主体系指依法拥有独立的行政职权,能代表国家,以自己的名义行使行政职权以及独立参加行政诉讼,并能独立承受行政行为效果与行政诉讼效果的组织。行政相对人系指在具体的行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即处于被管理地位上的组织和个人。本案中,南昌市西湖区工商行政管理局对张龙以个体工商户的名义在南昌市西湖区设立一家酒店的申请作出准许,以及对张龙变更酒店名的申请作出准许,处于管理方的是南昌市西湖区工商行政管理局,处于被管理方的是张龙,所以,行政主体是南昌市西湖区工商行政管理局,行政相对人是个体工商户张龙。而沈童作为张龙的委托代理人替张龙办理酒店更名手续的,他不是管理方也不是被管理的一方,他是行政第三人。

行政行为系指行政主体基于行政职权,为实施国家行政职能而做出的行为,能直接或间接引起法律效果并受行行政法规制的法律行为。依声请行政行为系指行政主体只有在相对人声明或申请的条件下方能作出的行为。本案中,发生了两个行政行为,一个是南昌市西湖区工商行政管理局依据张龙的申请,准予其在南昌市西湖区设立一家酒店;一个是南昌市西湖区工商行政管理局依据张龙的委托人的申请,准予其更改酒店名称。这两个行政行为都是依据行政相对人提出的申请,行政主体而作出的行为,都属于依声请行政行为。

行政许可系指特定的行政主体,根据行政相对人的申请,经依法审查准予或不准予其从事特定活动的行政行为。行政决定系指行政主体依据法律、法规、规章和行政规定,基于行政职权,针对特定的人,就特定的事项,作出有关其权利与义务并直接产生法律效果的决意行为。本案中,行政许可表现为行政主体南昌市西湖区工商行政管理局依据行政相对人张龙的申请,准予其在南昌市西湖区设立酒店以及变更酒店名称。本案的两个行政行为都是行政主体(南昌市西湖区工商行政管理局),基于行政许可权,针对特定的人(酒店法人代表张龙),就特定的事项(设立酒店、变更酒店名称),作出的行为,这两个行政行为都是行政决定或称具体行政行为。

行政行为的合法要件有行政主体适格,行政行为符合权限范围,行政行为具备事实依据,行政行为具备法律依据,行政行为符合法定程序或正当程序。在本案中,对于行政主体南昌

市西湖区工商行政管理局准予行政相对人张龙的委托代理人沈童替张龙办理变更酒店名称的行政行为,依据《个体工商户登记管理办法》第四条:工商行政管理部门是个体工商户的登记管理机关。省、自治区、直辖市工商行政管理总局和设区的市(地区)工商行政管理局负责本辖区的个体工商户登记管理工作。行政主体南昌市西湖区工商行政管理局是适格的,它的行政行为是符合权限范围的。依据《行政许可法》第三十一条:申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。第四十九条:被许可人要求变更行政许可事项的,应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请;符合法定条件、标准的,行政机关应当依法办理变更手续。《个体工商户登记管理办法》第十二条:个人经营的,以经营者本人为申请人;家庭经营的,以家庭成员中主持经营者为申请人。委托代理人申请开业、变更、注销登记的,应当提交申请人的委托书和代理人的身份证明或者资格证明。第十五条:申请个体工商户变更登记,应当提交下列文件:

(一)申请人签署的个体工商户变更登记申请书;

(二)申请经营场所变更的,应当提交新经营场所证明;

(三)国家工商行政管理总局规定提交的其他文件。第二十条:申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的,登记机关应当当场予以登记,并发给申请人准予登记通知书。根据法定条件和程序,需要对申请材料的实质性内容进行核实的,登记机关应当指派两名以上工作人员进行核查,并填写申请材料核查情况报告书。登记机关应当自受理登记申请之日起15日内作出是否准予登记的决定。本案中,即使授权委托书中的签名不是张龙本人书写,但委托代理人向西湖区工商局申请办理变更登记时,提交了齐全的材料,包括张龙的身份证复印件、委托代理人身份证原件、复印件、工商营业执照的原件等材料,西湖区工商局对此予以了审查,符合形式审查的要件,尽到了审慎审查的义务,符合相关法律的规定。该行政行为是具备事实依据、法律依据、符合法定程序的。所以,该行政行为是合法的。

