裁定书管辖权上诉状(精选10篇)
裁定书管辖权上诉状 篇1
被上诉人诉上诉人招标投标买卖合同纠纷一案,XX市XX区人民法院予以受理。上诉人在法定期限内向XX市XX区人民法院提出了管辖权异议,要求将该案移送XX市XX县人民法院管辖。XX市XX区人民法院于20XX年X月XX日(裁定书X月XX日送达上诉人)作出的X法民初字第XX号民事裁定书,驳回了上诉人的管辖权异议。上诉人认为,裁定书认定事实错误,应予撤销,理由如下:
一、根据我国相关法律规定,本案应由XX市XX县法院管辖。
我国《合同法》第二十四条规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”本案作为招标投标买卖合同纠纷,招标投标行为都在XX市场进行,XX市场应为合同履行地,该市场地址属于XX市XX县XX,因此本案应为XX市XX县法院管辖。另上诉人住所地为XX市XX县XX,综上,本案的管辖权在XX市XX县人民法院,而不应在XX区人民法院。
二、考虑本案的实际情况,将该案移送XX市XX县人民法院管辖更为合理。
本案招标投标行为都在XX市场进行,考虑到本案的实际情况,为了更好的查明案件事实,应将该案移送XX市XX县法院管辖。
综上,上诉人为维护合法权益,向贵院提出上诉,恳请贵院依法裁决!
此致
XX市中级人民法院
裁定书管辖权上诉状 篇2
这样的案件引出一个值得思考的问题, 即:被告对管辖权异议的裁定上诉期间, 一审法院能否作出准许原告撤诉的裁定?
一、两种观点分歧
对上述问题, 法律上并无明文规定, 因此, 在司法实践中, 这类案件的处理过程往往会伴随着激烈的争论, 存在两种截然不同的观点。
(一) 一审法院裁定是否准许原告撤诉
这种观点认为:二审法院无需审查管辖权异议的裁定, 一审法院有权作出是否准许原告撤诉的裁定。理由如下:
1. 民事诉讼具有私法的性质, 民事案件的当事人对民事纠纷本身有自主解决和对诉讼标的有自由处分的权利。
《民事诉讼法》第13条规定:“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》第161条规定:“当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件, 如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的, 人民法院可以不准撤诉或者不按撤诉处理。”因此, 只要不违反法律、法规的禁止性规定, 不侵害第三方的合法利益, 不是恶意诉讼, 当事人就有权处分自己的诉讼权利, 一审法院应当准许原告撤回起诉。
2. 被告的管辖权异议是因案而起, 是建立在原告起诉的基础上。
既然原告已申请撤诉, 对管辖权异议的审查就再无必要。原告向一审法院申请撤诉, 一审法院应当有权裁定是否准许原告撤诉。
3. 原告撤诉不损害国家、集体以及第三人利益, 有利于纠纷的解决, 减少当事人的讼累。
一审法院及时裁定准许撤诉, 有利于节约诉讼成本。
(二) 二审法院裁定一审法院是否有权管辖
另一种观点认为:一审法院应当等待二审做出裁定, 如果二审法院裁定一审法院对此案具有管辖权, 那么一审法院有权作出是否准许原告撤诉的裁定;如二审法院裁定一审法院对此案不具有管辖权, 一审法院也就无权对自己不享有管辖权的案件作出是否准许原告撤诉的裁定, 它应依据民事诉讼法第36条的规定, 将案件移送有管辖权的人民法院, 由有管辖权的人民法院作出准许或者不准许原告撤诉的裁定。理由如下:
被告对管辖权异议的裁定提出上诉后, 二审法院对管辖权异议成立与否作出终审裁定前, 有权管辖的法院尚未确定。这时, 一审法院的审判权是待定的, 而裁定是否准许原告撤诉, 是实质上行使审判权的行为。因为不能确定最终是否由一审法院管辖审理此案, 当然一审法院暂时无权作出是否准许原告撤诉的裁定。需要等待二审法院作出终审裁定后, 由有审判权的法院作出是否准许原告撤诉的裁定。
二、两种观点评析
(一) 撤诉权的性质
上述两种观点产生分歧的关键在于对原告撤诉权性质的认定。撤诉, 又称撤回起诉, 是指当事人对人民法院已经受理的诉讼予以撤销, 以求停止诉讼的行为。撤诉权是当事人的程序选择权之一, 实则是原告一方对其诉讼权利的处分。下面笔者从法律规定和诉讼法理两方面入手来对撤诉权性质进行辨析。
1.《民事诉讼法》第131条第1款规定:
“宣判前, 原告申请撤诉的, 是否准许, 由人民法院裁定。”从当事人的处分权对审判权制约的程度来看, 分为绝对处分权和相对处分权, 对于前者人民法院必须无条件接受当事人处分结果, 对于后者则需要法院审查批准后才能产生法律后果。撤诉权就属于后者, 因此, 当事人申请撤诉, 法院必须进行监督, 在必要情况下可以进行干预。撤诉权并非一经行使即产生相应法律效果。
2. 审判权和撤诉权在运行中实现平衡, 是民事诉讼程序合理化的基本结构。
