司法机关的权利与义务

司法机关的权利与义务（共12篇）

司法机关的权利与义务 篇1

邓小平同志1977年在科学和教育工作座谈会上提出“科教兴国战略”, 明确指出, 在科学技术是第一生产力思想指导下, 坚持教育为本, 把科技和教育摆在经济、社会发展的重要地位。由此可见教育对于现代社会的重要意义, 所以对于教育管理的规范化, 以及法制化更加有待提高。而相较法律范畴之内, 权利与义务是法律规范的核心内容, 是构成法律有机体的基本细胞, 更是法律领域的一切矛盾、冲突和纠纷的中心问题。所以, 高校教师在工作中应该更准确地把握权利与义务的有关知识。

一、关于高校教师权利的基本含义及内容

(一) 教师权利的含义。

法律意义上的教师权利, 是指教师及其他教育工作者能够做出或不做出一定行为, 以及要求他人相应做出或不做出一定行为的许可和保障, 并为法律所确认、设定和保护。它由三部分构成:一是教师实施某种行为的权利, 亦称积极行为的权利。如从事科学研究、学术交流、参加学术团体、在学术活动中充分发表意见的权利, 也称为学术自由权。二是教师要求义务人履行法律义务的权利, 如按时获取工资报酬的权利。三是当教师权利受到侵害时, 有权诉诸法律, 要求确认和保护其权利。如教师申诉制度就是由《教师法》确立的一项保障教师与教育教学有关的权利的法律救济手段。

(二) 教师权利的具体内容。

其包括两个方面的内容:一是教师作为公民所享有的《宪法》中规定的基本权利, 如平等权、政治权利、社会经济权利、文化教育权利、人身自由、宗教信仰自由、监督权等。二是《教育法》、《教育法》中规定的教师作为专业人员的特定权利。教师在教育教学活动中享有由《教育法》等国家法律赋予的权利, 是由国家对教师在教育教学活动中可以为或不为的许可和保障。

根据《教师法》第七条规定:“教师享有:一是进行教育教学活动, 开展教育教学改革和实验;二是从事科学研究、学术交流, 参加专业的学术团体, 在学术活动中充分发表意见;三是指导学生的学习和发展, 评定学生的品行和学业成绩;四是按时获取工资和报酬, 享受国家规定的福利待遇以及寒暑假的带薪休假;五是对学校教育教学、管理工作和教育行政部门的工作提出建议和意见, 通过职工代表大会或者其他形式, 参与学校的民主管理;六是参加进修或者其他方式的培训。”

二、关于高校教师义务的具体内容

同教师的权利一样, 教师的义务也可以分为两个部分。一是教师作为公民应承担的《宪法》所规定的基本义务;二是作为教师所承担的义务, 这是《教师法》里面所规定教师特定的义务。

《教师法》第八条中具体规定, 包括:一是遵守宪法、法律和职业道德, 为人师表;二是贯彻国家的教育方针, 遵守规章制度, 执行学校的教学计划, 履行教师聘约, 完成教育教学工作任务;三是对学生进行《宪法》所确定的基本原则的教育和爱国主义、民族团结的教育, 法制教育以及思想品德、文化、科学技术教育, 组织、带领学生开展有益的社会活动;四是关心、爱护全体学生, 尊重学生人格, 促进学生在品德、智力、体质等方面全面发展;五是制止有害于学生的行为或者其他侵犯学生合法权益的行为, 批评和抵制有害于学生健康成长的现象;六是不断提高思想政治觉悟和教育教学业务水平。

三、高校教师权利与义务的关系

(一) 教师的权利与义务是统一的、不可分割的。

没有无义务的权利也没有无权利的义务, 在得到相应权利的同时也需要履行其义务。教师的义务是基于教学活动所产生的, 是职业特定的法律权利与义务, 教师既是权利的享有者, 又是义务的承担者, 所以对于授课及引导, 必须把握以身作则。陶行知说过:“要使学生学好, 必须先生学好, 唯有学而不厌的先生才能教出学而不厌的学生。”

(二) 教师没有绝对的权利, 两者可相互交叉、转换。

所以对于教学, 教师应该在权利与义务之间寻求平衡, 而不是过分强调自身的权利, 而疏于在意自身的义务, 应将学生作为教学主体, 进行有效的指导, 使其早日成才。

四、结合学生的权利与义务, 正确认识理解高校教师的权利与义务

高校教师与学生之间存在着教育与被教育、管理与被管理的关系, 所以相对于高校教师的权利与义务, 其学生的权利与义务也是相关联的, 所以, 需结合学生的权利与义务, 总观教师对于学生而言的权利与义务。

(一) 应该正确处理好高校学生权利与教师义务之间的关系。

对于教师而言, 学生是受教育的主体, 最基础、最本质的任务应该是对于学生受教育权的维护, 教师应该持有一种公平公正的态度去对待每一位学生, 而且需要具备饱满的热情去对待自己所授予的课业, 在完成教学任务所规定的教学内容基础上, 不得随意删减环节以及降低教学质量。并且要坚持自己教学原则, 对于学生的成绩以及表现要有所要求, 但并非以为难学生为目标, 而是要以学生掌握知识为前提来严格要求。并且对于学生的人身权也要负责任地进行维护, 学生是人, 所以要尊重学生的人格, 要时刻提醒学生注意自身安全防止意外伤害的发生, 还需要对学生的隐私权进行维护, 通讯自由、恋爱自由等, 教师可以进行引导, 但是不能进行指责或其他过激干预。古语云, “师者, 所以传道受业解惑也。”对于学生, 老师是一枚指南针, 是引路人, 但是并非是拦路虎。在此, 更加需要强调的是, 教师应该在保障学生权益的职责上履行自身义务, 并且要抱有良好的态度去了解、关心、爱护自己的学生, 来达到授业与沟通上的双赢局面, 在教师的职业生涯与学生的人生规划上, 相互学习共同成长。

(二) 高校教师的权利也是对于学生义务来实现的。

教师的劳动是超负荷的、不定性的、以及互动性高的, 所以教师的教育教学权如何得以肯定, 是需要学生配合, 也需要学生理解的。人与人之间是相互的, 所以教师应该努力与学生做好沟通, 在教学上兢兢业业, 呕心沥血, 而在学生的成长道路上, 则应循循善诱, 以身作则, 两者相互尊重。并且在教与学过程中, 双方也应对于错误过失, 采取更及时更缓和的处理。坚持以人为本, 和谐发展。并且在学生管理权上, 教师所涉及的不仅仅只是课业方面的, 更多的是学生思想品德方面的引导与管理, 其中主要包括学生所关心的社会问题、自身的心理问题等, 所以教师更应该细心、耐心地正确指导学生的人生观、价值观以及世界观的形成。树立一个富有正义感、热爱祖国、健康善良的正面形象给学生以标榜。

五、结语

综上所述, 在未来教育信息化、人性化、国际化发展的趋势下, 高校教师对于自身教学应该与时俱进, 而对于学生管理方面则应以人为本。在结合学生的实际情况来正确地认识和了解教师的权利与义务, 以身作则, 提高自身的修养从而更好地育人, 诲人不倦。

摘要：随着经济全球化进程的加快, 教育在科技进步以及经济发展中的战略地位日益凸显, 高校教师作为当前教育的带头人和领头雁, 更应在法律法规的指导下深刻了解自身的职责、权利以及义务, 以身作则, 不断提高自身的休养, 从而更好的教书育人, 为社会主义建设培养优秀接班人。

关键词：高校教师,权利,义务

司法机关的权利与义务 篇2

敬爱的党组织：

这一周上了两次党课，通过第二次党课和第三次党课的学习，进一步加深了我对党的认识，在此分别对这一周的两次党课做一下思想汇报。

4月7号，党校第二次党课，是由陈x老师为我们讲授的，党课内容是关于党员的权利与义务。权利和义务的本质都是按照一定原则所指定的约束人们行为的规范，作为一名合格的共产党员，我们不仅要履行自己的义务，同时还享有自己的权利，这是党组织发挥功能，保持党的先进性和战斗力，实现最终奋斗目标的重要保证。

那么共产党员究竟需要履行哪些义务，享有哪些权利呢？课上，陈雄辉老师提到了党员的八项义务，我们不仅要认真学习马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想，学习党的路线、方针、政策及决议，学习党的基本知识，学习科学、文化和业务知识，努力提高为人民服务的本领，还要形成全心全意为人民服务的价值观，要竭尽全力成为公众的模范代表，规范自己的行为，带动他人向共产党看齐。

4月10号，党校第三次党课，是由蒋达勇老师为我们讲授的，党课内容是关于党的组织原则和纪律。正所谓，无规矩不成方圆，我们党是由众多组织、众多党员集合起来的政治组织，这个组织的指导思想、奋斗目标是一致的，才能使这个浩浩荡荡的队伍统一意志、统一行动，才能带领全国各族人民进行社会主义建设事业，向着最高理想和最终目标前进。所以，作为一个党员，了解我们党的组织原则和纪律是十分必要的。

这次课上，蒋达勇老师结合党的发展历史和自己的生活经历，生动地给我们讲解了有关党的组织制度和党的纪律等内容。蒋老师着重讲述了加强党的组织性和纪律性的原因：首先，组织是人类生存和发展中的一种内在需求；其次，良好的制度和严明的纪律要求是政党团结制胜的基本保证；最后，全球化背景，社会的多元化被迫需要政党加强组织建设增强纪律要求。

我的党的根本组织制度是民主集中制，即民主上的集中和集中指导下的民主相结合。所以，怎样处理好个人与集体的关系也值得我们深入思考。雷锋同志说过：“一滴水只有放进大海里才永远不会干涸，一个人只有当他把自己和集体事业融合在一起的时候才能最有力量。”我认为，集体利益和个人利益在根本上是一致的，但有些情况下也会产生矛盾和冲突。集体利益并不排斥个人正当利益，但是集体利益是个人利益的基础和保障，集体利益高于个人利益。在集体生活中，当个人利益与集体利益发生冲突时，个人利益应当自觉服从集体利益。

申报个税：义务与权利的纠葛 篇3

在《小康》调查中，超过六成的受访者说没有考虑过去申报个税。这与政府所掌握的数字大体上符合。

截止2006年底，全国各级地方税务机关已为2000多万个人所得税纳税人建立了纳税档案，估计其中年所得超过12万元的人数为600万～700万人。而截止到个税申报的最终期限4月2日，全国自行纳税申报总人数连三成都不到。

这一数字显然不能令税务系统满意。专家分析，出现这种局面，主要是因为大多数纳税人还没有养成申报的习惯，采取观望态度甚至报有侥幸心理。

但就《小康》调查来看，事情远非这么简单，不愿意申报，首先是心理上有抵触情绪。在广州一家外企工作的梅珂东对记者说：“这就像，人为刀俎，我为鱼肉，鱼儿被宰了多少刀，还要鱼儿亲自告诉你。”

