诉讼保障程序新

诉讼保障程序新（精选8篇）

诉讼保障程序新 篇1

探析蒙汉双语诉讼的程序性保障(上)

摘要: 蒙汉双语诉讼是公民使用本民族语言文字进行诉讼的具体的样态之一,也是内蒙古区域蒙汉双语司法的表征。应从程序保障的原理出发,对内蒙古区域司法实践当中所形成的蒙汉双语司法的经验进行总结并形成统一的程序性规范,从相关配套制度及技术措施等方面保障当事人及诉讼参与人享有的民族语言文字诉讼权利的充分实现。

民族语言文字平等权是公民的宪法性权利。三大诉讼法中所确立的民族语言文字诉讼原则是公民这一宪法性权利在部门法当中的具体体现,它赋予了公民在诉讼过程中可使用本民族语言文字进行诉讼的权利,也称母语诉讼权。我国有56个民族, 5个民族自治区。在这些民族地区的司法实践当中,当事人及诉讼参与人对其所享有的母语诉讼权的行使体现出我国诉讼语言文字的多元性。内蒙古是以蒙古民族为主体的民族自治区,在基层司法实践中,用蒙语或蒙汉双语进行诉讼是常见的事情。基于蒙汉双语诉讼实践的需要以及新时期实现社会和谐的司法保障为宗旨,研究蒙汉双语诉讼中的程序保障问题具有一定的理论意义和现实的价值。

一、蒙汉双语诉讼的运行状态及分析

少数民族地区诉讼语言文字多样性的司法实践告诉我们,诉讼语言文字的多元性需要特有的程序制度加以保障。由于我国少数民族大多居住在偏远地区,“少”且“边缘化”的状态,使得这种诉讼语言文字的多元化及相关程序上的特殊利益诉求没有被更多的人所关注。内蒙古是以蒙古族为主体的少数民族自治区之一,全区共居住有49个民族,其中人口在100万以上的有汉族、蒙古族。根据宪法、国家通用语言文字法、民族区域自治法的规定,蒙古语言文字和汉语言文字都是当地的通用语言文字。因此,用蒙语和蒙汉双语进行诉讼就成为内蒙古区别于其他地区的特有诉讼文化之一。

2007年笔者在内蒙古自治区的西部和东部,分别选择蒙古族居住比较集中地区的3个基层法院、1个中级法院进行了调查,统计了从2004年至2006年(以下调查内容中简称三年)使用蒙古语言文字进行诉讼的案件数量和使用蒙汉双语进行诉讼的案件数量,上述案件占全年案件总数的百分比,考察了蒙汉双语诉讼的庭审模式、法官的配备数量及其占该法院法官总数的百分比、专职翻译人员的配备状况以及有无相关的规范蒙汉双语诉讼的规范性文件等问题。这些地方的具体情形虽然不能代表内蒙古区域内蒙汉双语诉讼的全部状况,但在一定程度上也能够反映存在于内蒙古基层司法实践当中的蒙汉双语诉讼的一些特征。A旗基层法院三年中每年用蒙古语言文字进行审理的案件均占该法院受理案件总数的13%、11%、11%,蒙汉双语诉讼的案件分别占案件总数的15%、18%、13%;目前该法院23人具备法官资格,其中11人具备蒙汉双语诉讼的能力,占法官总数的48%;22人具备本科学历, 1人大专学历,其中大部分都是成人本科自考学历;无专职翻译人员,由具备双语诉讼能力的法官担任翻译,往往是由合议庭或独任审判员来担任翻译工作。

B旗基层法院三年中用蒙古语言文字进行审理的案件分别占该法院受理案件总数的37%、28%、27%,蒙汉双语诉讼的案件分别占案件总数的3%;目前该法院12人具备法官资格,全部具备蒙汉双语诉讼的能力;12人全部具备本科学历,其中大部分都是成人本科自考学历;无专职翻译人员,由通晓蒙古语的法官、书记员、援助律师担任翻译工作。

C市基层法院三年中用蒙古语言文字进行审理的案件分别占该法院受理案件总数的3%、5%、5%,蒙汉双语诉讼的案件均占案件总数的3%;目前12人具备法官资格,全部具备蒙汉双语诉讼的能力;10人具备本科学历,大部分都是成人本科自考学历;无专职翻译人员,由通晓蒙古语的法官担任翻译,往往是由合议庭或独任审判员来担任翻译工作。