一个相对制衡的诉讼, 才是一个公平和富有效率的解决纠纷的方式。诉讼中的制衡必须是全面的、动态的, 这就是法院职权主义和当事人主义的结合。实践中存在原告滥用诉权现象, 导致程序不安定和诉讼效率低下。例如, 原告只要是在宣判前都有提出撤诉的权利, 并且原告撤诉后还可以就同一法律关系再次提起诉讼, 这样容易造成诉讼过程中资源的耗费, 无故增加司法活动的成本。因此, 原告的撤诉权应当受到法院司法的监督和合理干预。
不仅如此, 原告的撤诉权还应受到被告权利的限制。民事诉讼中, 诉讼双方当事人享有平等的诉讼地位和诉讼权利。法律赋予了原告起诉的权利, 被告相对来说处于被动应诉的劣势状态。如果原告任意撤诉, 将损害被告的诉讼利益, 浪费被告投入诉讼中的人力、物力和财力。如果不赋予被告相应于原告起诉权的权利, 则“造成原告、被告诉讼权利失衡, 使被告的诉权部分地依附于原告的诉权, 被告追求胜诉的权利就成了一种不确定的权利, 而被告积极获得利己判决的努力也随时可能因原告的撤诉化为泡影。”我国现有法律对原告撤诉的控制有待完善, 对此笔者不予以详议。
由此可见, 撤诉权并非原告一方的绝对权力, 其与审判权紧密相连, 审判权待定的一审法院并不当然的享有准许当事人撤诉的权利。因此, 肯定一审法院处理权限的第一种观点不当。
(二) 诉讼效率考量
诉讼效率是指在程序公正的前提下, 及时有效地解决冲突和纠纷, 减少和防止各种社会冲突给社会造成的各种损失和浪费。诉讼效率要求合理的程序应尽可能减少法律实施过程中的经济资源的耗费, 节约司法活动的成本。司法实践中, 在维持公平正义的基础上, 程序应当尽量节约司法成本, 体现诉讼效率原则。
第二种观点认为, 需先等待二审终审裁定, 如果裁定一审法院有管辖权, 则由一审法院作出是否准许原告撤诉的裁定;如果裁定一审法院对此案没有管辖权, 则由受移送法院作出是否准许原告撤诉的裁定。这么做理论上并无不妥之处, 但是却繁琐了程序, 并且在案卷移送与受移送过程中, 在法院不断审查裁定的过程中耗费了不必要的人力、物力和财力, 造成了司法经济资源的浪费。
三、二审法院裁定说的含义与运用
(一) 对二审法院裁定说的解释
笔者认为, 一审法院应当及时将原告的撤诉申请提交给二审法院, 由二审法院作出是否准许原告撤诉的裁定, 可以称之为二审法院裁定说。
1.《民事诉讼法》第39条第1款规定:
“上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件, 也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。”由此可以看出, 上级人民法院与下级人民法院在管辖上的指导与被指导关系, 因此, 由二审法院审查原告的撤诉申请并无不妥。
2. 最高人民法院《关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第2条规定:
“在管辖权异议裁定作出前, 原告申请撤回起诉, 受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的, 对管辖权异议不再审查, 并在裁定书中一并写明。”虽然这是针对级别管辖异议的规定, 但是对于地域管辖异议应当也予以适用。并且, 根据该规定的基本思想, 对于在被告对管辖权异议的裁定上诉期间, 原告申请撤回起诉, 二审人民法院认为应当准许撤回起诉的, 二审法院可以对管辖权异议的裁定不再审查, 只在准许原告撤诉的裁定中一并写明。
3. 降低诉讼成本, 符合诉讼效率和司法经济原则。
避免了对管辖权异议审查后再由有管辖权的法院裁定准许原告撤诉, 从而造成对司法资源的浪费。
(二) 根据二审法院裁定说, 实践中可以根据不同情况做区别处理
1. 原告递交撤诉申请的同时, 被告也提出撤回上诉的。
二审法院经审查裁定准许被告撤回上诉后, 一审法院可以作出是否准许原告撤诉的裁定。
2. 二审法院对管辖权异议的裁定正在审理过程中, 尚未作出驳回或移送裁定, 被告也未提出撤回上诉的。
一审法院应当及时将原告的撤诉申请提交给二审法院, 二审法院应当先对原告的撤诉申请进行审查, 如果作出准予撤回起诉裁定的, 对管辖权异议裁定的上诉就不再审查, 并在裁定书中一并声明。如果作出驳回撤回起诉裁定的, 继续对管辖权异议裁定的上诉进行审查, 作出终审裁定。
3. 二审法院对管辖权异议作出终审裁定后原告撤回起诉的, 根据二审法院作出的终审裁定处理。
如果二审法院已经作出移送裁定的, 一审法院就应当将该案连同原告的撤诉申请一并移送, 由受移送的法院对原告的撤诉申请进行审查并作出裁定。如果二审法院驳回了被告的上诉请求的, 一审法院就对该案有审理权, 有权对原告的撤诉申请作出裁定。
被告对管辖权异议的裁定上诉期间, 原告申请撤诉是实践中出现的特殊情况。在法律并未明文规定的情况下, 实践中出现了不同的处理方法。本文提出的二审裁定说旨在抛砖引玉, 为这一问题的解决提供新的思路。
参考文献
[1]兼子一, 竹下守夫著.白绿铉译.民事诉讼法[M].北京:法律出版社, 1995.
[2]张晋红主编.中国民事诉讼法[M].北京:中国政法大学出版社, 1997.
[3]陈若斌.试论撤诉的几个法律问题[J].人民司法, 1999, (9) .