其次，申报的意义也遭到纳税人的怀疑。在北京一所高校任职的劳先生说：“我们可以将年收入超过12万的人来大体做一个分类：第一类，按时由公司代扣代缴。这样的人税务部门可以查到。对于这一类人，个税申报只是凭空浪费时间和精力—报告一次税务部门已经知道的结果。第二类，灰色收入多而且不按时交纳个人所得税的人，或者有很强的避税能力的私营企业主，他们把一切个人消费都纳入了公司成本，基本不给自己发工资。这类人对税务部门来说注定属于根本调查不到个人收入，也不可能进行处罚的，难道税务部门依靠强大的舆论压力能够促使这部分人去申报个税吗？”

税务系统则认为，事实上纳税人对个税申报政策的主旨存在着一定的误解。国家税务总局税收科学研究所所长刘佐对记者说，“个税申报政策瞄准的对象是真正的高收入者，是私营企业主、演艺人员等高收入群体。”

但这些高收入群体纳税的自覺性如何，从这次个税申报的结果也看得出来。统计显示，申报中工薪阶层占了大多数。4月3日，广州市推出的数据显示，申报的25万“富人”中有70%以上是工薪阶层。

很多纳税人认为，12万元这个一刀切的做法有悖常理，因为我们国家地域广大，经济发展程度也不相同，可能12万的收入在西部一些地区是个高收入的标志，但在北京、上海等等大城市，月薪一万却买不起房的也大有人在。

广州工作的杨逸对记者提出，“有的家庭只有一个人收入超过12万，却要养活三代5口人，有的家庭3个人每年每个人收入10万，反而不是高收入，这合理吗？” 她认为，这个标准应该因地制宜，12万在很多大城市也就够买几个平米的房子，算什么高收入？在北京、上海和深圳这样的城市，应该是远高于12万这一数字，而在欠发达地区，则应低于12万。

调查结果显示，很多纳税人对中国目前仍旧以个人为纳税单位表示了不理解。杨逸说：“西方各国是以家庭作为个税纳税单位，所考虑的是整个家庭的承受能力，而中国这个特别注重家庭观念和人情世故的国家却如此不通情达理。”

什么影响了申报

在回答什么原因在影响您的申报意愿这一问题时，有超过半数的纳税人选择了“不知道税收用在何处，心中不快”，也就是说财政的不透明已经严重影响纳税及申报的积极性。

北京的罗先生对记者说：仔细追究一下，这些上交的税都用在哪些地方？真正用在老百姓身上受益的又有多少？收的时候可以说：“取之于民，用之于民”，可真把钱收上以后，税的监管和使用还由得了老百姓讲话吗？这也就算了，再看一下个人所得税里面上交的人员构成比例，都是一些认真、老实的工薪阶层上交的。而这次申报也是以工薪阶层为主力军。他认为这是很不合理的。

很多申报人遇到的另一个大的问题是完税证明。“你知道自己一年到头交过多少税吗？”这是个可以问倒大多数人的问题。

据不完全统计，2005年仅有北京、上海、江苏、广东省等部分地区的520万名纳税人享受到税务总局开具完税单的权利。2006年这个数字有所扩大，但还不能覆盖全部纳税人。而且，即使这些有完税单的人所缴过的林林总总的税，也未必都能拿到完税证明，其中包括利息税、股息税、股票印花税。

《小康》调查中也显示出，53％的纳税人对不能提供完税证明表示了不满，近半数的被调查者认为税务机关应该给纳税人提供完税证明。

曾在外国生活过的沈雨珠对记者说：“相比之下，很多国家的纳税人甚至连每一次消费，都可以清楚地从收据上看到商品的价格和税款分别是多少。而政府对税款的使用，也是层层监督，透明度很高。”

而有些部门的避税也给员工不去主动申报提供了理由。在交通部一家研究单位的柳姓工程师对记者说，“我的收入按照每月月薪来说，是不够12万标准的，因为工资条上只有6000元。收入更多是反映在工资条之外，比如我们单位每个月可报3000元的电话费。”据悉，他每月收入在1.5万左右，这还不包括年终奖金。

记者了解到，柳工程师单位的工作人员工资月收入普遍都过了1万，但既然单位积极给员工避税，他们也没有必要为此专门跑到税务部门申报。

在调查中记者也发现，税务系统“催账讨要”式的方式也引起了纳税人心里的反感。北京理工大学人文学院胡星斗教授认为，政府的征税，不该是居高临下的勒令，而应多一些解释、平等商讨的方式。

需要更完善的制度

《小康》调查显示，“纳税人不愿意申报的原因中，不知道税收用在何处，心中不快”这一选项占去了一半，显然纳税人对于税收“用之于民”未能给予明晰是相当不满的。而这需要从财政上加强透明度，而这显然并非税务系统一家就能掌控的。

胡星斗教授认为，纳税人的权利和义务应该是对等的，就目前来看我们国家过分强调纳税的责任和义务，而对纳税人的权利没有重视。其中之一就是“用之于民”用在何处并不透明。这显然不利于纳税人纳税的积极性。

胡星斗建议，个税申报要真正从高收入那里挖出要补缴的税款，必须有两条，其一应该确立官员收入申报制度，只有他们的收入能反应真实情况而且依法纳税，基于上行下效的作用，它提醒国民自觉纳税的作用是不言而喻的。

其次，很多黑色、灰色的收入，国家没有办法掌握它们情况。为了减少这些不可掌控的灰色收入的来源，需要减少现金的流通量。外国的信用卡制度发达有个好处，就是对个人的收支情况能够有比较好的掌握。

胡教授认为，金融实名制度和财产实名制度是非常重要的，只有这些制度发达之后，才能减少黑色、灰色收入的来源，目前各种措施都没有落实，这样的申报无疑是重复劳动。

刘佐所长对记者说，可能税务机关的解释活动再做得扎实一些，对申报制度的推行更有益。他认为，现在很多制度往往是纳税人没有仔细思考其中的利弊，他举例说，很多纳税人反对利息税，是因为感到少得可怜的利息还要扣税，太不合适。但如果从另一个角度去思考会发现，利息税真正能够产生较大影响的是那些富人群体，存款多，利息税也多。而这笔税收最终将用在广大纳税人身上。

刘佐认为，个税申报其实也是如此，它的主要针对对象是那些隐性收入、灰色收入多的高收入群体，制度到位并且得到较好的实施的话，其实对广大纳税人是非常有益的。他对记者提到，这次申报过程中，有一位农民企业家补缴了800多万税款。

高校教师的权利与义务问题探究 篇4

《高等教育法》第四十五条规定:“高等学校的教师及其它教育工作者享有法律规定的权利, 履行法律规定的义务, 忠诚于人民的事业。”高等学校教师的权利和义务是指高校教师相对于学生所享有的权利和应履行的义务。具体来说, 高校教师的权利是指高校教师在宪法和法律规定的范围内对学生可作或不作某种行为以及要求学生作或不作某种行为。高校教师的义务是指宪法和法律规定的高校教师对学生必须履行的某种责任。

二、高校教师的权利

(一) 教学自主权。

教学自主权是高等学校教师最基本、最核心的权利。《教师法》第2章规定教师有“进行教育教学活动, 开展教育教学改革和实验”的权利。高校教师在教学活动中, 享有自主安排教学内容、教学手段以及专业创新的权利。布鲁贝克认为高等学校的三项主要职能中, 教学 (传播高深学问) 最古老的。高校教师享有较大的教学自由裁量权, 可以根据学校的教学目标和人才培养方案, 自由地组织教学活动, 自主确定教育形式和教学方法, 以更有利于学生学习和学科发展。

(二) 管理监督权。

对学生的管理监督权既是高校教师参与学校管理权的内容之一, 也是其职责所在。高校教师对学生进行管理的目的是使学生形成良好的学习和行为素养, 树立积极向上健康科学的世界观、人生观和价值观, 同时也为学生营造一个良好的受教育的环境。高校教师对学生的管教主要表现在, 根据学校的约束性规章制度, 对学生在学籍、成绩、纪律、操行、卫生、活动等方面实施管理和监督。学生一经入学, 高校教师便可以在法律允许的范围内对学生实施管理。

(三) 指导权。

指导权是高校教师重要的权利之一。高校教师有权根据学生的身体和心理状况及特点, 对学生的学习和生活进行有针对性的指导, 尤其在学生的学习、优势、升学、就业等方面给予指导。高校教师在学生的学习等各项活动中起着极其重要的作用。一是只有通过教师的指导, 学生才能根据培养目标的要求, 顺利完成人才培养方案规定的学业内容;二是在教师的指导下, 学生才能在学习和生活中少走弯路, 在较短的时间内取得更好的成绩及获得更好的发展。

(四) 评价权。

对学生进行评价是高校教师特定的基本权利, 是与其在教育教学中的主导地位相适应的。《教师法》第2章规定教师有“指导学生的学习和发展, 评定学生的品行和学业成绩”的权利。高校教师有权对学生的学业、品行、社会实践、文体活动、师生关系、同学关系等各方面的表现进行客观的评价。只有确保专业教师的参与, 教学评价和管理才能做到科学、公正。因此, 任何组织和个人都不得非法干预教师的评价权。

三、高校教师的义务

(一) 认真教学的义务。

教学义务是高校教师对学生应负的主要责任, 也是高校的生存之本。《教师法》第二章第七条规定教师应“贯彻国家的教育方针, 遵守规章制度, 执行学校的教学计划, 履行教师聘约, 完成教育教学工作任务”。从《教师法》的要求可看出, 教学使教师必须具有一定的职业道德。高校教师应爱岗敬业, 专心教学, 努力为社会主义现代化建设培养各级各类专业人才。不尽认真教学的义务, 不仅是违背职业道德的行为, 也是一种违法行为, 应负相应的法律责任。

(二) 告知义务。

告知义务是指高校教师将学生的学业、奖励、违纪及其他情况告知学生, 并使他们得以了解的义务。一是高校教师应及时向学生反馈其在校的各项表现, 并注意方式的得当和有效性;二是高校教师不得以任何借口拒绝学生提出的关于了解其在校情况的要求, 而应尽可能提供便利条件, 确保学生及其监护人知情权的落实;三是高校教师应及时以书面形式告知学生的各项处分决定。

(三) 保护学生权益的义务。

《教师法》第二章规定教师有“制止有害于学生的行为或者其他侵犯学生合法权益的行为, 批评和抵制有害于学生健康成长的现象”的义务。保护高校学生的合法权益和身心健康, 是高校教师应负的义务。一是高校教师的个人行为不得侵害到学生的合法利益, 如学生的学习权、知情权等;二是当学生的合法权益遭到侵害时, 高校教师应实施相应的救护行为;三是当学校以外的其他社会组织和个人侵犯学生的合法权益时, 高校教师应当以合法的方式与程序, 积极协助有关单位查处实施侵权行为的人, 维护学生的合法权益。