D中级法院三年中用蒙古语言文字进行审理的案件分别占该法院受理案件总数的5%、5%、4%,蒙汉双语诉讼的案件均占案件总数的9%;110人具备法官资格,其中32人具备蒙汉双语诉讼的能力,占法官总数的29%;大部分都是成人本科自考学历;无专职翻译人员,由通晓蒙古语的法官或代理人或辩护人担任翻译。

在调查中了解到,上述法院中形成了既分流又混合的双语庭审模式。在蒙汉双语诉讼中,法院根据双方当事人的意愿和所通晓的语言文字(指蒙古语言文字和汉语言文字)的情况来决定法庭审判组织的人员配备。具体有如下几种情况:(1)蒙古语审讯。如果双方当事人都通晓蒙古语并愿意用蒙古语进行诉讼,法庭审判人员就由通晓蒙古的法官组成并审理,判决书也以蒙古文撰写。(2)汉语审讯。双方当事人愿意用汉语进行诉讼,法庭审理也可用汉语进行。如果一方反对则用蒙古语进行审理。(3)蒙汉语混合审讯。如果诉讼双方都不通晓对方的语言,法院则安排双语法官主持审理,由合议庭的法官或是书记员或是代理人、辩护人向双方当事人进行翻译。判决书也分别用蒙汉两种文字进行撰写,向当事人送达蒙汉两种文字的裁判文书,诉讼过程中其他的诉讼文书也都以当事人通晓的语言文字撰写。(4)特殊情况。在内蒙古东部地区由于蒙汉民族长期杂居生活,形成了混合使用蒙古语和汉语的习惯。这种语言表达上的习惯也影响着庭审的诉讼语言。在庭审中用蒙古语表达的过程中常常夹杂一些汉语,特别是用专业的法律术语表达自己的主张、抗辩、举证,辩论时更是如此。应对这种情况的是出身于当地的双语法官。当地的双语法官在生活中已经习惯了这种语言表达方式,在遇有这种情况下,如果出现语言交流上的困难,往往是以庭审法官为中心或者可以说以庭审法官为临时的法庭传译员,经法官、双方当事人及代理人的充分的交流来进一步弄清对方所表达的意思。因此,在内蒙古东部地区语言混用多于语言分流。在调查中某法院院长反映,全旗只有两名通晓蒙古语言文字的律师,因此聘请通晓蒙古语言文字的律师较难。

综上,我们可以得到以下经验认识:在蒙汉双语诉讼中,法院在尊重当事人诉讼语言选择权的前提下,基本保障了当事人及诉讼参与人的母语诉讼权,并形成了一些动态的程序规范。首先,具有一定程度的程序性审判组织的保障。在上述基层法院和中级法院,都有一定的蒙汉兼通的双语法官。他(她)们大部分通过自考或函授的途径获得了法律专业的本科学历。从审判组织方面基本满足了蒙汉双语诉讼及程序上的需求。其次,形成了适应内蒙古地区蒙汉双语诉讼的庭审模式及相关的程序制度。即除了使用汉语的庭审模式外,还有蒙古语的庭审模式、蒙汉语混合庭审模式。它具备的宪法以及诉讼法的根据是明显的,在一定程度上无疑保障了当事人及诉讼参与人的民族语言文字诉讼权利的实现。但是存在的问题也是显而易见的,即诉讼主体权力或权利的行使缺乏稳定的程序规范及相关制度的保障,具体表现为: 1.庭审语言模式灵活