裁定书管辖权上诉状 篇3
10月24日,微软又在一份声明中宣布,已正式撤回对欧委会其余两项裁决的上诉。2006年,欧盟又因微软未能完全执行反垄断裁决对其罚款2.805亿欧元。另外,微软还表示,对于2005年欧盟裁决微软必须与开放源代码软件厂商共享代码一案,已决定不再对欧盟的责罚提出上诉,并同意公开操作系统部分原先保密的软件代码。
微软欧洲总法律顾问Erich Andersen说:“我们认为,在目前这一阶段,集中精力遵守法律规定、加强我们和欧盟委员会的合作关系很重要。”
欧盟竞争事务专员Neelie Kroes说,与微软的主要问题已经解决,欧盟的裁定为将来规范微软在其他方面的行为设置了一个先例。
美国波士顿大学法学院教授Keith Hylton说:“即使像微软这么富有的公司也不得不在某一时刻停止再为打官司掏腰包。”他提到,微软最近也撤回了对韩国反垄断裁定的上诉。
欧洲自由软件基金会Shane Coughlan说,微软看来已经有了“相当大和相当突然的转变”,但是他提醒说,微软尚未明确表示会向开源开发商提供多少数据,或者允许开源开发商自由传播多少数据。他说:“我们还需要看微软的实际行动。”
■ 分析师点评
管辖权异议上诉状 篇4
住址:
法定代表人:
职务:
被上诉人:
住址:
法定代表人:
职务:
上诉人因不服XX省XX县人民法院XX年X月XX日作出的`(XX)X民二初字第XX号《民事裁定书》,上诉至贵院。
上诉请求:
请求撤销XX省XX县人民法院XX年X月XX日作出的(XX)X民二初字第XX号《民事裁定书》,裁定将该案移送XX省XX县人民法院审理。
事实和理由:
原审法院以上诉人超过答辩期提出管辖权异议为由,裁定驳回上诉人的管辖权异议。上诉人认为该理由不能成立,理由如下:
首先,主动审查对系争案件是否有管辖权是受诉人民法院的义务
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条第一款第(四)项及第三十六条的规定,受诉人民法院对系争案件有管辖权,是受理案件的前提,受理后发现没有管辖权的应该移送有管辖权的人民法院审理,不得自行审理。受诉人民法院是否有管辖权,不以当事人是否提出管辖权异议而改变,即使当事人没有提出管辖权异议,受诉法院也应主动审查并作出相应处理。如果没有管辖权的法院强行对案件进行实体裁判,当事人有权根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第(七)项之规定申请再审。
其次、上诉人在答辩期内提出了书面管辖权异议
原审法院裁定书中称12月8日以特快专递方式向被告送达了相关起诉状和应诉材料,实际上上诉人并没有收到上述材料,而是由原审法院201月初电话通知后,派人至原审法院当面收取相关起诉状和应诉材料。上诉人收到诉讼材料后在法定期限内提出了管辖权异议。
另外,即使当事人不是在法定期限内提出管辖权异议,也不表明受诉法院当然取得管辖权,仅仅是免除受诉法院就当人事的异议作出裁定的义务而已。
第三,原审法院对本案没有管辖权
上诉人和被上诉人之间是非书面的买卖合同关系,合同履行的地点是 ,无论是按上诉人(被告)住所地还是合同履行地,本案都应由XX省XX县人民法院审理,原审法院并无管辖权。
综上,请贵院支持上诉人的上诉请求。
此致
XX省XX市中级人民法院
上诉人:
合同管辖权异议上诉状 篇5
住所地:xx市xx区XX路号XX XXX室
法定代表人: 职务:
被上诉人(一审原告):BBB有限公司
住所地:
法定代表人: 职务:
上诉人因与被上诉人服务合同纠纷一案,不服XX市中级人民法院(xxxx)XX 立民初字第X号民事裁定书,特提起上诉。
上诉请求:
1、撤销XX市中级人民法院(xxxx)XX立民初字第X号民事裁定书;
2、依法将案件移送至xx市xx区人民法院审理。
事实与理由:
一审法院在引用合同条款、认定事实、适用法律方面,明显偏袒被上诉人,故意曲解法律、隐瞒案件事实,致使裁定违背法律规定。
首先,在履行地点不明确的情形下,一审裁定书中仅引用了对被上诉人有利的条款,而对上诉人有利的条款视而不见,明显违背法律规定,枉法裁判。
根据(xxxx)XX立民初字第X号民事裁定书,xx市中级人民法院受理被上诉人诉上诉人服务合同纠纷案适用的是“合同履行地”的管辖原则。但该裁定在引用上诉人与被上诉人于20xx年x月x日签订的《企业信托融资顾问合同》、认定案件、适用法律时,明显偏袒被上诉人,致使裁定违背法律规定。
在《企业信托融资顾问合同》第二条中双方约定,乙方(即上诉人)提供的服务主要内容包括:1、分析甲方的财务状况和融资条件,策划、设计和制定甲方(即被上诉人)多种信托融资方案;2、分析甲方的拟融资项目,根据企业融资需求,提供合理的融资建议,为甲方策划并协助实施信托融资前整体包装方案;3、受甲方委托,按照约定方案,代表甲方与各信托公司及国家相关部门沟通、联系,为甲方信托融资2亿元人民币(或2亿以上),并及时向甲方反馈相关信息。在《企业信托融资顾问合同》的实际履行中,也是上诉人项目小组在xx上诉人公司为被上诉人讨论、策划、设计信托融资方案,并邮寄给被上诉人;同时上诉人为被上诉人引进的xx信托公司也在xx市xx区,上诉人多次与到xx信托为被上诉人联系发行信托事宜,最终xx信托为被上诉人发行的信托计划也在xxxx区。
上诉人在一审提出管辖异议时,已根据《合同法》第62条规定第(3)项规定阐明理由,应由xx市xx区法院受理,但一审法院无视法律规定,枉法裁判。