(四) 尊重学生人格的义务。

热爱和尊重学生是教师的天职和美德。《教师法》第二章也规定了教师“关心、爱护全体学生, 尊重学生人格, 促进学生在品德、智力、体质等方面全面发展”的义务。高校教师应该爱护学生、关心学生、尊重学生, 无论学生性别、种族、长相、学习成绩、性格爱好、家庭背景等的差别, 都一视同仁;要树立尊重学生人格尊严的法律观念, 不可歧视、侮辱学生的人格和尊严。

(五) 树立健康教师形象的义务。

《教师法》规定教师有“遵守宪法、法律和职业道德, 为人师表”的义务。“教师的形象是教师群体或个体在其职业生活中的形象, 是其精神风貌和生存状态与行为方式的整体反映。”高校教师至少应树立以下三方面的健康形象:第一, 树立健康的道德形象, “为人师表”、“身正为范”。第二, 树立健康的文化形象。既“才高八斗”、“学富五车”, 又要杜绝学术腐败行为。第三, 树立健康的人格形象。高校教师应该树立起理解学生、性格开朗、情绪乐观、意志力强、有幽默感等人格形象。

(六) 提高自身水平的义务。

《教师法》第二章规定教师有“不断提高思想政治觉悟和教育教学业务水平”的义务。不断提高自身的思想政治觉悟和教育教学管理等业务水平, 是社会进步和科学技术发展对教师提出的必然要求, 也是教师职业专业化的客观要求。只有不断提高自身学术、业务和各方面的能力和水平, 高校教师才能在教育管理学生的过程中, 更好地担负起“传道”、“授业”、“解惑”的神圣职责。

(七) 对学生进行思想教育和心理辅导的义务。

高校教师应对学生进行心理健康教育, 加强与学生思想情感上的沟通和交流。根据教育部办公厅关于印发《普通高等学校学生心理健康教育工作基本建设标准 (试行) 》, 也对高校的心理健康教育提出了明确的要求。所以高校教师在做好教学工作的同时, 应该担负起优化大学生心理素质、培养其积极人生态度的责任和使命, 这也是教书育人的应有之义。

出于办学需要, 高校教师的分工有所不同, 本文所指的高校教师是授课教师、教学管理人员与教辅人员的统称。在实际中, 不同类别的高校教师因其职责不同有着对应不同的权利与义务。

参考文献

[1]湖南省教育厅组编.高等教育法规概论[M].长沙:湖南大学出版社, 2005

职工代表的权利与义务 篇5

1、职工代表的权利

①在职代会上，有选举权、被选举权和表决权；

②有权参加职工代表大会及其工作机构对企业执行职工代表大会决议和提案落实情况的检查，有权参加对企业行政领导人员的质询和评议；

③职工代表占用生产或者工作时间，参加职工代表大会组织的各项活动视为提供正常劳动；④对职工代表行使民主权利，任何组织和个人不得压制、阻挠和打击报复。职工代表在任职期间，除个人严重过失外，企业不得以其履行代表职责的原因，解除其劳动合同或作不利于就业的岗位变动。

2、职工代表的义务

①努力学习党和国家的方针、政策、法律、法规，不断提高政治觉悟、技术业务水平和参加管理的能力；

②密切联系群众，代表和维护职工的合法权益，如实反映职工群众的意见和要求，认真执行职工代表大会的决议，做好职工代表大会交给的各项工作； ③模范遵守国家的法律、法规和企业的各项规章制度； ④立足本职岗位，出色完成本职工作任务。

一、进一步提高对职代会提案工作的认识

职代会提案是指提请职代会讨论、决定、处理的方案和建议。这些方案和建议是由职工代表或职工群众提出，经提案小组审查立案后，确定为职代会提案。职代会提案工作是职工代表履行职能最直接、最有效的方式，是职工参与民主决策、民主管理、民主监督的重要手段和促进学院决策科学化、民主化的重要渠道。提案质量的优劣，反映了职工代表综合素质的高低；提案的处理和落实，不仅是职工代表关注的焦点，更是广大职工评价职代会作用的尺度。所以，职代会提案工作从一个重要的侧面，标志着职代会地位的高低和职代会工作的质量水准。因此，提高职代会提案质量，是提高职代会质量的重要环节。

二、近年来职代会提案存在着数量减少、质量不高的问题

近年来，职代会提案出现了数量逐年减少的势头，提案质量不高更是比较普遍的问题，主要表现为“三多三少”，即：反映微观事情多，考虑宏观事情少；站在局部立场提意见多，站在全局高度看问题少；知下情的多，知上情的少。使得有的提案参政没有参到点子上，议事没有议到关键处。具体表现在：有的提案成了要钱要物的“资金申请表”；有的提案所提问题太过宏观，无法操作；有的提案所提建议笼统空洞，可行性差等等。

其原因主要有以下三点：一是与职工代表的思想觉悟、知识结构等综合素质有关。事实证明，职工代表能否敏锐地发现问题，并加以调查研究，弄清情况，归纳提炼，提出可行的方案，很大程度上取决于职工代表的综合素质高低。二是由于职工代表所处环境和所从事工作等原因，知情面窄。多数职工代表掌握的信息资源有限，很难了解公司当前对某个问题已经解决到什么程度，或者说是已经出台或正准备出台哪些政策措施。三是有的提案是在职代会期间临时提出，缺少思考的时间，反复推敲不够，影响了提案质量。

三、进一步加强职代会提案工作提高提案质量的几点建议

1．提高职工代表参政议政的意识，加强对职工代表的培训和宣传，是提高职代会提案质量的首要环节。征集职代会提案，宣传工作至关重要。工会要通过各种渠道在职工中进行广泛的宣传动员，要使职工代表充分意识到做好提案工作，是广大职工群众表达愿望、提出利益诉求的重要渠道，克服消极思想，摒弃“提案无用”的错误想法，克服“提案与我无关”、是“空操心”的想法，使之能够将比较集中的意见和问题反映给本单位（部门）的职工代表，由他们作为意见的传递人按照提案的规范和要求写出提案。只有宣传动员工作做到位了，提案的质量、层次才能逐步提高，职工的积极性和创造性才能有所体现。

2．不断提高职工代表撰写提案的水平是提高提案质量的先决条件。首先，要引导职工代表选择职工群众所关心、所重视、有意见或反映强烈，而党政部门还没有注意到或正在寻找解决办法的问题，特别要关注带有综合性、战略性、前瞻性的问题提出提案。其次，职工代表要多做调查研究，不可道听途说，信手拈来，使提案等同于一般的群众来信来访，影响提案的严肃性。要以事实说话，所提提案要有一定数量的附议职工代表。第三，所提提案要力争做到“四有”：有情况、有分析、有措施、有建议。即，反映问题应明确具体、言之有物、持之有据、针对性强、力戒抽象空洞，“有骨无肉”或“有肉无骨”；说理部分要事实清楚，论据充分；建议部分应有解决问题的办法措施。

3．为职工代表知情明政搭建平台是提高提案质量的重要基础。知情明政就是把党和国家的大政方针，公司的重要事务等情况及时提供给职工代表。提案作为职工代表履行职能的方式，只有积极为职工代表知情明政创造条件，质量才有可能提高。要组织职工代表进行专题调查等形式，让职工知道各级干部在干些什么、想些什么、干成了什么，从而提高职工代表的知情面，让职工代表了解的情况更全面、准确。情况掌握多了，就能从感性的东西上升为理性，所提提案就更具有针对性、科学性、准确性、可行性，提案质量也就得到了提高。

4．抓好提案的审查，是提高提案质量的重要环节。要按照能够加强科学民主管理、促进和谐企业建设，认真登记、仔细分类、精心核对，进行审查筛选，坚持职代会提案宁少勿滥的原则，严把提案质量关，慎重立案。

浅谈高校学生的权利与义务 篇6

关键词：高校大学生；权利；义务

在这个高速发展的社会中，每个人的法律意识也越来越强，都在不断的强调个人的权利和义务，我该做什么，我应该享受到什么，都有了明确的界限.高校大学生作为有知识有文化的代表群体，现在也在不断的强调个人的权利和义务。如何才能使大学生更好的行使权利和履行义务，是我们比较关心的内容。

一、高校大学生的权利和义务

（一）权利义务的概念及特点

权利就是主体个人自主决定可以做出某种行为或者不做出某种行为的许可和保障。义务就是权利的“对称”，是法律约束主体个人行为的一种手段，使个人必须依法承担责任和履行义务。不能随心所欲。通俗来讲权利就是保障某种行为的行使，义务就是不得不做出或者禁止一定的行为，也许不是出于自愿但，但是必须做出一定的行为。学生是教育活动的参加者，是高等学校教育的对象，他们有受教育权，同样也是教育义务的承担者。

（二）高校大学生享有的权利和义务

1.高校大学生的权力

首先作为一名大学生除了享有公民的基本权利以外还享有：第一、受教育权，高等学校学生在民事法律关系中所享有的权利，第二、学术自由权，高校学生可以自由的表发言论、文章、学术科研的权利，第三、宗教信仰自由，第四、人身自由权，五、学生有权利用课余时间参加社会时间，找兼职或者是勤工俭学等，第六、监督检举权，学生有权利监督学校教学行政等各项工作和活动，对不合理或者不正当的现象，并有权提出自己的意见和建议。

其次，大学生作为受教育的主体在教学过程中的所有权利，包括：第一，有权参加学校开展的各项教育活动，受教育权是大学生作为受教育者的一项最基本的权利。第二，根据学校相关规定有权获得奖学金、助学金和助学贷款。第三，有权参加学校组织的各种团体活动及文娱活动，如参加班级主题班团会，参加班级组织的春游等。第四，学生有权受到学校的公平平等待遇，有权完成学校规定学习任务和相关的课程后，有权获得相应的学业证书、学位证书。第五，当学生在遇到学校给予的不公正处分时候，学生有权向有关部门提出申請。第六，享受《高等教育法》规定的其他权利。

2.大学生的义务

首先，大学生普遍都年满18岁合法公民，要履行作为普通公民应该履行的义务，主要有接受教育的义务，维护国家、民族的尊严，依法服兵役的义务等。 其次，作为大学生作为受教育的主体在受教育的过程中应该尽的义务。第一、遵守宪法、法律、法规，第二、遵守学校和其他教育机构的管理制度，第三，努力学习，完成相关规定的课程和学业，第四，学校运行需要一定的费用，学生应按规定缴纳学费及有关费用，第五、遵守学生行为规范，尊敬师长，有爱同学，养成良好的学习生活习惯，思想积极向上，第六、遵守校纪校规、有义务维护学校稳定团结，最后还应当遵守法律法规规定的其他义务。特别需要说明是，高校作为学生的管理者，制定相应的校纪校规，虽然不是属于法律范畴，但对学生而言是具有普遍的约束力，没有规矩无以成方圆，所以大学生都有遵守校纪校规的义务。