性有余,稳定性不足,缺乏统一性。蒙汉双语诉讼缺乏统一的庭审语言制度的规范,诉讼过程中法官权力的行使缺乏硬性的程序性规范的约束,容易导致法官权力的滥用。同时也无法进行有效的监督;2.没有专职的翻译人员,是一个比较普遍的现象。翻译人员的配备问题,就笔者所了解到的情况来看,国内目前还没有规范性的文件或是在某一规范性文件中有具体明确的规定。于是司法实践当中就有了上述的三种选择,即由法官、书记员、代理人或辩护人代替。从法院的角度而言,翻译人员由其他主体代替,可以节省一部分诉讼资源从而节约诉讼成本。但其正当性与合理性值得怀疑:其一,由法官兼任翻译人员,如果说由合议庭的法官或独任审判员以外的法官担任是可以的、是符合诉讼经济原则的话,那么由承办具体案件的法官兼任翻译人员,则有损于法官的中立形象,有违诉讼原理。特别是当事人对翻译内容产生异议时,法官就会卷入利益争执的漩涡之中,审判结果无论从程序公正还是实体公正而言都会大打折扣。翻译人员的职责和责任主要是在法庭上“尽其所知所能忠诚传译和解释”。[1][1](216)诉讼中翻译人员的职责决定了其诉讼法律关系的主体地位和作用不能与其他诉讼参与人相重合,更不能与承办案件的法官相混同。其二,从当事人的角度而言,庭审中缺乏专门的翻译人员,不能充分的保障当事人对母语诉讼权的行使,也不利于法律职业专业化的发展。3.法官的学历层次虽然达到了本科要求,但是缺乏正规法律院校的科班毕业生,从法官素质的角度来讲难以满足现代司法的需求,也不利于当事人诉讼权利的保障。4.程序的不稳定及相关制度的缺失明显。从笔者了解到的情况来看,对于蒙汉双语诉讼行为的规范除了上述提到的三大诉讼法中民族语言文字诉讼原则的法律规定以外,基本上没有任何效力层次的规范性文件来加以规范,完全是由各个基层司法机关在动态的司法实践中控制的“自然状态”。其适用的灵活性多于或者是高于其稳定性,导致当事人及诉讼参与人对自己享有的母语诉讼权缺乏合理的预期,同时社会对法院和法官诉讼行为是否公正进行评判时缺乏一个客观的标准,不利于社会成员及当事人对法院和法官诉讼行为的监督。之所以存在这些问题,笔者认为与现行立法不足有一定的关系。

二、蒙汉双语诉讼与宪法保障、相关法律规范之不足

我国是一个多民族、多语言文字的国家。党和政府历来重视运用法律手段规范语言文字。早在新中国建立前夕的《中国人民政治协商会议共同纲领》(第53条)中就规定,中华人民共和国境内各民族一律平

等„„各少数民族均有发展其语言文字,保持或改革其风俗习惯及宗教信仰的自由。人民政府应帮助各少数民族发展其政治、经济、文化、教育事业。1954年的《中华人民共和国宪法》(第3条和第77条)以根本大法的形式确立了公民使用本民族语言文字的自由和用本民族语言文字进行诉讼的权利。此后虽经四次修宪都一如既往的规定:“各民族公民都有用本民族语言文字进行诉讼的权利。人民法院和人民检察院有对不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人,应当为他们翻译。”“在少数民族聚居或者多民族共同居住的地区,应当用当地通用的语言进行审理;起诉书、判决书、布告和其他文书应当根据实际需要使用当地通用的一种或者几种文字。”这就说明我国现行宪法对公民的母语诉讼权进行了实体基本权与程序基本权两方面的规定。[2]尽管我们认为母语诉讼权没有规定在宪法的公民基本权利的部分,并在司法实践当中缺乏实质的宪法宪政精神,[3]但从形式上体现出母语诉讼程序基本权保障着母语诉讼实体基本权实现的特征,即程序保障。“程序保障在宪法上的含义,主要在于保障公民有获得通过程序实现宪法及其他法律赋予的权利”。[4]从这个角度来说,宪法对各民族公民行使母语诉讼权进行诉讼的程序基本权做了四项宪法性的保障规定:一是各民族公民用本民族语言文字进行诉讼的权利;二是少数民族聚居或者多民族共同居住地区的法院有义务用当地通用的语言进行审理;三是人民法院和人民检察院有对不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人提供翻译的义务;四是人民检察院的起诉书、法院的判决书以及布告和其他文书应当根据实际需要使用当地通用的一种或者几种文字。上述宪法性的程序规范,充分体现了我国对基本人权之一的公民母语诉讼权的尊重和保护,足以说明我国宪法在保障公民母语诉讼权方面是与世界先进国家同步的,母语诉讼权是宪法化了的基本程序权。但是在我国宪法还没有实现司法化的情况下,这些宪法规定的实效性是可想而知的。