行政法学考点 篇7

一、教学内容的选择

传统行政法学课程的内容可以概括为五大部分, 分别为导论、主体论、行为论、程序论和监督与救济论。导论主要讲授行政法的基本概念、基本理念与基本原则;主体论主要讲授行政主体、受委托组织、行政相对人概念和制度;行为论主要讲授行政立法行为、具体行政行为;程序论讲授行政程序法制的一般理论、行政程序的分类。监督与救济论讲授行政复议、行政赔偿与行政补偿和行政诉讼。

在上海海洋大学, 公共管理系行政法学是作为专业必修课开设的, 于第6学期开课, 3学分, 48学时。从教学时间角度看, 覆盖以上全部内容并不容易, 从教学需要角度看, 学生多希望能够学习到可以直接应用的内容。因此, 本课程的教学内容采取点式扩散的选择方法。在每一论中选取了若干点进行讲授, 其他内容作为学生自学内容以作业形式布置。在进行删减的过程中, 主要将行为论中的行政指导、行政合同、行政命令、行政规划等涉及较多理论争议或实务操作难题的部分剔除。选取行政立法、行政许可、行政处罚、行政强制和行政征收为教学内容。其他部分以概念和制度操作层面的内容为讲授重点。

二、教学原则与教学方法

教学原则是根据教育教学目的、反映教学规律而制定的指导教学工作的基本要求。作为行业院校, 本专业的行政法学应与海洋执法、海洋管理相结合。作为上海海洋大学公共管理系的核心课程, 行政法学设置方向具有明确的海洋行政执法特色。本课程作为海大的法学课程, 一直力图做到具有行政法学课程本质与海洋大学学科特色紧密结合的特点。在历年的教学实践中也一直秉承这一理念。在此基础上本课程总结出了两点教学原则, 一是理论与实践相结合的教学原则, 二是行业特色与行政法学一般制度相结合的原则。

在日常教学中一般运用如下教学方法:讲授、讨论、问答、小组汇报、辩论、模拟法庭的形式。

讲授主要是在学生课后预习的基础上, 对重难点的讲解。本次建设的重点是将“微课”理念纳入到教学实践中。具体做法是, 课下录制10-15分钟基本知识点的学习指引, 要求学生课前观看, 并按照指引学习。对需要讲解的知识点进行“微课”讲解。对已经录制过“微课”的知识点课堂上主要采取提问形式进行检查和考核。

讨论主要以教师作为核心主持人, 本课程一般每年修学学生数量在170人左右, 可以分成10组, 每组选举一位组长进行组织协调。教师按照课后布置的背景资料选择讨论的主题, 并预先设置3-5个问题让学生讨论。每个问题讨论的时间可以限定在8-15分钟不等。每组讨论后推选一位同学回答问题, 回答效果作为平时成绩的依据。主要标准为:回答是否主题明确、观点是否正确。因为时间所限, 每节课不能所有组别一一回答, 但是教师随机选取2-4个组别的方法, 会增加学生的积极性和危机意识。

问答主要作为对学生课后资料是否学习理解的考核工具, 以及学生上课是否积极参与、认真倾听的方法。教师提问学生能够听懂听明白、学生回答是否流畅正确, 都是平时成绩给予的依据。由于课堂学生人数众多、时间有限, 因此教师打分的过程要客观而且迅速。初步设想的方法是选取6人作为学生助理, 每人分管20名学生名单, 教师根据回答表现给予A/B/C三个等级的打分, 6名助理, 辅助记录。6名助理的方式可以最大限度减少对学生学习的干预, 也可以最快地记录学生课堂表现。这将成为学生成绩的非常客观合理的依据。