依照《合同法》第62条规定第(3)项规定,“履行地点不明确的,如果是给付货币,在接受给付一方的所在地履行。交付不动产的,在不动产所在地履行。其他标的在履行义务一方的所在地履行。”本案是融资服务合同,标的是上诉人履行融资服务的行为,根据上述规定在履行义务一方所在地履行的规定,应确定“上诉人人所在地”为履行义务所在地,本案应xx区人民法院管辖。
其次,一审法院故意隐瞒事实,枉法裁判。
在一审程序中,上诉人提出管辖权异议时,曾提出:
1、即使xx市也可以确定为“合同履行地”。根据民诉意见第三十三条规定“ 两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,不得重复立案,立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,裁定将案件移送给先立案的人民法院” ;根据最高人民法院《关于在经济审判工作中严格执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的若干规定》第二条规定,“当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷,以不同诉讼请求分别向有管辖权的不同法院起诉的,后立案的法院在得知有关法院先立案的情况后,应当在七日内裁定将案件移送先立案的法院合并审理”。
上诉人于20xx年x月x日向xx市xx区人民法院起诉,案号为(fxxxx)朝民初字第xx号;被告是于20xx年x月x日基于同一法律事实起诉上诉人,案号为(xxxxxx第x号。很明显被上诉人是在收到上诉人诉状后,故意隐瞒真相而向一审法院另行起诉。同时上诉人于 年 月 日将xx区人民法院受理此案的材料传真给当时审判庭承办法官fff庭长,并于当日也通过邮寄方式将xx区立案材料邮寄给fff庭长。一审法院无视本案事实及证据,随意一句“但对其主张除其本人陈述外没有提供其他相关证据予以证明,本院不予采信”驳回了上诉人的管辖权异议,故意隐瞒事实,体现了对本案不负责任的态度。
再有,根据两个案件审理的审理的具体内容,贵院应将案件移送至xx区人民法院。xx区法院审理的具体内容是“上诉人依约履行信托融资顾问合同且已到位资金1亿元”;xx市中级人民法院审理的内容是“上诉人未依约履行义务,给他们造成损失”,故,上诉人是否“依约履行并资金到位”是关键事实,双方都是基于该事实提出请求的,对此事实的.审理是由xx市xx区人民法院先立案,贵院立案在后,为了防止出现两份判决书内容相悖的结果,贵院应当将案件移送至xx区人民法院。
综上所述,一审法院明显偏袒被上诉人,故意曲解法律、隐瞒案件事实,致使裁定违背法律规定,依法应撤销该裁定并移送至xx市xx区人民法院审理。
此致
xxx高级人民法院
上诉人:AAA有限公司
买卖合同管辖权异议上诉状 篇6
法定代表人:××,该公司总经理。
被上诉人:武汉××科技有限公司,住所地:湖北省武汉市洪山区××路×号×栋×室。
法定代表人:××,该公司总经理。
因买卖合同纠纷管辖权异议一案,上诉人不服湖北省武汉市洪山区人民法院洪民商初字第××号民事裁定,现提出上诉。
上诉请求:
请求上级人民法院撤销原裁定,将本案依法移送北京市××区人民法院审理。
上诉理由:
在上诉人与被上诉人于xxx年7月14日签订的《协议书》中,既未约定合同履行地,也未约定交货地点。双方在《协议书》中特别提示约定:“所有货物必须于收货当日当着运输公司人员的面开箱确认货物外观完好,……。如果甲方于收货数日后而非收货当日告知乙方货物外观由于运输原因破损,由于已无法追究运输公司责任,乙方对此破损不承担责任。”以上约定应当正确地理解为双方就货物的交接验收和责任划分所进行的约定。然而,一审法院想当然地将其延伸理解为双方对交货地点的约定。而且这种错误的理解为一审法院错误地适用相关规定,错误地处理本案的管辖权异议埋下了伏笔。
《最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定》(法发[xxx]28号)明确规定了以约定的履行地点或者以约定的交货地点确定合同履行地。而一审法院适用的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第19条,已被《最高人民法院关于适用法发[xxx]28号号司法解释问题的批复》(法释[xxx]3号)明确规定废止适用。该《批复》规定:“最高人民法院《关于在经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定》(法发[xxx]28号),是一项关于人民法院案件管辖问题的程序性规定。不论购销合同是在该规定生效前签订的还是生效后签订的,凡在该规定生效后起诉到人民法院的购销合同纠纷案件,均应适用该规定,而不再适用最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第19条的.规定。”
所以,一审法院依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第19条的规定,以交货方式确定合同履行地是错误的,是不能成立的。同时,一审法院援引《 最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定》第一条第二款 “ 当事人在合同中未明确约定履行地点的,以约定的交货地点为合同履行地”的规定是没有事实基础和法律依据的,亦是错误的。上诉人依法认为,根据《 最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何确定购销合同履行地的规定》第三条规定的“当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的,或者虽有约定但未实际交付货物,且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地,以及口头购销合同纠纷案件,均不依履行地确定案件管辖”,本案不能依据履行地确定管辖,而应依上诉人的住所地确定本案的管辖,即武汉市洪山区人民法院对本案行使管辖权是不适当的,应依法将本案移送到北京市××区人民法院审理。