诉讼保障程序新 篇2

一、企业社会责任的可诉机制探索的理论基础

(一)企业社会责任的社会渊源

企业承担应尽的社会责任是现代企业竞争的前提,企业竞争对社会负责是时代的要求。[1]从社会的发展演进来看,企业社会责任既是企业持续发展的内在价值诉求,也是社会不断演进的必然要求。企业社会责任的社会渊源可从两个方面来观照:其一,企业社会责任的提出和践行符合企业自身的利益,尤其是企业自身发展的长远利益,企业通过履行社会责任向社会报以“善”行,有助于提升企业的市场竞争力从而有助于企业自身逐“利”目标的实现和达致;其二,企业社会责任的落实符合社会的发展目标,它可以满足社会(尤其是与企业利益相关的其他社会主体)的正当需求。从现实的社会关系网络来看,企业的雇员、顾客、供应商以及所在社区与企业的股东一样,都为企业的生存和运行发展作出了投入与贡献,提出企业社会责任其实就是要求企业在寻求自身发展的同时顾及这些相关主体的利益。这两个方面都是企业社会责任产生的第一性渊源。[2]从历史的维度观察,企业社会责任运动兴起的背景正是劳工运动、人权运动、消费者运动以及环保运动的高涨,同时各种非政府组织和行业组织参与其中积极推动,而许多跨国公司在此背景下纷纷自行制定了各自的社会责任守则。继而,企业社会责任运动超越了自律阶段,引发了相关的立法热潮。由此可见,企业社会责任的出现是企业内在需求与社会外在强制的统一,它不仅代表了商业文明的进步,也体现了社会共同体其他成员对企业行为的理性期望[3],这说明企业的利益相关者始终是企业社会责任产生和运行的重要推动力量。

(二)企业社会责任的界定范畴

单就字面含义而言,企业社会责任是指企业对于社会所负有的或应当负有的责任,这种责任主要是指企业负有保持或者增进社会整体利益的责任。正如有学者所指出的,企业社会责任是企业在从事营利性的经营活动中负有的维护社会公共利益的义务,以及侵害社会公共利益应承担的法律责任。[4]实际上,企业社会责任是一个涵盖十分宽泛的术语,它究竟包括怎样的具体责任形式并不明确。加之,“责任”一词本身的含义就相当模糊且存在歧义,因此导致了对企业社会责任内涵的理解出现诸多纷争。不只如此,对于企业社会责任的概念范畴,也有一些不同的认识,如“道德(伦理)责任说”、“法律责任说”、“道德(伦理)责任与法律责任统一体说”和“综合性复合型责任说”(即企业社会责任具有经济、法律、道德、政治、文化等为一体多重复合属性)等。整体而言,这一问题在理论上是极具争议的。有学者认为,随着企业社会责任问题争论的深入,社会责任的内容已扩展为以经济责任、法律责任、伦理责任和自愿责任为基础的社会责任框架体系。[5]有学者则从对企业社会责任从伦理意义、法律意义和企业内生意义三个维度予以解构,其同时指出三种性质的企业社会责任既是相互依存的,也是可以相互转化的,但“仅有法律意义上的社会责任机制是远远不够的”。[6]笔者认同上述观点,同时认为切勿矫枉过正,在追求社会管理创新、构建法治秩序的当今中国,不仅应看到企业社会责任的多重意义,更应洞悉强化法律意义上的企业社会责任具有不可替代的重要意蕴———这不仅仅是如果没有法律意义上的企业社会责任机制是不健全的,而且其他层面或意义上的企业社会责任都可以直接或间接转化为某种法律意义上的社会责任。

(三)企业社会责任的法律意涵

法律意义上的企业社会责任,起码可以从“企业”、“社会”和“责任”三个维度来把握。

1.“企业”的维度。

承担相应社会“责任”的主体主要是企业,即承担企业社会责任的第一序位的主体不是企业的股东、董事个体,而是企业。企业是一种社会性的存在,它不仅属于运行中的经济体,而且属于社会的分子。经济性(逐利性)是企业外在的、表见的属性,而运行于现代市场经济中的企业确确实实地存在着外部性问题,社会性可对“经济性”的肆虐形成一定的约束和必要的节制。企业不只是经济组织,而是“经济组织和社会组织的二元存在”。[2]企业作为“法律拟制主体”的运行离不开天然主体即自然人(企业的实际经营者)的行为,既然企业有履行社会责任的义务,那么,企业经营者就应切实履行企业社会责任。如果企业未履行其应负社会责任,当然应首先由企业承责。同时应该看到,企业不履行社会责任从根本上说是企业经营者未尽职责所致,因此,企业的实际经营者也必须承担责任。[7]笔者认为,提出企业经营者的社会责任对落实企业社会责任意义重大,这应是企业社会责任理论研究深化和实践运行推进的必然要求。