学生汇报发言的时间一般控制在10-15分钟左右, 15分钟以上的发言将被强行停止。学生汇报发言的内容是教师课堂上课前预先布置的网络平台的内容。初步设想为“问题-对策”模式发言, 即教师提出一个现阶段社会存在的行政法问题, 学生经过准备给出解决对策。这一方法主要目的在于提高学生的学习主动性和趣味性。一般情况下, 网络平台布置的作业应先于上课时间的5天以上, 以此保证学生有足够的时间准备、思考。发言的内容根据当堂课所处模块的不同而不同。第3、4、5编所涉及的内容适合本教学方法。这三编都有当今我国或者世界上发生的最热点的管理问题、社会问题、法律问题和经济问题存在, 具有较大学习价值。

辩论是考查学生法学逻辑思维最好的工具。“程序正义VS实质正义”是法学家一直争论的焦点, 让同学们以行政法学案例作为佐证, 抽签决定正反两方, 在课堂上进行辩论, 有利于考查学生理论知识运用的能力, 也可以提高思维反应、语言表达的综合能力。

模拟法庭是让学生了解诉讼程序最好的学习方式。教师提供学生一个案例, 学生自己分析管辖法院、受案条件是否具备、自己写作诉讼状并自己安排模拟法庭角色和程序, 最后做出判决。整个过程的进行是对学生一学期学习知识的最好总结和考查。模拟法庭将安排在接近期末阶段进行, 可以起到对行政法学课程的回顾与复习的作用。

三、实践教学的探索

《行政法学》是一门理论与应用并重的学科, 法律实践是教学工作的重要组成部分, 也是培养合格的公共管理专业学生的一个必经环节。通过亲自参加司法实践活动, 可以使学生了解行政诉讼案件审理的实务操作流程, 并可以在实践中体验如何运用理论原则、如何选用方法技巧, 把在课堂上学到的理论知识转化为实际工作中的行动, 把在课堂上掌握的价值观念内化为指导行动的意识, 成为知法、守法、用法的行政管理专业人才。据此教学目的, 目前本课程设置了两块实践教学模块:行政诉讼庭审的旁听和模拟听证会。

在行政诉讼庭审旁听活动中, 学生可以自主选择至上海市任一人民法院的行政庭旁听行政诉讼案件的审理过程, 并填写“行政诉讼案件庭审旁听记录表” (用A4纸打印后于第15周周一中午12点前提交电子版于EOL平台“作业提交区”, 电子版、纸质版交课代表转交于任课教师。图1为记录表) 。实践时间是第1周至第15周的任何时间, 视法院庭审时间而定。学生自主选择。实践主体是以小组为单位, 每个小组集体行动, 提交一份记录表。此次实践活动占总成绩的10%, 满分10分。评分标准为: (1) 小组全体成员在法院门前留影。全体成员得分一致, 未去成员0分。也可自己提交一份记录表。 (2) 记录表提交得10分, 填写优秀得11分。

模拟听证会实践学习是由同学们自己组织一场模拟听证会。听证会的主题是“《上海市促进生活垃圾分类减量办法 (草案) 》的立法听证会”。模拟听证会将在公共管理实验室进行, 全程录像。希望通过模拟过程达到以下学习目标:一是使同学们了解听证的程序过程;二是探讨生活垃圾分类应否以法律形式约束及就《上海市促进生活垃圾分类减量办法 (草案) 》的内容分析探讨。实践时间是第11周第一次上课、地点是公共管理实验室。所有同学发言电子版、纸质版均于11周周五12点前交给课代表转交给任课教师。同样, 截止时间同时上传到EOL系统的作业提交区。实践主体是将整个班级分成2大组, 每组内部分工自己分配。此次实践活动占总成绩的10%, 满分10分。评分标准为:所有发言、程序内容电子版、纸质版内容优秀5分、良好3分、及格1分。模拟过程表现优秀5分、良好3分、及格1分。