综上所述,上诉人请求武汉市中级人民法院严格执法,依法支持上诉人的上诉请求。
此致
武汉市中级人民法院
上诉人:北京××科技有限公司
xxx年六月八日
相关条例
1、《民诉法》中的规定
第三十四条 合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
2、《民诉法解释》中的规定
第二十九条 民事诉讼法第三十四条规定的书面协议,包括书面合同中的协议管辖条款或者诉讼前以书面形式达成的选择管辖的协议。
第三十条 根据管辖协议,起诉时能够确定管辖法院的,从其约定;不能确定的,依照民事诉讼法的相关规定确定管辖。
第三十一条 经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议,未采取合理方式提请消费者注意,消费者主张管辖协议无效的,人民法院应予支持。
第三十二条 管辖协议约定由一方当事人住所地人民法院管辖,协议签订后当事人住所地变更的,由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖,但当事人另有约定的除外。
第三十三条 合同转让的,合同的管辖协议对合同受让人有效,但转让时受让人不知道有管辖协议,或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外。
刑事裁定上诉状 篇7
因涉嫌抢劫,于20**年1月21日被博罗县公安局刑事拘留,同年2月10被逮捕,6月28日被博罗县人民检察院以“博检刑诉[20**]第282号”起诉书向博罗人民法院提起公诉,20**年11月17日博罗县人民法院以“(20**)博法刑初字第 343号”刑事判决书认定上诉人犯抢劫罪判处有期徒刑四年,并处罚金人民币元,盗窃罪有期徒刑六个月,并处罚金人民币1000元,总和刑期四年零六个月,决定执行有期徒刑四年,并处罚金3000元。
上诉人不服,于20**年12月2日向惠州市中级人民法院提出上诉, 惠州市中级人民法院于20**年2月28日立案,并于20**年9月13日作出了(20**)惠中法刑二终字第52号刑事裁定书,裁定“原审法院在审理本案中,有违反法律规定的诉讼程序的情形,可能影响公正审判,…….
一、撤销博罗县人民法院(20**)博法刑初字第 343号刑事判决;
二、发回博罗县人民法院重新审判”。
博罗县人民法院重新组成合议庭(审判长:林宝团,审判员:陈伟明,人民陪审员:邓志勇,立案号: [20**]惠博法少刑初字第64号)于20**年11月14日开庭不公开对本案进行了第一次审理。庭审中,公诉人以同案被告人某某贤在取保候审期间有犯新罪的行为为由向合议庭申请延期审期,合议庭当庭同意了公诉人的申请。博罗县人民检察院在20**年12月16日又以“在审理过程中,发现事实、证据有变化”向博罗人民法院要求撤回起诉。博罗人民法院于20**年12月19日作出了(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书,裁定“准许博罗县人民检察院撤回本案起诉”。
上诉人认为,博罗县人民法院准许博罗县人民检察院撤回起诉的理由不合法,现依法向惠州市中级人民法院提出上诉。
上诉请求:
1、撤销(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书裁定“准许博罗县人民检察院撤回本案起诉”的裁定
2、督促博罗人民法院对本案继续审理,并依法对本案作出公正的判决。
事实和理由:
1、上诉人认为:博罗县人民法院在(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书中以“在审理过程中,公诉机关发现事实、证据有变化”为由裁定“准许博罗县人民检察院撤回本案起诉”的裁定没有法律依据。
《人民检察院刑事诉讼规则》第三百五十一条规定:“在人民法院宣告判决前,人民检察院发现被告人的真实身份或者犯罪事实与起诉书中叙述的身份或者指控犯罪事实不符的,可以要求变更起诉;发现遗漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起诉和审理的,可以要求追加起诉;发现不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为或者不应当追究被告人刑事责任的,可以要求撤回起诉。”
本案中,公诉机关在本案的发回重审时发现同案被告人林贵贤在取保候审期间有犯新罪的行为,需要并案处理,适用的是“要求追加起诉”而不是“撤诉”。根据《人民检察院刑事诉讼规则》的规定,案件撤诉的事由是“发现不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为或者不应当追究被告人刑事责任的,可以要求撤回起诉”。