2.“责任”的维度。

在现代汉语中,“责任”通常有两种含义,一是指“分内应做的事”,二是指“没有做好分内应做的事,因而应当承担的过失”。[8]通常前者被称为积极责任,后者则成为消极责任。企业社会责任首先是一种积极责任,这也就是一种预设责任,即面向未来的,要求企业以自身行为积极履行完成的责任。但如果企业不履行其积极责任,消极责任机制就将启动,这种责任机制是一种过去责任,即面向过去、要求企业对已发生的未履责(主动完成积极责任)行为承担的责任。

3.“社会”的维度。

社会是企业责任的权利主体,这里的“社会”既可指“社会整体”(即犹如一个整体的日益高度社会化的现代市场经济社会),又可指“社会整体”中的“个体”(即处于社会关系网络各节点的“社会成员”)。如果缺乏社会成员的参与,所谓的“社会”是不存在的。就企业社会责任的语境而言,“社会”主要是通过企业生存和发展所处的各种“社会关系”中即“利益相关者”的正当权益要求来体现的。“社会责任”对于企业而言是“责任”,而对于其相对方(即利益相关者)而言则是权益,这种责任是社会(关系或网络)中的相关成员均可以主张的权益。

(四)企业社会责任的理论演变

从企业社会责任思想的发展脉络看,其大体经历了“企业社会责任—企业社会回应—企业社会表现—利益相关者理论—企业公民”的演变过程。这其间,尽管各种理论的分析路径不同,但它们共同指向了“企业社会责任”这一概念的基本理念与内核———对企业所有者的权利予以必要的限制和对企业其他利益相关者的权益给予一定的强调。企业社会责任要求企业必须超越狭隘单一的“股东利益最大化”立场,当然也不是奢求企业秉持“社会利益最大化”的崇高立场。单纯的经济利益计算不但无法为企业社会责任提供理论依据,而且也会威胁到人类社会赖以存续的一系列的基本价值。企业作为一种人格化的经济社会组织,有责任尊重各项支撑人类社会存续和发展的基本价值,不仅超越其自身利益,而且以超越单纯经济计算的理性态度来促进这些价值的实现。[9]

在各种理论表达中,“企业公民”理论的确可以在理论上支撑企业社会责任,成为企业社会责任的理论基石。但也应看到企业公民理论本身是理想型的理论,现实的问题是,推动企业社会责任落实的关键在于明确企业社会责任的相对方,这样才能为企业社会责任的推进找到现实可依的力量。将利益相关者理论与企业社会责任研究全面结合,恰恰可以为企业社会责任外部促进机制提供了理论依据。企业社会责任恰好构成了利益相关者的社会权利。法谚道:没有救济就没有权利。据此,假设没有特定主体来主张具体的诉权,企业社会责任终将落空。

二、推进企业社会责任诉讼应注意的几个原则

选择以利益相关者的诉权保障为视角,推动企业社会责任相关诉讼程序建设,毫无疑问是促进企业社会责任的重要和有效手段之一。

(一)程序设计的科学性

科学的程序设计是程序存在和有效发挥作用的必然要求。这需要对企业社会责任诉讼的性质保持清醒的认识。企业社会责任诉讼只能解决企业社会责任体系中的法律责任部分,而不能解决其全部,因此企业社会责任诉讼应当也只能作为对企业履行最低标准社会责任的约束机制,其目的在于引导和鼓励企业的利益相关者凝聚成社会力量,将自身的价值追求和利益诉求经由司法途径传递给企业,从而对企业行为的外部性予以必要的控制。

(二)程序选择的效率性

讲求效率是程序正义的基本要求和重要特性。程序的效率性通常是指在现代社会中不论对于何种性质和形式的诉讼活动,程序的运行都应有效率意识,即不仅要讲求处理结果的公正合理,而且应追求处理过程的迅速及时,反对无故拖延和贻误,即要求参与诉讼的各方都积极推动程序的进行,以确保诉讼在合理的时间内得以终结。这里提到的程序选择的效率性,除了上述通常含义外,还包括对于企业社会责任诉讼这一独特的诉讼类型,在选择和采纳何种诉讼模式时,应考虑到效率的因素和要求。