四、总结与反思

在多年的教学实践过程中, 我们发现对于本门课程, 过程考核可以更好地反映学生的真实学习情况, 但如果设计不当会导致主观评分色彩过重的问题。因此, 课程设计了以下的评分模块, 试图做到相对合理、科学、公平——基本概念抽查随堂考、小组报告发言、开放式问题讨论观察、出勤率、辩论表现、模拟法庭参与表现、期末闭卷考试7大部分, 做到主客观评分标准相结合。具体方案如下:总评成绩=平时考核 (60%) +期末考核 (40%) .平时成绩60分=随堂抽查10分+小组发言10分+开放讨论10分+出勤率10分+辩论表现10分+模拟法庭表现10分。从以往修学学生的反馈中可以知道, 本课程内容在公务员考试、升学考研和公司入职考试中都有较大比例的涉及。因此, 在日常的教学内容安排上我们会适当涉猎以上考试内容。

另外, 教学中任课教师还发现, 行政法学中大量的专有术语与学生的日常生活相距较远。在讲授中将术语转化成日常用语解释可以帮助学生提高学习兴趣, 改善理解效果。如行政主体可以替换为政府、行政相对人可以替换为百姓。如此概括虽略显不严谨, 但在和同学们解释他们之间的具体差异后, 学生反而记忆更深刻。因此, 将术语生活化、简单化之后, 再解释分析是本课程教学的又一经验总结。

摘要:在教学目标、教学内容和教学方法上, 非法学专业的行政法学课程应与法学专业行政法学课程存有不同。上海海洋大学公共管理专业的行政法学课程将实践性、行业结合性贯穿课程教学整个过程。通过行政诉讼庭审旁听、模拟听证会等实践教学方式达到使同学们掌握并运用行政法学基本概念和制度的目的。

关键词:行政法学,实践教学,课程建设

参考文献

[1]房文翠.法学教育中的法学实践教学原则[J].中国大学教学, 2010 (06) .

[2]田宏伟.诊所式法律教育:法学实践课改革新尝试——美国法律实践教学对我国法学教育的启示[J].教育探索, 2007 (01) .

[3]王颖敏.非法学专业行政法学课程的教学分析[J].南方论坛, 2014 (04) .

[4]冯林林.论高校非法学专业行政法学课程教学的目标定位[J].南方论刊, 2009 (07) .

行政法学考点 篇8

关键词:农民工;讨薪;行政法学

一、引言

“三农问题”成为社会普遍关注的焦点后,农民工问题进入公众视野。农民工问题的核心是农民工权力和利益受损,农民工讨薪问题是其中重要方面。

(一)农民工的定义

据《中国就业状况和政策白皮书》统计,1990年全国农民工仅有1500万人,2003年增至9800万人,2006年增至2亿多人。农民工指从农村流动到城镇从事各种非农产业活动而获得工资收入,其经济和生活重心已从农村转移到城市,但身份仍是农民的那部分人[1]。

(二)农民工讨薪的现状

用人单位长期拖欠工资、无人管理工伤赔偿、工作环境恶劣等使农民工成为弱势群体。工资发放没有保障农民工及其家庭成员的基本生活,威胁社会公平正义。当前,党中央、国务院采取一系列强有力政策,为农民工讨薪提供很大的政策、法律空间。为保障农民工的合法权益,解决农民工讨薪的问题刻不容缓。在呼吁社会密切關注的同时,要深刻剖析问题根源,采取措施,根本解决拖欠工资难题。

二、农民工讨薪的困境

(一)全球经济大环境影响

广东、江浙一带有很多制造型企业,是农民工的主要去处。目前我国经济发展模式存在一定问题,金融危机造成产能过剩,出口型制造企业的投资环境急速恶化。同时面对人民币汇率升值压力、国际通货膨胀以及《劳动合同法》的出台,企业用工成本增加,很多企业发工资难甚至面临破产。