因此,上诉人认为,博罗县人民法院在公诉机关要求撤诉的理由不符合法律规定的情况下,就裁定准许公诉机关撤诉是违反上述法律规定的行为。这种行为,违背了《中华人民共和国刑事诉讼法》第七条“人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼,应当分工负责,互相配合,互相制约,以保证准确有效地执行法律”的规定。这种行为,有损于博罗县人民法院公正的形象。因为公诉机关不合法的要求竟然能够得到人民法院的准许。可以说,博罗县人民法院不是一个依法办案的法院。
2、上诉人认为,博罗县人民法院准许公诉机关撤诉的理由不单于法无据,而且严重损害了上诉人的合法权益,使上诉人无法得到司法机关及时和公正的判决。
《刑事诉讼法》对公诉案件的结案只规定了两种方式,即一种是有罪判决,被告人由人民法院交付执行机关执行刑罚后结案;另一种是无罪判决,被告人由人民法院释放后结案。因此,博罗人民法院准许公诉机关以“发现事实、证据有变化”为由而撤诉,无法达到对本案结案的目的。上诉人认为,撤诉后上诉人会遭遇到如下几种处境:一种是被继续被羁押,一种是被取保候审;一种是撤诉后被重新起诉,另一种结局可能是案件被可高高挂起,司法机关对上诉人的结论遥遥无期。
本案是一宗冤假错案。上诉人没有犯抢劫罪。公诉机关指控上诉人犯抢劫罪没有事实依据;公安机关在没有事实根据的情况下抓捕上诉人是严重的违法行为;侦查人员的刑讯逼供使上诉人蒙受了不白之冤,博罗人民法院第一次审理时的违法审理行为使上诉人无端遭到羁押期延长的苦难;惠州中级人民法院经过二审将案件发回博罗人民法院重新审理,使上诉人看到无罪判决的希望。如果案件正常开庭审理,上诉人就可以洗涮犯抢劫罪的冤情。
因为在本案的审理中,上诉人的证人四次来到法院准备出庭为上诉人作证,并三次书写了证人证言证明上诉人无作案时间,但博罗人民法院在审理中三次拒绝证人出庭作证(20**年6月2日证人张贵发、张可可两人应二审法官的要求,直接到惠州市中级人民法院才为上诉人成功作证)。
本案到现在还没有审结,最主要的原因就是博罗人民法院的审判人员违法审理、枉法裁判造成的。现在,博罗人民法院竟然在如果依法正常开庭审理时就可证明上诉人无罪的情况下准许公诉机关撤诉,无疑会使上诉人的冤情又一次失去洗涮的机会。上诉人认为,博罗人民法院不能为了配合公诉机关的不合法的撤诉要求而损害了上诉人的合法权益,不能在公诉机关指控上诉人依法不构成犯罪和证据不足,正常开庭审理时会判决无罪,公诉人可能要受到错案追究处理时将本案作撤诉处理。法庭这样做,严重违背了公正司法、司法为民的理念。
3、上诉人认为:(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书中存在作假、隐瞒案件真相和错误的地方。
例如徐某海根本就不是上诉人发回重审时的辩护人(上诉人在本案的二审和发回重审时只委托了林石华做辩护人,并没有委托徐某海做辩护人),但(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书中竟然把徐某海列入上诉人的辩护人,这是严重的作假行为,更是严重的违法行为。还有就是(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书中对本案经过第一次审理时审判人员枉法裁判作出的`“(20**)博法刑初字第 343号”刑事判决书被二审法院撤销后发回重审的事实只字不提。
上诉人认为,博罗人民法院的这种做法,目的就是想隐瞒本案经过二审而被惠州市中级人民法院发回重审的真相,也就是想隐瞒博罗县人民法院在本案的审理中被惠州市中级人民法院裁定“有违反法律规定的诉讼程序的情形”的事实真相。同时,上诉人也发现了(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书中存在着不容忽视错误,那就是把作出裁定书的日期限写成了“二0一0年十二月十九日”。试问:(20**)惠博法少刑初字第64号裁定书怎么会在“二0一0年十二月十九日”作出呢?
总之,“撤诉”不是法定程序。刑事诉讼法中本来就没有撤诉的规定。目前只有司法解释中规定了在法院宣告判决前可以要求撤诉。最高人民检察院《关于公诉案件撤回起诉若干问题的指导意见》,则明确规定追加起诉、变更起诉、改变管辖、被告人不在案都不得撤诉,这是对《人民检察院刑事诉讼规则》第348、349、351条关于撤诉规定作的完善之举,明确将补充侦查或补充证据、追加或变更起诉的情况排除在撤诉的情形之外。
综上所述,上诉人认为(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书存在严重违反刑事诉讼法及其它法律法规的情形,现向惠州市中级人民法院提起上诉,请求惠州市中级人民法院重新审查公诉机关对本案要求撤诉理由的合法性,依法撤销(20**)惠博法少刑初字第64号的裁定,要求博罗人民法院继续对本案进行审理,确认公诉机关指控上诉人犯抢劫罪是冤假错案,并对(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书中存在作假、隐瞒案件真相的行为依法给予处理。
此致
**市中级人民法院
上诉人: **
上诉书撰写人:****
(**授权委托书列明了辩护人有上诉的权限)
20**年 1 月 2 日
附:1、本上诉状副本 份。
2、授权委托书复印件(列明了辩护人林石华有上诉权)
3、林石华身份证复印件
4、(20**)惠博法少刑初字第64号刑事裁定书复印件
不服民事裁定上诉状 篇8
住址:XX区XXX号 电话:XXXXXXX
被上诉人(一审第一被告):李XX,男,19XX年X月X日生,汉族,住址:XX区XXX号