(三)利益相关者的参与性

随着经济和社会的发展,企业追求自身利益过程中必然会在政治、经济、文化以及社会等多个领域产生了诸多外部负效应,从而推动着“利益相关者”概念、范围及理论的演变。尽管人们对企业社会责任有着不同的看法,对企业利益相关者的范围存在不同的认识。通常而言,除企业的股东外,企业的员工、顾客、供应商、债权人、同行业其他经营者、所在社区以及当地政府均可纳入企业利益相关者的范畴。推进企业社会责任诉讼,必须充分体现利益相关者的参与性,借助利益相关者的参与对企业的绝对营利性追求予以约束和制衡,以有效遏制企业对社会公共利益的天然的侵略性。

(四)相关制度的衔接性

企业如果损害了利益相关者的权益,在现有法律体系中基本上存在着可以进行追责的直接法律依据。如:企业在对外交往中与其他社会主体签订合同后违约,依照《合同法》应承担相应的违约责任;企业在招工、用工中侵犯了职工的合法权益,可启动实施《劳动法》;企业在生产经营中超标排污、破坏环境,可纳入《环境保护法》加以约束;企业生产的产品质量存在瑕疵或缺陷,将面临《产品质量法》的查处和惩罚;企业如果将质量存在瑕疵或缺陷的产品作为商品出售给消费者,则可根据《消费者权益保护法》追究责任;凡此种种,不一而足。可以说,除了极少数的立法“空白”,企业的大多数具有外部性的行为都有对应的部门法加以规制。推进企业社会责任诉讼应注意与这些已有的相关法律制度(如消费者诉讼、职工诉讼等)的衔接性,避免完全另起炉灶甚至与既有制度发生断裂性的冲突。

以上四个原则应该是互补共生,而不是彼此排斥。推进企业社会责任诉讼应注意对上述各项原则进行综合考量,而不是偏执于其中的某项原则而忽视其他原则。

三、对企业社会责任相关诉讼程序建设的思考

(一)建立分离合一相结合的企业社会责任诉讼程序模式

这里首先需要澄清的是企业社会责任可否成为一种独立的法律责任形式,或者说其与企业行为在部门法的具体责任之间属于一种怎样的逻辑关系,有无交叉,是否重叠。以下对此试做分析。企业社会责任与各个部门法上的具体责任是不同的。各个部门法所确定的责任往往是确定的、单一的,而企业社会责任所涉及的范围是宽泛的。依据部门法追究了企业的某一违法责任,并不等于使其承担了社会责任,如某企业对外交往签订了买卖合同,其违约固然可根据《合同法》追究其违约责任,但由于其违约而造成的商事流转链条的断裂以及这一行为产生的反面示范力量对于社会利益的影响并不能因此得到修补。所以说,追究企业社会责任并不必然引起同一受害方因此获得重复补偿,也不必然导致对企业的重复惩罚。[10]这就是说,企业依据某一部门法承担了相应的法律责任,只在一定范围内补偿了对社会权益的损害,还未能完全填补其过错造成的损失。由此可见,企业社会责任与企业行为在部门法的具体责任之间是一种交叉但不重叠的关系。这种关系就决定了可建立分离与合一相结合的企业社会责任诉讼程序模式,即可以单独提起企业社会责任诉讼,也可以在传统的个案诉讼中主张企业社会责任,还可在传统的个案诉讼之后另行提起企业社会责任诉讼。企业社会责任涉及到的权利和利益既有共性又有不同。建立分离合一相结合的企业社会责任诉讼程序模式,一方面可以使因企业行为受害的利益相关者从企业获得应有的利益分配,从而使受损的社会利益得到现实的弥补,另一方面可以加大企业拒绝承担社会责任的成本,对潜在的预期违法行为起到警戒和震慑作用。