二、高校大学生权利与义务的观念存在的问题

随着我国普法教育的深入，法制建设不断的发展，学生的权利意识、守法意识也有很大的提高，但是他们表现出的各种法律意识还是存在一些不足之处，权利意识与义务意识的不协调。实际上义务与权利是相对，它们总是同时出现，行使权利的同时必然要履行相应的义务。

而当代大学生对权利和义务却存在认识的偏差，权利义务观缺失与越位。比如，就大学生而言，有受教育的权利，认为交了学费，学校就一定要负责教育到底，学校不能以违反校规而随便的开除学生，学校也总是以教导为主，惩罚为辅。从而导致了有些学生觉得老师上课是必然的，而自己是否去上课是偶然，逃课、旷课是家常便饭，反正不会被开除，他们就无视校纪校规存在，毫无约束。学生觉得自己有受教育的权利，学校不能无故开除自己，他们维护了自己受教育的权利，却没有履行学生应该遵守校纪校规的义务按时上下课。诸如此类的现象很多，学生面对自身利益是要求维护自己的权利，而没有相应的履行其应该履行的义务。目前一些大学生在维护自己的权利的同时，却又推卸了义务和责任。“一边倒”的现象很严重，只看到了权利而淡化了义务，不少大学生还没有建立起应有的义务观，头脑中缺乏应有的义务和责任，认为大学是自由的，学习是自由，恋爱是自由的，认为享受权利是理所应当的，负责是社会和学校的事情。近几年发生的一些学生和学校产生的纠纷，有相当一部分都是因为思想错误导致的。有些学生认为我出了学费给学校，学校不应该对我诸多管制，应该理所应当为我服务。作为一名大学生，应该在享受权利的同时，并承担相应的义务，这是权利义务的一致性，权利要行使的合法，义务的履行也自觉。

三、加强高校大学生正确的权利与义务观教育

高校大学生是社会中一个特殊的群体，是国家未来的栋梁之材，大学生的价值取向决定了未来社会的走向。帮助大学生树立正确的权利和义务的观念，是一项紧迫的任务，我们可以从以下三面开展。

（一）加强法律知识的学习

加大学习、宣传力度，有针对的开设基本的法律课程，深入学习校纪校规，学习《教育法》、《高等教育法》中的权利和义务的规定，多开展权利与义务的主题班会，让同学之间增加思想交流，培养大学生正确的权益和责任意识。认识到权利与义务的一体性。

（二）创新高校的管理体制

随着依法治国和高等教育体制的改革，高校与学生关系也发生着的变化，不再是传统的管理者与被管理这的关系了，学生的维权意识越来越重，这就要求高校学生管理制度要不断创新。所以，高校必须更新理念，构建复合法律法规，注重大学生的权利规章制度，同时也要制定相应的法律法规来督促学生旅行自己学生的义务。

（三）重视思想道德的修养

道德是法律的基础，法律源于道德，道德可以弥补法律的不足。高校大学生应该提高自己权利与义务的法律意识，端正学习态度，提高自身修养，遵守校纪校规，养成良好的习惯，自觉抵制歪风邪气，科学的运用自己受教育的权利，努力提高自己的创造能力和实践能力。

【参考文献】

[1]王群仿.权利义务观的”缺位”与”越位”[N].中国青年报，2005.

[2]简敏.大学生权利与义务关系的法制化构建[J].山西师大学报（社会科学版），2005（06）.

[3]冉益群.新”规定”中大学生的权利和义务[J].西南民族大学学报（人文社科版），2005（06）.

司法机关的权利与义务 篇7

高等教育的授课对象绝大部分都是成年人, 在我国法律上对成年人的界定是指年满18 周岁的公民。法律上认为精神健全的成年人都是具有完全民事行为能力的。仅由此便可以看出对成年人和未成年人的教育而言, 无论是教育方式还是管理方式, 一定会有很大不同。例如, 从最表面层次的学校门口来看——我国从幼儿园到高中, 学校大门都实行对外封闭制, 在上课及教学活动时间内, 不允许无关人员进入学校, 更不允许学生私自外出;然而, 高校校门基本是对外敞开的, 对进出一般都没有限制。即使是上课期间, 对于高校成年学生, 学校不可能时时限制其出入自由。所以, 高校教师和未成年教育工作者在受众上是明显不同的, 对于这样的差异性, 笔者认为应该从法律规定上, 区别出高校教师的权利与义务。

2. 现今高校教师权利与义务保障方面存在的问题

(1) 我国教育法律法规规定了教师的权利和义务, 这些权利和义务的规定笼统地适用于所有教学工作者, 然而真正落实教师权利和义务的是每个学校自己的教师管理制度。而实际中的规章制度大多站在学校的角度, 甚至有些高校将法律并没有规定的义务也规定在管理制度里, 而将权利虚置。

(2) 现实中对高校教师的管理依然和中小学一样, 重视形式化的统一管理和约束。例如, 要求在教学过程中必须使用黑板粉笔而不能仅用PPT多媒体进行授课。高校教师面对的是成年学生, 教育目标也不是应试, 有权利根据课程和学生特点来实行个性化教育。

(3) 对专职授课教师与行政人员、辅导员等的权利与义务无法做到一视同仁。当下在我国高校中按照工作内容大致可将职工分为专职授课教师、行政人员和辅导员三类。与专职授课教师一样, 行政人员与辅导员也都分别有助教、讲师、副教授、教授等职称, 也往往需要承担一部分授课任务。但实际上由于工作内容的差异性, 对这三类职工的工作任务安排、薪酬制度、分配机制无法做到绝对配比或一视同仁, 即存在权利与义务的不对等。

3. 关于高校教师权利与义务的法律保障方面存在问题的一些思考

(1) 关于我国高校教师差异性的思考。由于不同类别的学校对教师身份的规定可能有差异, 为保证国家教育目的和教育标准的实现, 从事义务教育的教师应该从法律上着重统一管理, 更强调纵向的法律性质和职业公务性质。而高等学校与其教师之间的法律关系应在确定的法律框架下建立横向型的对等关系, 更多体现其专业性质。

(2) 关于教师权利义务与学校规章制度冲突的思考。基本上每个学校都会有年度教师代表大会, 会议对学校的各方面管理及发展提出建设性意见。那么是否有可能将学校规章制度的制定权更多地移交到教师代表大会上?另外, 无论何种类型的高校, 均有较为擅长教学与较为擅长科研的教师, 学校管理制度应当从实际出发, 从制度上保证每个教师能够发挥自己的特长, 而不是简单“一刀切”。对学生教育, 应做到因材施教, 对教师的管理也应做到因人而异。

(3) 关于高校教师与学生权利义务的关系思考。教师这一职业是直面学生, 对学生直接负责并被学生直接影响。因此学生的权利义务和教师的权利义务是有相关性的。高校学生的个体特征性要求高校教师拥有的权利和义务必须符合成年人的特性, 在制定高校教师权利义务的同时, 要最大限度地考虑高校学生的自我权益认知特性。这样不仅高校教师的权利义务更容易得到实现, 也能更贴近学生心理, 减少学校、教师和学生之间的管理冲突。

教师是高校工作人员中的灵魂力量, 因此, 保证教师的权利与义务能适应现实需求, 值得进行思索与完善。

参考文献

[1]余雅风.从教师职业的公共性看教师的权利及其界限[J].教师教育研究, 2006, (3) .

[2]劳凯声.教师职业的专业性和教师的专业权力[J].教育研究, 2008, (2) .

司法机关的权利与义务 篇8

《婚姻法》第十七条:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产, 归夫妻共同所有:…… (二) 生产、经营的收益。夫妻对共同所有的财产, 有平等的处理权。”那么, 夫妻收益共有权是否为商主体的财产权?

对此, 本文予以探讨:夫妻共有财产权与出资人权利界限为何?夫妻的生产、经营的收益的共有权与出资人权利的界限为何?夫妻财产权与商主体的财产权界限为何?

一、个体工商户

“我们把《民法通则》关于“两户”的规定解释为家庭合伙。”个体工商户和农村承包经营户是参与经营的家庭成员为合伙人, 以赢利为目的经济组织。“个体”并不表示经营者的人数, 而是表示经营体所属的所有制形式。个休工商户由家庭中的一人经营的, 为独资企业, 不属合伙。

(一) 个体工商户经营权与财产责任

1. 经营者享有经营权。家庭经营的, 登记的成员共同享有经营财产权。

经营者是核准登记的自然人。登记为一个人的个体工商户为一人经营;家庭成员登记的个体工商户, 为家庭经营。《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》第六条, “《条例》第八条所列登记的主要项目中经营者姓名是指依法核准登记的本实施细则第二条的申请人姓名。家庭经营的, 参加经营的家庭成员姓名应当同时登记。未登记的家庭成员, 也参与工商户经营事务的, 应视为雇员身份”。

登记具有公示效力。因此, 婚姻关系存续期间, 个体工商户的经营权由名义“经营者”的配偶一方享有。除双方共同被工商登记外, 原则上非“经营者”的配偶一方不享有经营支配权, 其参与工商经营事务的身份为受“经营者”劳动支配的雇员。对第三人为法律行为, 由名义“经营者”的配偶一方作出。

2. 经营财产责任

国务院《城乡个体工商户管理暂行条例》第四条, 个人经营的, 以个人全部财产承担民事责任;家庭经营的, 以家庭全部财产承担民事责任。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见 (试行) 》第四十三条:在夫妻关系存续期间, 一方从事个体经营或承包经营的其收入为夫妻共有财产, 债务亦应以夫妻共有财产清偿。有学者认为:夫妻在婚姻关系存续期间, 双方共同从事生产、经营活动所负的债, 或一方从事生产、经营活动但利益归家庭共享的是夫妻共同债。认定夫妻共同债务的主要标准是有无投资与有无受益, 其中主要看受益;个体工商户, 强调受益人承担债务不仅是对债权人权利的保护, 也符合权利义务一致的原则。

上述解释, 笔者认为不妥。以经营的“收入”归入夫妻共同财产, 就扩大由家庭全部财产承担责任, 不利于非经营的配偶一方财产权的保护。它会导致, 一方从事经营, 共同生活的夫妻必然以共同财产承担经营责任;即使夫妻实行分别财产制, 一方用经营取得的财产履行法定扶助义务, 另一方也要承担经营财产责任。这些有违《城乡个体工商户管理暂行条例》第四条的宗旨。

个人主义的民法观中, 不存在个人之上的“户”的民事主体, 社会最小单位是个人。夫妻人格独立, 不再是夫妻一体、人格被一方吸收。夫妻财产权独立, 财产责任能力独立。经营有风险。原则上, 夫妻一方的经营行为, 应由自己对自己的行为承担责任, 另一方没有义务承担。

“个人独资企业和合伙企业则属自然人企业, 不具有法人资格。企业财产与企业主或合伙人的个人财产不完全分离, 企业的债务要由企业主或合伙人承担无限的或连带的责任。”“财产不独立导致个人独资企业无法以自己的财产独立承担企业的债务。”企业的债务由投资人承担无限责任是因为企业财产与个人财产不分离、混同。由此, 个体经营的债务应由经营者以个人财产承担无限的责任, 因为经营财产与个人财产不分离、混同。