被上诉人(一审第二被告):李XX,女,19XX年X月X日生,汉族,住址:XX区XX号
上诉人因与被上诉人侵权纠纷一案,不服XX区人民法院X民X初字第XXX号民事裁定书,特向贵院提起上诉。
上诉请求:
依法撤销(2012)X民X初字第XXX号民事裁定书;发回重审。
事实和理由:
一审法院认定事实不清,适用法律不当。
一审法院认为被上诉人所建违章建筑没有对上诉人的通行、排水、通风、采光造成妨碍,上诉人与被上诉人之间的争议属土地使用权纠纷,应由政府相关职能部门处理,不应由法院直接处理的认定错误。
被上诉人所建违章建筑位于上诉人的院子内,是对上诉人权利的侵犯。
上诉人提供的《房地产所有证》、《实测户地图》、《XXX市房屋产权产籍管理中心》等证据材料明确记载了上诉人所属院子的四址范围。被上诉人现所建房屋位于上诉人院内原先井台之处。1958年国家实行房改进行统一经租,将属上诉人的8间房屋进行经租。但并未对上诉人的井台进行改造、经租。该井台作为上诉人生活的必须部分,属于上诉人个人合法财产。所以,从1958年至今,该井台的性质没有改变。被上诉人在没有取得任何合法手续的前提下,擅自将房屋建到上诉人院内,是对上诉人合法权益的公然侵犯。
根据《中华人民共和国民法通则》第七十五条:公民合法财产受法律保护,禁止任何个人侵占。《中华人民共和国物权法》第七条:物权的取得和行使应当遵守法律,不得损害公共利益和他人的合法权益。
综上,一审法院认定事实不清,适用法律不当,望二审法院能够查明事实真相,维护上诉人的合法权益。
此致
XX市中级人民法院
上诉人:
管辖权异议上诉答辩状 篇9
法定代表人:张跃忠
住所地:河南省许昌市鄢陵县开源路与314国道交叉口
被答辩人:中太建设集团股份有限公司
法定代表人:燕振义 经理。
住所地:河北省廊坊市广阳道20号
现因被答辩人提出管辖权异议一案,答辩人认为被答辩人的管辖权异议没有任何事实和法律依据,应当予以驳回:
事实与理由
郑州高新技术产业开发区人民法院对本案有管辖权
20xx年10月20日,被答辩人和高光见签订了内部承包合同协议书,被答辩人将郑州枫杨外国语学校教师公寓、图书馆等项目以内部承包的形式承包给高光见。
20xx年11月26日,高光见和刘军岭合伙将该项目承包给答辨人,答辩人按合同约定完成了约定义务,1月16日,经过刘军岭、高光见以及被答辩人在该项目的负责人对工程量进行决算,数额已经非常清楚。
答辩人和刘军岭、高光见签订的劳务合同没有约定管辖法院,按照一般合同纠纷由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。
根据最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的司法解释第二十四条规定“建设工程合同纠纷以施工行为地为合同履行地”。
所以即便双方没有合同约定,郑州高新技术产业开发区法院也应当管辖本案。
我们认为,被答辩人只所以提起管辖权异议,实在是滥用诉权,恶意拖延诉讼。
恶意拖欠农民工的工资。
综上,被答辩人所提出的管辖异议既没有事实依据也不符合法律规定,不能成立,故请求依法予以驳回。
此致
郑州高新技术产业开发区人民法院
答辩人:鄢陵明成建筑劳务有限公司
特别授权代理人:xx
裁定书管辖权上诉状 篇10
为进一步规范管辖权异议上诉案件审理程序,充分发挥立案审判职能作用,明确合议庭、承办法官、书记员的职责,保证管辖权异议上诉案件在法定审限内公正、高效的审结,依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定,结合《最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定》,特制定本工作规范:
一、总则
第一条 高、中级法院立案庭负责审理管辖权异议上诉案件,管辖权异议案件包括当事人对级别管辖权、地域管辖权提出异议的案件。
第二条 当事人以双方订有仲裁协议(条款)或其他案件不属于法院主管的情形为由,提出管辖权异议,一审法院不应以管辖权异议审理。
第三条 管辖权异议上诉案件应当组成合议庭适用普通程序审理。
第四条 管辖权异议上诉案件的审理期限为30日,审理期限自立案次日起开始计算,涉外及涉港、澳、台案件除外。
二、立案审查阶段
第五条 立案庭在收到案件后,立案人员应当对下级法院移送的管辖权异议上诉案件是否符合《中华人民共和国民事诉讼法》规定的上诉条件进行立案审查。
第六条 上诉案件应当有上诉状,上诉状应当合法送达被上诉人。上诉案件没有上诉状或上诉状没有合法送达被上诉人,案件不予立案,一律退回下级法院。
第七条 上诉人的诉讼手续应当完整、齐备,诉讼手续不完备的,案件不予立案,一律退回下级法院。
上诉人为法人组织的,应当提交营业执照副本复印件、法定代表人身份证明、送达地址确认书、如有代理人,公民代理应提交授权委托书及代理人身份证复印件,律师代理应提交授权委托书及律师事务所所函;
上诉人为公民的,应当提交身份证复印件、送达地址确认书、如有代理人,公民代理应提交授权委托书及代理人身份证复印件、律师代理应提交授权委托书及律师事务所所函;
第八条 被上诉人应当提交答辩状,如被上诉人未提交答辩状,不影响上诉案件的移送,但下级法院在移送上诉案件时对此情况应当进行说明。
三、庭前阶段
第九条 管辖权异议上诉案件二审立案后,应当交由庭长分配案件,确定案件的具体承办法官及合议庭组成人员,并于当日将案件移交合议庭,由书记员或承办人签收。
第十条 收案后,书记员应当对被上诉人、原审原告、原审被告、原审第三人的诉讼手续进行审查,经与当事人确认诉讼手续没有变化的,可以从一审卷宗中复印。