(二)科学、合理地设计企业社会责任相关诉讼程序制度

1. 企业社会责任诉讼主体制度。

一般而言,企业社会责任诉讼的原告应是企业的利益相关者,被告应是负有社会责任的企业。当然,利益相关者是一个开放性和发展性的概念,具体在多大范围上认可某一自称的利益相关者对企业可以行使权利,则是动态的。但必须明确的是,如果与企业本身并不存在利益关系,则不具备原告的资格,除非属于法定的公益诉讼范畴;并且在确定原告资格时以直接性关系的利害关系人为宜。我们知道,企业社会责任源于企业行为的外部性影响,而企业行为的外部性又具有传导性,如果企业A的行为直接影响了利益相关者B、C等,B因此受到的影响又传导给了B的利益相关者B1、B2和B3等,C因此受到的影响又传导给了C的利益相关者C1、C2和C3等,这时适格的原告应是B和C,而B的“下线”B1、B2、B3和C的“下线”C1、C2、C3等则不应享有对A提起企业社会责任诉讼的诉权。就被告而言,除企业外,企业的经营者在特殊情况下应可作为共同被告。

2. 企业社会责任诉讼的范围划定。

企业不积极履行社会责任对社会的消极影响往往是广泛而深远的,因此企业社会责任诉讼的成立,应以利益基础受到威胁或影响为前提,而不是以权利的实际受损害为前提,即使还没有造成现实的实际损害,为了避免损害的真实发生,也可以提起诉讼。同时,也不应简单地认为唯有明确的法律规定才能产生企业社会责任诉讼。“义务或者责任和权利或者权力不一定是同时存在的。在某种责任和义务产生的原因方面,不能排除他人期待的因素。”[11]他人(尤其是利益相关者)对企业的某种(或某些)合理期待成为社会规范,社会规范又产生义务和责任,从而逐渐形成规定企业社会责任的法律,这也正体现了法的发展过程。

3. 企业社会责任诉讼的费用承担。

诉讼费用的算定与缴纳往往会影响诉讼程序的启动。企业社会责任诉讼费用制度设计可以参考域外股东派生诉讼费用的作法。具体而言,笔者认为对于诉讼费用的算定和缴纳,可将企业社会责任诉讼视为非财产诉讼案件,按件收取一定额度的诉讼费,由原告预交。当然具体标准不宜太高,应以不会对原告造成较大的负担为限。当然,最终诉讼费的承担应以被诉的企业承担为原则,除非原告的诉讼毫无根据甚至属于恶意诉讼。诉讼费以原告预付为原则,有助于防止原告的滥诉;而以被诉的企业最终承担为原则,有助于鼓励原告提起企业社会责任诉讼,保护自己、其他利益相关者的合法权益及社会公共利益。

(三)注意诉权保障广泛性与司法能动有限性之间的关系

企业社会责任的责任形式也不是简单划一的。就企业社会责任的来源而言,不但法律可以设定企业社会责任,企业也可以为自身设定企业社会责任。如企业对社会的承诺,就可以构成了企业社会责任的渊源。因为企业通过承诺获得了社会的认可,提升了自身的社会美誉度,这时其承诺的事项就构成了一项应当具有执行力的责任条款。其时,企业不得以法律没有规定为由排除自身的责任。同时,企业所处的社会关系是网状和开放的,企业的利益相关者是一个开放性和发展性的概念。利益相关者的诉权应当是广泛的,并不是每一次诉讼都可以把相应的企业社会责任最终以法律责任的形式作出司法确认,而是它可以引发更深层次的思考,为人们检视原有法律的明确规定的时效性提供一次机会。所以,即使一次诉讼不奏效,依然不应阻挡其继续前行的步伐。唯此,才能推动着企业社会责任与时俱进,不断发展。

推动企业社会责任需要司法能动,但司法能动决不等同于司法万能,司法从来只是解决社会问题的手段之一,不是唯一,也不是至高。即使我们倡导社会管理创新和法治秩序构建,也不应过高估计司法的效果,司法者更应掌握好分寸,绝不能以积极主动出击的姿态介入纠纷之中。具体而言,司法过程中需要适用“企业社会责任”进行裁判时,必须合理界定利益相关者的范围,并应充分阐明适用这一条款的理由。同时为审慎起见,可参照情事变更原则的适用应由高级人民法院审核的做法,由高级人民法院对在司法实践中拟适用“企业社会责任”条款的裁判进行监督和指导,以保证司法裁判的公正性和权威性。[12]当然,司法能动的限制性不是司法逃避职责的借口,对于不宜直接裁判的案件,司法人员可以积极调解尽力促使当事企业与利害关系人协调解决纠纷,或者在依法裁判的同时发出司法建议,申明价值立场,引导良好社会风尚的形成。