上述司法解释, 债务以夫妻共有财产清偿, 是以个体经营或承包经营的财产 (主要是经营收入) 与夫妻共有财产混同、难以分辨为前提依据。主要收入归入夫妻共有财产, 据此可以推定个体经营或承包经营的财产与夫妻共有财产混同。因此, 个体经营或承包经营的收入主要用于家庭共同生活, 为夫妻共同债务。个体经营的收入应该是个体经营户或承包经营者的经营财产。夫妻双方应保证经营财产独立于共同财产, 更不能侵犯该财产。非经营的夫妻一方对经营财产混同有过错, 其承担责任是合理的。

但, 应区分经营中的“利润”与“收入”。不能将“经营利润分配”, 视为“经营的收入归为夫妻共有财产”或“经营的收入用于家庭共同生活”, 更不能以此推定财产混同。我国《婚姻法》采取多数人的意见, 生产、经营受益属于个人劳动所得, 在婚后所得共同制下, 属于夫妻的共同财产。生产、经营受益归入夫妻共同财产, 是经营的配偶的义务。经营财产与夫妻共同财产不混同情形下, “经营的收入”中非再投入的经营利润归属夫妻共同财产, 是合理的, 属婚姻财产制的效力所致, 是非经营的配偶的财产权利。非经营的配偶一方对此享有利益, 是其履行婚姻义务的结果。如果非经营的配偶一方对另一方从事个体经营或承包经营的债务承担责任, 这是对婚姻的经营以外劳动行为的功效的否定。这样以来, 配偶对在婚姻关系存续期间所得的生产、经营的收益归入夫妻共有财产权, 难以实现。

在婚后所得共同制下, 配偶对归入夫妻共同财产的财产来源, 应该有义务保证其来源正当、合法。如配偶一方相信其归入的财产是正当、合法的, 应该适用善意取得;如有过错, 仅为赔偿或退还 (仅为归入财产额范围内, 不能扩大) , 这样才公平。否则, 如一方婚前已经开始从事经营, 那么, 共同生活的夫妻另一方将承担的经营债务包括婚姻期间和婚前的经营债务。这对非经营方, 明显不公。

由上, 从事个体经营或承包经营的财产责任应是独立的, 由经营者承担。经营财产责任应为:个体工商户为个人经营的, 以个人财产承担民事责任;为家庭成员经营的, 以登记的经营者的个人财产承担民事责任。个体工商户的经营财产应具有独立性, 经营财产与夫妻共同财产 (或家庭财产) 混同的, 个体经营的债务以夫妻共有财产 (或家庭财产) 清偿。

(二) 个体工商户的经营财产和收益归属

1. 投资财产的归属

我国家庭成员历来不注重个体而注重整体, 如夫妻双方参与他人的合伙是把夫妻作为一个共同合伙人看待;不把夫或妻看作是一个独立合伙人。夫妻各自拥有独立的财产和利益, 可以个人财产出资共同经营, 约定利润分配和债务承担。夫妻间可以互为合伙人, 其实, 这种夫妻合伙与其他个人间合伙是形式上有所差别, 而无实质意义的区别。

《婚姻法》第十九条规定, “夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的, 适用本法第十七条、第十八条的规定。”笔者认为, 财产出资时, 经营者与财产共有人约定归属经营者人所有的, 个体工商户的财产归经营者人所有, 即约定部分各自所有。财产出资时, 与财产共有人没有约定出资财产归属, 不能推定出资归属为名义经营者所有。根据《婚姻法》第十七条、第十八条规定, 以个人特有财产投资的, 投资财产为经营者个人所有。以共同财产投资的, 投资财产为夫妻共同所有, 视为夫妻约定“经营者”经营出资财产;这种属于合伙, 名义经营者为有名合伙、无限合伙, 另一方为隐性合伙、有限合伙。我国承认隐名合伙及有限合伙。

2. 个体工商户的剩余财产的归属

以个人特有财产投资的, 个体工商户的财产归属经营者个人所有。以共同财产投资的, 个体工商户的剩余财产的归属为夫妻共同所有。

3. 个体工商户的收益归属

笔者认为:经营的收入归入夫妻共同财产, 将承担共同无限责任, 这种归入是危险性的取得财产;如非经营一方不知晓的, 就属加害性财产归入。在婚姻关系存续期间, 个体工商户的经营收入不能视为“收益”, 因为经营财产包括经营中债权债务的总和。非再投入的经营利润才属《婚姻法》第十七条规定的“收益”。这即保障夫妻共有财产权的无瑕疵, 又对第三人的债权的财产责任范围无损。

因此, 夫妻共同财产制中, 个体工商户的非再投入的经营利润归入夫妻共同财产。经营一方处理“收益”应有利于婚姻利益, 保证另一方对“收益”享有合法的夫妻共有权。另一方对合法“收益”享有支配权。

二、个人独资企业

企业是依法设立的, 从事经营性活动并且有独立或相对独立的法律人格的组织, 是一个组织体。个人独资企业是指依法在中国境内设立, 由一个自然人投资, 财产为投资人个人所有, 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业经营, 对外是以独资企业名义而不是投资人名义。个人独资企业名称是企业对外交往的标志。

(一) 个人独资企业的经营权与财产责任

1. 个人独资企业经营权的归属

个人独资企业经营事务执行权归名义“投资人”行使。《个人独资企业法》第十九条规定, 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务, 也可以委托或聘用其他具有民事行为的人负责企业的事务管理。

《个人独资企业法》第十八条规定, 投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的, 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。笔者认为, 家庭共有财产的共有人参与个人独资企业经营的, 根据权利义务对等, 家庭共有财产的共有人对个人独资企业应享有经营决策和监督权。

因此, 在夫妻关系存续期间, 夫妻个人或共同投资的个人独资企业, 由名义投资人经营个人独资企业的财产, 非名义投资人不得处分个人独资企业中的财产。

2. 个人独资企业的财产责任

《个人独资企业法》第二条规定, 由一个自然人投资, 财产为投资人个人所有, 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。国家工商行政管理局《个人独资企业登记管理办法》第十条, 个人独资企业投资人以个人财产出资或者以其家庭共有财产作为个人出资的, 应当在设立申请书中予以明确。“如果投资人在向登记机关申报出资时, 没有说明是以家庭共有财产出资, 就不能要求投资人以其家庭共有财产承担无限责任”。

另外, 有学者认为, 个人独资企业解散, 企业财产不足清偿债务的, 投资人应当以夫妻共有的其它财产对企业债务承担无限责任。笔者认为, 该主张有违《个人独资企业法》第二条规定的精神。如共有财产的共有人参与个人独资企业经营决策、执行权的, 或夫妻共同财产与个人独资企业混同的, 夫妻共有财产对企业债务承担无限责任, 有合理性。但, 如夫妻共同财产与个人独资企业不混同、是独立的, 或共有人没有参与个人独资企业经营决策、执行的且投资人的经营是独立的, 以夫妻共有财产对企业债务承担无限责任, 这侵犯非经营的配偶方的财产权。

3.《个人独资企业法》第十八条规定, 投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的, 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

在美国, “剩余企业”即不属于任何其他企业的企业, 即可推定为合伙, 不管当事人主观是否有设立合伙关系的意思, 也不需要履行任何特定的手续。笔者认为, 登记为共同财产出资的, 投资人与财产共有人没有约定出资财产归属, 应为共有人委托名义出资人经营出资财产。这种属于合伙, 名义出资人为有名合伙、无限合伙, 其他财产出资人为隐性合伙、有限合伙。如果家庭财产与投资和经营的财产是分离的, 且投资人的经营是独立的, 共有人没有参与个人独资企业经营决策、执行权, 那么, 只能由经营者对独资企业承担无限责任, 才合理。但是, 家庭共有财产的共有人与个人独资企业的投资人具有利害关系, 个人独资企业被家庭共有财产共有人完全利用、丧失独立性, 及财产混同的, 非经营的其他投资财产共有人应承担无限责任。

(二) 个人独资企业的财产归属

1. 个人独资企业归投资人所有。

美国的独资企业, 是只有一个所有权或剩余资产所有人, 对企业利润享有专属的不与他人分享的权利。笔者认为, 以个人财产投资的, 个人独资企业的剩余财产归投资人个人所有。以家庭共有财产作为投资的, 个人独资企业的剩余财产归家庭共有人共有。大多数人认为, 对夫妻以一方名义用夫妻共有财产作为个人出资而设立的企业财产, 虽然《个人独资企业法》规定投资人对个人独资企业财产享有所有权。但这只是企业财产的对外效力。对内效力上, 该企业仍属夫妻共同所有。

2. 投资人与财产共有人约定出资归属投资人所有的, 个人独资企业的出资财产归投资人所有。

与财产共有人没有约定出资财产归属, 共有财产的性质不变, 仍为共有, 应为共有人委托名义出资人经营出资财产。

3. 个人独资企业的经营财产应与家庭财产分离。

个人独资企业的分配利润属《婚姻法》第十七条规定的“收益”。经营一方处理“收益”应有利于婚姻利益。同时, 另一方对“收益”享有夫妻共有权。

三、合伙企业

合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。合伙是集人合与资合于一体的组织。合伙具有团体属性。合伙组织有自己的字号, 以此区别于各个合伙人及其他第三人。合伙组织依《合伙企业法》与合伙协议的规定形成合伙组织的意志。

(一) 合伙人的权利

事务执行人是合伙企业内部关系而言, 合伙代表人是合伙企业对第三人的关系而言。《合伙企业法》第二十五条等法条规定:合伙人对合伙事务的执行享有平等的权利。按合伙协议的约定或全体合伙人的决定, 可以委托一个或数个合伙人对外代表合伙企业执行合伙事务, 其他合伙人不再享有执行合伙的该项事务的权利。合伙人就出资的财产对合伙企业的出资份额按合伙协议的约定享有权利, 合伙协议没有约定, 平等享有。

因此, 配偶赞同另一方以共同财产出资合伙企业, 就合伙企业中的“合伙人”的法律行为无须得到非合伙人名义的夫妻另一方的同意, 与合伙有关的法律行为必须向合伙人名义的一方实施。夫妻为合伙人组建的合伙企业, 夫或妻对合伙企业执行权利, 依《合伙企业法》及合伙协议的规定行使。

(二) 合伙人的财产责任

1. 合伙企业对合伙债务以合伙企业的财产承担责任。

财产不足时, 普通合伙人承担无限连带责任, 有限合伙人以其认缴出资额为限对合伙企业债务承担责任。

2. 夫妻一方为合伙人, 应其个人财产承担责任。

笔者认为, 夫妻为共同财产制的, 原则以共同财产的二分之一为财产承担的限额。夫妻为合伙人组建的合伙企业, 夫或妻对合伙企业的财产责任, 依《合伙企业法》的规定承担。夫妻以个人财产承担责任, 如夫或妻一方为有限合伙, 则承担有限责任, 另一方承担无限责任。否则二人为普通合伙人, 承担无限连带责任。有限合伙的夫或妻, 应遵守有限合伙人的义务, 否则, 承担普通合伙人的责任。