当事人的代理人代理权限不包括二审,则代理人应当提交授权委托书原件(授权委托书的代理权限为代为上诉的,应当审核代理人是否具有代理权限)。
第十一条 书记员在上诉材料审查完成后,应当将案件材料装订成卷(正卷)并登记在册,及时将案卷移交给承办法官。
卷宗可附《案件情况表》,列明当事人名称、联系方式、案件审理方式、立案时间、最后审限到期日等内容。
第十二条 管辖权异议上诉案件的审理可以采用召集当事人询问(谈话)后径行裁定的方式审理,也可以采用开庭方式审理,承办法官可以根据案件需要决定审理方式。下列案件应当召集当事人进行询问:
1、一审法院作出移送管辖的裁定时,未听取原告意见的;
2、双方当事人对确定管辖权的事实争议比较大,且通过一审案卷中的证据材料不能完全查明的;
3、上诉时当事人提供了可能影响案件事实的新证据;
4、涉外及涉港、澳、台案件;
5、其他需要询问的情况。
一审裁定可能错误需要改裁的案件,应当开庭审理。
第十三条 下列案件经当事人同意后进行书面审理:
1、当事人一方或双方在外地,参加询问比较困难;
2、案件有关管辖的约定比较明确,双方争议不大;
3、法律对管辖规定明确,双方对确定管辖的事实没有争议或争议不大;
4、其他可以采用书面审理的情形。
第十四条 承办法官在收案后的3日内,应对案件争议内容进行初步审查,以决定案件审理方式。
决定召集当事人进行询问或开庭的案件,由书记员安排询问或开庭的时间、地点,并将询问或开庭的时间、地点及时通知案件当事人。
决定书面审理的案件,书记员应当及时向双方当事人送达《案件审理通知书》,告知当事人以下事项:
1、法院决定采用书面方式审理,并征求其意见;
2、合议庭组成人员情况,并询问当事人对合议庭组成人员是否申请回避,如当事人对合议庭组成人员有异议,应当在规定时限内提出回避申请;
3、确认当事人的诉讼手续及代理人是否发生变化,如发生变化,应当在规定的时间内提交新的诉讼手续;
4、明确送达地址。
四、庭审阶段
第十五条 召集当事人进行询问,由承办法官主持,书记员记录,合议庭其他成员可以不参加。
第十六条 承办法官应当向当事人宣布二审法院合议庭组成人员及书记员名单,告知其依法享有申请合议庭组成人员回避的权利,并询问当事人意见。
当事人申请回避的应当提出事实与理由,审判人员的回避由院长决定,其他人员的回避由审判长决定。
第十七条 在开始询问当事人之前,应当要求当事人填写人民法院《送达地址确认书》,并告知当事人《送达地址确认书》的法律性质与法律后果,《送达地址确认书》确认的地址作为法院法律文书唯一送达地址,按该地址送达视为法院合法送达,相关的法律责任与后果由当事人承担。
第十八条 召集当事人进行询问,应当由双方当事人同时到场进行,如双方当事人确有困难,无法同时到场,也可分别与一方当事人进行询问。
第十九条 召集当事人进行询问,承办人应当围绕案件有关管辖权异议的事实及当事人争议焦点听取诉辩双方意见,如案件出现新证据,应当对新证据进行开庭质证;
决定开庭审理的,按《民事诉讼法》规定的相关程序审理。
第二十条 书记员应当真实、完整记录询问、开庭过程,庭审笔录应由双方当事人签字。
五、庭后阶段
第二十一条 合议庭应当对案件及时评议,案件评议后承办法官应当及时制作裁定书,案件评议、文书制作应当在审限内完成。
第二十二条 裁判文书的撰写格式,适用市高级法院有关民商事裁判文书的总体格式要求,内容要反映有关管辖权问题诉讼的全部过程。
管辖权异议裁定书包括以下内容:
(一)首部,包括案件来源、案由、二审立案时间、合议庭组成人员、询问时间及当事人出庭情况。
(二)一审情况,包括一审起诉的简要事实、当事人提出管辖异议的主要事由、一审法院对管辖异议的认定事实及法律依据、一审法院的裁定内容。
(三)二审情况,上诉人的上诉理由及事实依据,二审法院对管辖的认定及法律依据,二审法院的裁定内容。
(四)一审诉讼费用的负担,如异议成立则一审不交费用;如异议不成立则一审收70元,二审一律不收费用。
第二十三条 对于一审认定事实清楚、适用法律正确,二审准备维持的案件,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项、第一百五十四条、第一百五十八条及其它应当引用的条款制作裁定书。
对于一审认定事实不清、适用法律错误的,二审在查明事实后准备改裁的案件,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(三)项、第一百五十四条、第一百五十八条及其它应当引用的条款制作裁定书。
第二十四条 裁定书制作完成后,由承办法官与书记员共同校对。
第二十五条 裁定书制作完成后,承办人应填写《结案呈批表》,依规定履行审批手续。第二十六条 裁定书应当在审限内直接送达当事人,由当事人签收《送达回证》;直接送达有困难的,按当事人确认的地址进行邮寄送达。
如采用直接送达、邮寄送达方式无法送达的,可在人民法院的公告栏内进行公告送达,承办人应将公告内容拍照后,作为送达凭证附卷宗;当事人非本市辖区的,则应当在符合要求的报纸上公告送达。
第二十七条 裁定书送达后,承办法官或书记员应当在3日内,在审判管理信息系统上粘贴文书并报结。
第二十八条 书记员应在案件审结并送达完成后7日内将一审卷宗移送审判管理办公室。
第二十九条 二审法院案件审结后,书记员应在3个月内将案件归档。书记员归档前,应当将案卷交由承办法官检查。
六、附则
第三十条 行政案件管辖异议的审理参照本规定
第三十一条 本规范由高级法院立案庭负责解释、修改。