(二)农民工讨薪成本过高

根据《劳动法》第79条,现行劳动争议案件的处理实行仲裁前置程序,该程序有很多缺点[2]。讨回1000元的工资保守计算要付出至少3000元的成本。因此,许多农民工解决劳动争议不愿通过劳动监察、劳动仲裁及诉讼等方式而选择暴力极端手段维权。

(三)二元户籍制度存在缺陷

城市在发展,农村却在落后,大批农民涌向城市。由于政策束缚和身份约束将农民工限制在狭窄范围。市民却享受各种国民待遇,这种差异也是造成农民工讨薪难的重要因素。

(四)相关法律法规不健全

《劳动法》的规定原则性较强,缺少配套的法律法规,操作性不强,立法层次有待进提高,法律规定空白多,政策性强,审理案件适用法律和执法困难,必须建设配套法律制度。

(五)行政执法方面的问题

行政执法部门监管不力,对违法行为往往不告不理,缺乏日常检查,或依赖运动式的大检查,执法力度疲软,不利于保障农民工合法权益。劳动部门对劳动合同的监察多为被动执法,接到投诉举报才处理,有的还与法院推卸责任。

(六)农民工自身的缺陷

农民工因缺乏法律知识和法制观念,缺乏有效的组织,权益受到侵犯时难以形成集体维权的强大合力,甚至畏惧侵权方不敢维护自身权益。农民工文化层次较低,法制观念弱,自我保护意识不强,举证能力有限,维权困难。

三、解决农民工讨薪问题的建议和对策

(一)完善立法和配套制度建设

完善相关法律法规,尤其是涉及农民工工资的规定,同时出台配套制度,完善法律机制,立法、法制、司法、执法等机关部门应尽快出台立法解释和答复,制定配套性法规、规章和司法解释,增强法律的操作性,推动相关规定落实。

(二)加强行政主管部门监管力度,严厉打击行政不作为行为

根据我国现行法律、法规的规定,行政部门应在各自的职权范围内对用人单位录用农民工的条件、手续等一系列问题进行监管,规范用人单位的用工行为,督促用人单位依法办事。农民工向劳动部门投诉欠薪问题,劳动部门应依法处理该类事件,可以适当加强劳动部门在处理类似案件的执法权力。

(三)改革户籍制度,为农民工创造平等环境

户籍制度是引发城乡差别的原因之一。因此须调整社会结构,加大户籍制度改革力度,加速城市化进程,使更多的农民变为居民,使社会结构的多元向一元转化。同时构造城乡统一的就业市场,清除一系列阻碍农民进城务工的歧视性政策,营造公开、公平的就业市场环境。

(四)逐步建立欠薪经济赔偿金制度

欠薪经济赔偿金制度作为惩罚性的法律责任制度,可在一定程度威慑用人单位,预防欠薪行为发生。欠薪保障制度能保障劳动者及时获得工资,降低讨薪成本。建立有中国特色的欠薪保障制度,不仅是必要的,也是可行的。

(五)不断提高农民工素质

提高农民工的综合素质,树立正确的法纪观念,唤起维权意识。进行教育培训的同时,建立合法维权组织。加大劳动法律法规的宣传力度,整合社会法制资源,形成宣传合力。提高劳动者及用人单位依法评判能力,引导劳动者正确运用法定权利,避免滥诉和不理性诉讼情况发生。

随着“十二·五”规划的进一步贯彻实施、相关法律法规的完善和我国经济的发展,农民工讨薪问题会得到改善。相信在国家和人民的共同努力下,农民工的未来会更加美好。

参考文献:

[1]王琳琳,冯继康.社会转型期农民工“国民待遇”问题研究[J].行政与法,2005(1).

[2]朱雁.农民工讨薪难的法律思考[J].法治论丛,2009(1) 1.

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