(三) 合伙企业的财产归属

1. 在美国, 普通合伙被称为“剩余企业”, 有两个或多个剩余资产所有权人。

合伙人的出资及以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产, 归属合伙企业的财产。合伙企业的剩余财产归属合伙人共有。

2. 合伙企业的利润依《合伙企业法》和合伙协议分配。

夫妻在婚姻关系存续期间, 合伙企业分配利润属于《婚姻法》第十七条规定的“收益”。夫妻处理“收益”应有利于婚姻利益, 双方对“收益”享有共有权。

四、公司

公司是企业法人, 有独立的法人财产, 享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

(一) 股东权

1. 性质

社员权是由团体法或组织法所规定, 客体表现为财产利益和对社团经营管理事务和参与。1875年德国学者瑞纳德首倡股东权为社员权之一种, 已为德国通说。股权是社员权, 既与物权有别, 亦不同于债权, 而是一种独立的民事权利, 为大多数学者接受。

2. 股东权的权能

股权的内容是自益权与共益权。支配经营、救济与附属权为多数共益权。支配经营具有程序性、团体性, 受团体规则约束。救济与附属权具有法定固定性、团体整体利益性。《公司法》第四条“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”。

股份既可以一个股东单独所有, 也为两个以上规定共有, 股份的共有人应当确定一人行使股东权。股东是向公司出资或认购股份并记载在公司章程或者股东名册上的人。股东确定的条件: (1) 向公司出资或认购股份。 (2) 被记载在公司章程或股东名册。股东名册是公司依法设置的记载股东及其所持股份的簿册。股份有限公司的股东名册, 具有完全的推定对抗效力。有限责任公司的股东名册, 具有推定效力, 登记或变更登记具有对抗效力, 出资额记载为内部效力。因此, 股东权由公司的股东名册登记的名义一方独立行使处分、转让、设质有限责任公司的股份和股份有限公司的股份等权利。

夫妻在婚姻关系存续期间, 配偶用共同财产投资与公司, 获得股东权。夫妻的股权由股东名册登记的名义一方依公司法和公司章程的规定行使。

(二) 股东的出资财产

夫妻可以用个人财产或共同财产出资与有限责任公司和股份有限公司, 成为股东。笔者认为, 以共同财产设立有限责任公司, 夫妻双方可以约定出资共同财产的出资股份归个人所有;或可以约定出资股份由夫妻一方经营, 股份归属夫妻共有。

(三) 股东的财产责任

公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。股东滥用股东权, 依“揭开公司面纱”, 股东承担赔偿责任。《公司法》第二十条规定, 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程, 依法行使股东权利, 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的, 应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任, 逃避债务, 严重损害公司债权人利益的, 应当对公司债务承担连带责任。

公司财产应独立于夫妻共同和个人财产。笔者认为, “股东”夫或妻滥用股东权, “揭开公司面纱”承担赔偿责任, 原则由个人财产承担责任。夫妻另一方对“股东”夫或妻滥用股东权有帮助或参与等有过错的, 一起承担共同责任;对“股东”夫或妻滥用行为没有关联的, 不承担责任。如果以共同财产设立有限责任公司, 股东仅有夫妻两人, 公司由夫妻一方实际经营的, 另一方没有实际履行股东权利的, 应推定实际经营者滥用股东权利。

(四) 公司的财产及分配利润

1. 公司财产由公司法人所有。

公司的剩余财产归属股东共有。

2. 公司分配利润依公司法和公司章程的规定处理。

《公司法》第一百六十七条规定, 公司分配当年税后利润时, 应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润, 有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配;股份有限公司按照股东持有的股份比例分配, 但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定, 在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的, 股东必须将违反规定分配的利润退还公司。

3. 夫妻取得股份的分红股息, 属《婚姻法》第十七条规定的“收益”, 归属夫妻共有。

夫妻处分分红股息, 应符合婚姻共同体的利益。

司法机关的权利与义务 篇9

晋律关于遗失物的法条也已佚失, 但从张斐注律表“若得遗物、强取、强乞之类, 无还赃法, 随例畀之文”判断, 得遗物、强取、强乞虽在法条中没有规定要还赃, 但按照律首《法例》篇的规定也应还赃。可见, 晋律亦规定遗失物须归还原主, 尽管不知在找不到原主的情况下应如何处理, 但有一点能够肯定, 拾得遗失物者如不将遗失物送官就构成犯罪。这与秦汉时相比, 法律对遗失物拾得关系的规定已经有所变化。秦汉以后法律限制遗失物按先占原则占为己有, 唐代法律继承了该传统, 立法强调阑遗物 (即遗失物) 必须交还原主, 拾得人负有送官义务, 而无获得其一部分为己有的权利。据唐《捕亡令》, 阑遗物必须送官, 公示30日后无人认领, 即由官府收藏;再公告1周年后, 仍无人认领, 作没官处理。原物尚存在, 原主人前来认领的仍归还原主。认领时须检验财物标记、或出示证据, 并要有保人担保。对于阑遗的牲畜, 唐《厩牧令》规定, 在牧场、两京地区的阑遗畜公告1年后, 无人认领则没官, 但原主仍可随时认领。地方州县在当地公告半年后无人认领则出卖, 原主仍可认领获得卖价。与拾得其他财物的拾得人一样, 拾得阑遗畜人也没有任何权利。宋元法律有关阑遗物的归属问题, 完全沿袭唐律令中的有关条文, 只是元代有关阑遗物的法条较多, 立法较为细致。

与唐宋法律不同, 《明律.户律.钱债》“得遗失物”条规定:“凡得遗失之物, 限5日内送官, 官物还官;私物召人识认, 于内一半给与得物人充赏, 一半给还失物人。如3 0日内无人识认者全给。限外不送官者, 官物坐赃论, 私物减二等。其物一半入官, 一半给主。”可见法律所保护的重点已不是遗失人的所拾得制度在我国古代立法史上的巨大变化。清代初始完全沿袭明律规定, 到清末由日人松冈义正起草的《大清民律草案》于1033条也明确规定:“拾得遗失物人依特别法令所定取得其所有权。”该草案未施行, 清政府即覆灭, 民国建立后, 于1925年制定《民国民律草案》, 其中对《大清民律草案》关于遗失物的规定未作修改。该草案也未曾施行, 其物权编仅为各级法院作为法理参考引用。

于1 9 2 9年生效的中华民国物权法 (该法在我国台湾地区现仍有效) 关于遗失物拾得的规范, 是仿效《日本民法典》之结果。该法的制度特色在于, 它将遗失物拾得的效力按照拾得人对遗失物的合法处置抑或非法处置而分为两种情况, 并对拾得人合法处置遗失物和非法处置遗失物的性质、法律后果及拾得人的权利义务和责任等作了较为详尽的规范, 其所采用的是附条件取得所有权主义。

可见古代并没有说完全用我们现在所说的拾金不昧去处理遗失物品。

摘要：在我们的日常生活中丢失物品的现象很常见, 有的人是拾金不昧, 非要等到失主认领回去方可安心, 有的自己归为己有, 让失主是担心焦急也没法找到, 从而使双方产生纠纷进而引发出一系列关于遗失物拾得的法律问题。本文浅谈我国古代遗失物的拾得与权利义务分配制度。

关键词：我国古代,遗失物,遗失物拾得,权利义务

参考文献

[1]、武树臣等:《中国传统法律文化》, 北京大学出版社1996年版, 第222-224页。

司法机关的权利与义务 篇10

1 我国注册建筑师面临的困境

我国建筑师业务范围受限, 注册建筑师制度与英美日等发达国家相比, 我国执业建筑师对施工质量控制力度不够, 因此缺乏指挥的领军地位。 (1) 注册建筑师的准入门门槛较高范围较窄, 存在不合理之处。 (2) 条陈僵化的规范规则等行政管理体制制约了我国建筑师行业业务的发展。 (3) 境外建筑师的大量涌入, 冲击了我国本土建筑师的业务实践。据统计, 全球规模最大的200个跨国设计公司中的140家在中国有业务活动, 境外建筑师超越我国本土文化的建筑实践带给中国建筑师巨大的冲击和挑战。 (4) 目前, 受我国经济的影响, 国内建筑市场采取低价竞争策略, 建筑师收费困难、时间紧迫, 导致难以设计出建筑精品, 设计创意缺失。

2 注册建筑师应有的责任、权利与义务

目前, 在我国实行的注册建筑师制度, 注册建筑师被国家赋予了一定的权利, 且其权利受国家法律的保护, 依据法律任何单位或者个人不得无理阻挠其依法执行注册建筑师业务, 同时也被赋予了一定的义务和责任, 是需要注册建筑师履行和遵守的。 (1) 建筑师应该通过建筑设计手段成为城市美化运动的创造者。建筑设计美观, 城市空间宜居, 是城市建设的追求。虽然, 在其建设中, 城市形象会受到城市决策者或者投资商的影响, 但是执业建筑师应该尽其所能发挥专业优势, 最大限度为城市美化运动做出贡献。简·雅各布斯在《美国大城市的死与生》一书中就深刻挖掘了美国当时的城市问题, 理性的用专业知识影响了决策, 扭转了纽约的城市改造。 (2) 推动可持续人居环境发展, 促进可持续建筑的实现。如今, 可持续发展已经成为了一种社会共识。建筑师有责任和义务减低建筑能耗, 减少环境破话。建造可持续建筑是实现建筑业可持续发展的途径之一。例如我国建筑师王澍, 在追求前卫的建筑风气盛行的当前, 王澍反其道而行, 通过利用建设地废旧材料的回收建造了一些建筑。表达了对传统文化的尊重和社会资源的节约。建筑的可持续发展的实现有赖于建筑师的道德水准。这是一种对经济、对社会负责的体现。 (3) 积极担当建筑文化知识的传播者。建筑既是一种文化, 同时其也是文化的载体。建筑师应当以普通百姓的姿态来对话百姓, 在埋头创作之余, 加强公众参与, 让建筑深入人心。承担起传播文化的重任。 (4) 作为执业建筑师积极参加我国组织的继续教育。建筑业在不仅在我国在全球都是发展迅速的一门产业, 作为执业建筑师有责任和义务在考取注册建筑师之后仍然继续完善自我加强知识储备, 保证与国际接轨, 学习更多的成熟技术。

建筑业是国民经济体系的重要组成部分, 在新常态的经济体制下, 建筑产业的产业结构正在发生重要的变化。总体结构中, 房地产建设业明显过剩。利民市政工程包括园林景观、交通工程等需求量加大。在城市建设领域中, 新区的商品房开发需求量减少, 旧厂区、旧城区等的改造更新项目增加, 建筑产业面临深刻的战略性调整。

3 以旧厂区保护为例论述建筑师转型

旧厂区是工业遗产的承载地, 工业遗产是城市发展, 城市文脉延续延续的重要载体, 因此旧厂区的保护更新方式不仅对工业遗产的保护复兴有重要意义, 对城市发展与城市文化的保护也有深远的影响。宗前文所述, 在社会经济体制变革的新常态背景下, 旧厂区的保护、更新以及再利用发展方向也将出现变革。

旧厂区由于其自身功能的特点, 在城市建成区中为城市功能的重置留下了很大的改动空间。废旧的厂区对新功能的置入限制较低, 其可以变为城市景观公园、公共活动中心、艺术园区、博物馆等城市公共空间, 可以很好的缓解老城区等城市建成区城市开放空间较少的问题。

3.1 新常态下旧厂区保护利用策略转型

(1) 促进执业建筑师向关注文化创新方面转型。文化创新是了新常态下城市发展的主要动力。旧厂区体现着一个时代的文化价值和历史背景, 反映了当时先进的技术水平。因此旧厂区的改造更新离不开文化驱动的创新, 基于文化创新的工业遗产保护与再利用, 可以为原有的破败的产区注入新的活力, 恢复生机, 为城市发展提供更为强大的动力。

3.2促进建筑师可持续设计手法的转变

伴随着经济发展进入中高速发展阶段, 我国城市发展的进程也逐步减慢。建筑建造的不可再生性要求我们必须可持续的改造更新旧厂区, 进行有计划的利用改造, 摒弃以往大拆大建的发展模式。因此建筑师应该在保护利用旧厂区的同时实现社会、经济的可持续发展。

3.3 执业建筑师加强与公众的沟通

新常态经济体制下的旧厂区保护与再利用应该是协同式的。执业建筑师应该加强公众参与, 将社会人民群众的意见加以调研采纳, 让旧厂区的改建更加适应于城市居民, 也让公众能够更深入的了解该区的文化内涵, 增加受益群众对该区域的认同感, 自豪感, 形成坚定的群众基础旧厂区的保护利用与更新是一项复杂的项目, 通过对旧厂区的更新的列举, 提出了在新常态的经济体制下, 我国的建筑师应该如何转型升级迎接挑战的三条建议。本文提出的挑战是我国建筑师需要认真考虑的几点问题。在未来多领域融合的时代, 建筑师应该克服困难, 抓住机遇, 迎接挑战, 为促进我国建筑行业可持续发展做出贡献。

参考文献

[1]汪瑀, 阳建强.新常态:传承与变革——2015中国城市规划年会论文集[C].贵阳, 2015.

[2]李梓林.对注册建筑师素质与责任的一些思考[J].门窗, 2015, (7) :216.

司法机关的权利与义务 篇11

[关键词] UCP600转让银行可转让信用证权力义务

可转让信用证是一种比较特殊的信用证，多用于中间商的贸易结算中。根据UCP500第48条：可转让信用证系指信用证的受益人（第一受益人）可以要求被授权付款、承担延期付款责任、承兑、议付的银行（统称为“转让银行”），或当信用证是自由议付时，可以要求信用证中特别授权的转让银行，将该信用证全部或部分转让给一个或数个受益人（第二受益人）使用的信用证。

对于中间商来说，可转让信用证可以切断供求双方的联系，而又不必占用中间商的资金和额度，就可以達到扩大贸易机会，促成成交的目的。而对于办理转让业务的银行来说，也具有其他类型信用证所不具备的优势。比如在手续费收益方面，因转让行处理了两份信用证，其手续费收入是其他类型信用证业务的两倍，而且换单转让还可以派生双倍的结算量。在大多数可转让信用证中，转让行都是在收妥开证行款项后才付款给受益人，转让银行的风险较小。因此，可转让信用证在国际贸易结算中的应用比较多。

一、UCP600对可转让信用证规则的修正

在UCP500的框架下，转让银行在转让信用证的实际操作中面临的权利和义务有一些模糊的地方，使得转让银行在实际国际结算业务中经常会遇到一些纠纷。因此，国际商会（ICC）在UCP600中对可转让信用证作了一定的修改和调整。新规则与UCP500第48款相比，主要变化体现在以下几个方面：

1.UCP600新增加了一个对转让信用证的简洁而精确的定义，即转让信用证意指经转让银行办理转让后可供第二受益人使用的信用证。

2.UCP600关于转让银行的解释基本上与UCP500相同，即转让银行只能是信用证中的指定银行，或者是自由议付信用证中特别授权的银行，但UCP600强调了开证行也可以担任转让银行。

3.信用证转让的费用必须由第一受益人支付，这与UCP500的规定一致。但是UCP600删除了“如果转让银行同意转让信用证，在付清此类费用之前，转让银行没有办理转让的义务”这句话。尽管如此，笔者认为，大多数银行为了维护自身的利益，在实际操作中还是会先收取费用，再办理信用证转让的。

4.UCP600新增加了一个条款：第二受益人或其代表必须向转让银行提交单据。此条款明确了第二受益人的单据必须提交给转让行，不能自行寄单给开证行，澄清了UCP500中不明确的地方。

二、UCP600关于转让银行的主要权利义务分析

(一)在UCP600框架下，笔者认为，转让银行的主要权利可以概括为三点：

1.转让银行只能是信用证中的指定银行，或者是自由议付信用证中特别授权的银行，它是获得了开证行的授权和应第一受益人的请求而办理转让业务，除非转让银行明确同意其转让范围和转让方式，否则它没有义务办理转让。也就是说，指定银行有权选择办理还是不办理转让。

2.转让银行办理信用证的转让时，有权向第一受益人收取与转让有关的各种费用，包括手续费、费用、成本费或其他开支。

3.如果第一受益人应当提交其自己的发票和汇票（如有），但却未能在收到第一次要求时照办；或第一受益人提交的发票导致了第二受益人提示的单据中本不存在的不符点，而其未能在收到第一次要求时予以修正，则转让银行有权将其从第二受益人处收到的单据向开证行提示，并不再对第一受益人负责。

(二)根据UCP600，转让银行应承担的义务主要包括：

1.如果转让银行获得了开证行的授权，并且同意转让的范围与方式，那么转让银行就有责任按照其同意转让的范围与方式办理转让。

2.当转让银行收到第二受益人提交的单据后，有责任立即通知第一受益人以自己的发票和汇票（如有）替换第二受益人提交的发票和汇票（如有）。

3.如转让行在向第二受益人转让信用证时承担了核实该信用证真实性的义务，则转让行有责任审核该转让信用证的真实性。

三、存在的问题和对策分析

虽然UCP600对可转让信用证的有关规定作了一定的修改和调整，进一步明确了转让银行在实际操作中的各项权利和义务，但是仍然有一些不甚清楚的地方，可能导致转让银行在实际业务中面临某些争议和纠纷。

试举一例：国外某转让银行向代第二受益人提交单据的国内N银行提出了这样一个不符点，而N银行认为不符点不成立,与转让银行进行了多次交涉,但转让银行坚持不符点的存在并明确表示只有N银行授权后才邮寄单据给原开证行。由此而导致了单据最终没有邮寄给原开证行, 造成了第二受益人的直接损失。在这个案例中，转让银行对第二受益人提交的单据进行了审核，提出了不符点，引起了争议，并导致第二受益人的损失。那么，转让银行是否有责任审核第二受益人提交的单据呢？根据UCP600第38款的规定，第二受益人的单据必须提交给转让银行。如果第一受益人以自己的发票和汇票（如有）替换第二受益人的发票和汇票（如有）而导致不符点，且第一受益人又未能在第一次要求时作出修改，则转让银行有权将其从第二受益人处收到的单据向开证行提示，并不再对第一受益人负责。从这个条款看，似乎转让银行应负责审核单据。但是，UCP600第14款规定，按照指定行事的被指定银行、保兑行（如有）以及开证行必须对提示的单据进行审核，并仅以单据为基础，以决定单据在表面上看来是否构成相符提示。也就是说，需要审核单据的银行只能是指定银行、保兑行和开证行，并不包括转让银行，因此转让银行没有必要去审核单据，进而提出不符点。这又与第38款的规定有些矛盾，因为转让银行若不审核单据，如何能发现第一受益人替换的单据有不符点，并要求其修改呢？

上述案例只是对转让银行的权利和义务需要进一步明确的一个方面。根据UCP600的新规则，以及可转让信用证在实际操作中遇到的问题，笔者认为关于转让银行的权利和义务还需要在以下几个方面进一步做出明确的规定：

1.转让银行是否有责任审核第一受益人和第二受益人的单据；

2.是否在任何情况下，通知行都可以成为转让行；

3.向开证行提交经第一受益人替换的单据，但是替换的单据产生了不符点，导致开证行拒付，转让行应不应该承担相应责任；

4.若转让银行在转让信用证时改变（或增加）了第38条h款以外的某些条件，但这些条件对向开证行交单和第一受益人替换单据并没有影响，那么转让银行应否承担相应责任。

可转让信用证是国际贸易中银企合作共赢的结算方式，在国际贸易实践中有着广泛的应用，本文提出的关于UCP600框架下转让银行的权利与义务的几点拙见，一是提供一些建议，以资借鉴。更主要的，意在抛砖引玉，吸引业界专家、学者共同参与讨论，以取长补短，共同推动国际贸易结算理论和实务的进一步发展。

司法机关的权利与义务 篇12

与公民私权利的博弈, 必然涉及到公权力干预与私权利自治的界限。如何在这种博弈中取得相对平衡, 预防和制止家庭暴力, 尊重和保护公民合法权益, 从而促进家庭和谐和社会稳定, 笔者认为, 这是研究公安机关干预家庭暴力案件机制的关键。

一、公安机关干预家庭暴力案件的正当性与必要性

(一) 国家公权力介入私权利的正当性证成

公安机关拥有的警察权包括行政权和司法权, 属于典型的范围最广、影响最大、最具有强制性的国家公权力。家庭暴力案件中加害者侵犯的受害者的人身权等属于典型的私权利。

社会契约论是对国家与公权力产生的阐释, 也是对公权力介入私权利正当性的解释。国家公权力来自于私权利的让渡, 因为私权利所有者在享有私权利时彼此之间出现冲突无法解决时, 必须求助于公权力来解决。“政治、法制悉以人性恶为根据, 围绕着一个‘恶’字做功夫, 或堵或导, 亦扬亦抑, 倒也酣畅淋漓。”[1]为避免人性的弱点这也是公权力介入私权利正当性的解释。

国家公权力与公民私权利自古就是一对矛盾的共同体, 在公权力与私权利的博弈与冲突中, 由于边界不清晰, 极有可能出现公权力过度干预私权利的领域, 导致对私权利的侵犯。因此, 在公权力介入私权利正当性的前提下, 如何注重保护私权利, 从而达到二者相对的平衡则成为理论与实践研究的关键, 也是公安机关警察权干预家庭暴力案件处理的关键。国家公权力介入私权利的正当性证成也解释了警察权介入家庭暴力的正当性。在《反家庭暴力法》出台后公安机关民警对家庭暴力案件必须接处警的同时, 更应注意公权力与私权利的边界, 不可过度干涉私权利。

(二) 公安机关干预家庭暴力案件必要性研究

公安机关介入家庭暴力案件具有正当性, 不仅如此, 公安机关作为反家庭暴力的一线机关以及在家暴发生时唯一具有强制力的机关, 介入家庭暴力案件尤其必要。

1. 公安机关的性质决定公安机关成为家暴发生之时的唯一有效干预机关。公安机关是具有武装性质的治安行政力量和刑事司法力量, 这种性质决定了家暴发生时受害人求助的对象首选公安机关。因此《反家庭暴力法》第13条、15条规定了家暴的受害人向公安机关的报案制度以及公安机关接警的应当及时出警制度。公安机关民警对家庭暴力的态度直接反映了社会对家暴的容忍度。因此有学者认为公安机关是制止家庭暴力的第一道防线。[2]不仅如此, 笔者认为公安机关还是制止家暴的最有力的一道防线。原因有二, 一是公安机关是具有国家强制力的机关, 在接处警介入家庭暴力案件时, 可以进行处置, 制止家庭暴力和对受害人予以紧急庇护。二是鉴于家庭暴力案件的特殊性, 公安机关在先期介入家暴案件时的取证往往成为后期人民检察院和人民法院办理案件的关键, 成为家暴受害者维权的关键。

2. 家庭暴力案件的特征决定公安机关成为干预家庭暴力案件的不可或缺的力量。由于家庭暴力案件的主体的特定性, 维系家庭关系的存在往往是家暴案件主体的共同愿望, 尤其是受害者。这种感情容易成为施暴者多次、反复实施施暴行为的原因, 也导致了客观行为的多样性、隐蔽性、反复性。如果在第一次施暴者在实施行为时公安机关能有效介入干预, 通过公安机关的威慑力量与强制手段予以控制, 不仅能够减小危害, 甚至能够挽救整个家庭。如安徽省合肥市2016年3月2日发生女律师遭丈夫家暴致重伤、其母颅骨被敲碎的恶性案件, 而且受害人是颇具法律意识、维权意识的律师, 更让人无语的是在年前施暴者就曾有过多次暴力行为。笔者研究了多个家庭暴力案件, 无一不是由于第一次暴力行为没有得到及时有效地控制和干预, 才使事态发展到无法控制的地步。

二、目前我国公安机关干预家庭暴力案件的现状

由于国家公权力天生的扩张性, 极易侵犯公民的私权利, 与公民生活息息相关的警察权尤其如此。如何在公权力与私权利的博弈中取得适度平衡, 防止公权力尤其是警察权的异化侵犯家暴主体尤其受害人的权益, 制度的设计尤为关键。

《反家庭暴力法》在以下几个方面明确了公安机关的职权:1.赋予公安机关家暴案件的管辖权;2.调查取证权。警方的调查取证成为处理家暴案件的依据;3.制止家暴, 给予批评教育或者出具《告诫书》;4.协助受害人就医, 协助执行“人身安全保护令”。虽然《反家暴法》的出台首次从法律的角度明确公安机关在反家庭暴力案件中的职责, 但纵观这部法律以及相关的法律法规和意见, 可以看出这些规定比较原则, 不利于操作。家庭暴力案件实际涉及到民事、治安和刑事案件三个领域, 公安机关究竟如何在程序上处置这种案件, 如何对这类案件涉及到民事、治安、刑事三个领域的无缝对接没有具体规定。

目前, 国外以及我国港澳台地区警察干预家庭暴力的模式大致有三种:1.积极介入模式。以美国、英国、加拿大等为代表。2.有限介入模式。如韩国。3.法定介入模式。这三种模式是否适应我国传统文化和我国国情, 有待考证, 但是, 笔者认为, 鉴于家庭暴力案件的特征和公安机关介入家庭暴力案件的正当性与必要性, 在我国构建一个完整的、系统性的警察干预家庭暴力案件机制至关重要。

三、我国《反家庭暴力法》框架下公安机关干预家庭暴力案件机制的构建

目前, 我国《反家庭暴力法》只有38条, 其中涉及公安机关的有17条之多。可见, 公安机关尤其是派出所成为新形势下反家庭暴力的主体是必然的选择。这38条规定在6章之中, 规定公安机关干预家庭暴力案件主要在第2章和第3章, 即家庭暴力的预防和处置, 尤其是家庭暴力的处置。为尽快适应新法, 避免公安民警在执法时“不作为”、“不会作为”以及防止“乱作为”, 有公安机关出台相应的执法提示, 如蓝田县公安局。当然, 这种执法提示没有法律效力, 因此笔者认为, 应由公安部出台相应的细则或规定, 从以下几个方面构建公安机关干预家庭暴力案件的机制。

(一) 明确公安机关干预家庭暴力案件的原则

1. 充分尊重当事人意思自治原则

家庭暴力案件的反复性决定家庭暴力案件一般历经民事纠纷 (夫妻等家庭成员间吵闹等轻微家庭暴力行为) 、治安案件 (达到治安处罚的家庭暴力) 、刑事案件 (达到刑事标准的家庭暴力案件如轻重伤害、虐待等) , 在这三个层级的家暴案件中, 公安机关作为国家政府机关的一个部门, 绝对不是一个旁观者, 而是纠纷的预防者、制止者和制裁者, 这一具有强制力的国家公权力的介入, 能有效控制纠纷的发展。但是家庭暴力案件的私权性质, 决定公权力不宜过度干预, 应充分尊重当事人意思自治。尤其是在家暴案件的民事纠纷与治安案件这两个层级。即使是在达到刑案的立案标准, 也应当在法律允许的框架内充分尊重当事人意愿。这一原则也凸显在《反家暴法》第5条。

2. 程序正当原则

正当的程序是防止私权利被公权力侵犯以及通过公权力实现私权利的最佳手段。因此, 现代民主法治国家无一不规定程序正当原则。在公安机关干预家庭暴力案件中, 正当的程序尤为重要, 不论是在家庭暴力案件发展的哪一层级, 严格依照程序不仅有效防止公安机关滥用权力, 限制了警察权的边界, 同时有效地排除了与家暴当事人之间交流的障碍。程序正当是实现警察权与公民私权利相对平衡的法律保障。

3. 法定介入为主、有限介入为辅, 二者相结合原则

我国传统的“和为贵”的习俗, 以及家暴当事人希望挽留婚姻的愿望, 决定了积极介入模式在我国并不适用。而单纯的法定介入与有限介入也并不契合我国实际。因此, 法定介入与有限介入可能是最好的选择。《反家暴法》15条的规定实际也是采取了这一原则。

4. 客观、全面、合法收集证据原则

公安机关真正起威慑作用的一个方面是公安机关的强制力, 另一方面在于公安机关具有调查、收集证据的权力, 而公安机关调查、收集的证据在后期的家暴案件处理甚至是婚姻家庭案件的处理以及离婚财产的处理中都具有关键性的地位。因此, 在《反家暴法》的处置一章着力强调公安机关取证的权力和义务。

(二) 预防程序

家庭暴力案件作为家庭隐私案件, 其预防甚于打击, 因此《反家暴法》第5条做出明确规定。而家庭暴力案件的预防实际是一个全社会联动工作, 需要建立全社会包括公安机关在内的各部门的联动机制方能完成。而对于公安机关而言, 在预防机制中主要完成的是应当将预防和制止家庭暴力纳入业务培训等服务工作。这项工作必须依托于公安院校方能完成。因此, 必须在各公安院校内开设相应反家庭暴力课程, 加大对公安民警的反家暴的培训工作。

(三) 处置程序

1. 接处警程序

接处警程序实际也是公安民警先期处置程序以及反家暴案件的分流程序。根据《反家暴法》规定, 公安机关接到家庭暴力报案后应当及时出警, 赶赴现场。到达现场后民警应做好以下几个方面工作:1.及时制止正在发生的暴力, 控制施暴人, 同时对受害人予以援救;2.保护现场, 通过询问加害人、受害人、证人, 做好笔录, 使用执法记录仪进行录音录像等手段予以取证。3.告知受害人“人身保护令”制度, 协助受害人就医、鉴定伤情等, 4.认真填写《接处警登记表》, 接处警民警必须充分认识到《接处警登记表》也是家庭暴力案件的证据之一。5.根据案件情况分别予以处置。

2. 属于民事纠纷领域的家暴案件的处置程序

公安民警接处警之后, 根据《反家暴法》16条的规定, 对家庭暴力情节较轻, 不需要给予治安管理处罚的, 可以予以批评教育或出具告诫书。《家庭暴力告诫书》虽然只是公安机关出具的对家暴加害人的行政指导, 不具有行政强制力, 但它是成为后期人民法院处理家暴案件的证据, 对于预防家暴案件民转刑以及制止加害人具有重要作用。目前各地方公安机关对于《家庭暴力告诫书》的式样有所规定, 但公安部并未统一模式。但不论是哪种形式, 告诫书中都应当包括加害人姓名等身份事项、查明的案由以及事实、依据的法律规定、禁止加害人实施加害行为以及出具的机关等事项。开具告诫书后应送交加害人、受害人, 同时通知居委会、村委会, 公安机关同时应留存一份备案。这一程序的设置, 对于公安机关解决最棘手也是最为常见的一种情节轻微的家暴警情作出了规定。

3. 属于治安管理处罚领域的家暴案件的处置程序

根据《治安管理处罚法》和《公安机关办理行政案件程序规定》予以处置。

4. 属于刑事案件领域的家暴案件的处置程序

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》和《公安机关办理刑事案件程序规定》进行处置。

乔根斯在其所著的《多元论法学》中指出, 人类社会最重要的需要不是解决冲突 (Settlemenet of Conflicts) 而是防止冲突 (Prevention of Conflicts) 。在法的功能序列中, 防止冲突的任务被置于第一位。[3]这一见解可以理解为法的最终目的实际在于修复、维护原有的社会秩序。在家暴案件中所有的纠纷解决机制最终目的都不应是打击施暴人, 而是修复、维护正常的家庭关系, 维护社会秩序的安定祥和。公安机关干预家暴案件的机制的构建不外如是。而在公安机关干预家暴案件中, 实际有处罚权的主要在治安领域的处罚, 但不管是属于哪种类型的案件, 证据都是基础和裁判的依据, 因此, 在家暴案件中公安机关所有工作的重心之一在于证据的收集工作, 但这其中涉及到行政证据、民事证据与刑事证据性质的转换, 在此不予赘述。

参考文献

[1]许章润.说法活法立法[M].北京:中国法制出版社, 2000.

[2]蒋月.家庭暴力的成因与反暴力对策[J].北京:群众出版社, 2000:169.