(四)建立、健全违反企业社会责任义务的公益诉讼机制

为了促进和实现公共利益方面的社会和法律变革,“公益诉讼机制”被人们广泛论及。通常认为,公益诉讼是依托于社会正义的概念,以及视法律为社会变革工具的意愿,以公益律师和公益法团体为主体展开的诉讼活动。企业不履行相应的社会责任义务,危害的正是社会公共利益。从20世纪90年代以来,在我国通过诉讼维护公益的案件开始屡屡见于报端、网络,但公益诉讼的正式法律制度建设却依然滞后。建立、健全违反企业社会责任义务的公益诉讼机制,无疑是推动企业社会责任发展的一种较为适宜的路径。利用违反企业社会责任义务的公益诉讼机制的设计目的,应在于利用私人掌握的侵害社会利益的违法行为的信息,利用理性人对利益追求的本性,激励私人在追求自己利益的过程中实现对社会整体利益的保护。[13]

诉讼保障程序新 篇3

摘 要：微信证据做为一种新型的证据形式，使得其在司法实务中作为证据时往往因其真实性得不到证实而饱受质疑。

本文通过分析微信记录做为证据所应该具备的条件，深入分析了在民事诉讼中微信证据的真实性在证据的收集、质证以及认证三个环节的程序性的保障，以此完善从而使以微信记录为载体的证据的真实性得到保障，推动司法公正的实现，维护当事人的诉讼权益。

关键词：民事诉讼；微信证据；真实性；程序保障

近几年来，随着网络信息技术的迅猛发展以及移动终端如手机等的迅速普及，网络即时交流方式如微信等已经渗透到了我们生活的方方面面，而在其中不可避免的会涉及到在开展民事活动时的使用，司法实务中也不可避免的牵扯到要将微信等聊天记录作为证据来证明案件。但是，由于微信作为一种特殊形式的证据，相较于书证、物证等，它具有数据性、多样性、易复制性、易破坏性等特点，使得微信证据具有一定的脆弱性，所以其真实性往往受到人们的质疑。上海市浦东新区人民法院一审宣判上海市首起微信证据案案例中，即是因为微信证据的真实性不能得到证明使得此证据不能被采纳。

一、微信证据具有证明力的条件

首先，作为定案证据的微信记录应该具有真实性。一方面是主体真实。因微信注册实行的是非实名制，所以说必须要证明微信证据中的用户即为相关当事人。另一方面是微信内容的真实。因为微信记录是以网络技术为支撑，其可复制性和易破坏性使得其容易进行复制和修改，所以说，在以微信记录作为定案证据时，保证微信记录的真实性至关重要，但也非常困难。

其次，应当符合证据的合法性。证据的合法性标准主要包括以下内容：一是证据的调查主体必须符合有关法律的规定；二是证据的形式必须否和有关法律的规定；三是证据的收集程序或提取方法必须符合法律的有关规定。证据的合法性必须要符合这三个方面的内容。

所以说，微信作为定案证据时，必须首先满足，微信证据必须是通过合法方式取得，这是其具有证明力的一个非常重要的前提。

第三，应当符合作为证据的客观性。即微信作证的内容是客观存在的真实的材料，不是通过主观臆测得来的。

第四，作为证据的微信记录应该具有完整性和关联性。即微信作证的内容应该与待证的事实之间具有相关性。微信内容应该要具有相对的完整性，能够清晰地表达当事人所要证明的事实。

此外，还应该有其他的证据予以辅助，通过各个证据的相互印证从而形成完整的证据链条。因为微信证据具有的易破坏性的特性，单独作为定案的依据并不充分，证明力并不强，所以还需要其他证据予以辅佐。

二、微信证据的真实性程序保障

微信证据被采纳的很大一部分原因就是其真实性要得到证实。在司法实务中，微信证据的真实性一般是通过三种方式：双方认可，专业机构或公证证明以及证人作证。但是，从我国现行的立法及有关规定来看，我国在这方面的规定还远远不足，要确定微信证据的真实性，应该从微信证据的收集、质证、认证等环节通过采用一些程序性措施来对其真实性进行保障。

（一）司法机关的保全

在我国的民事诉讼中，一般采取的是当事人主义。为当事人维护其诉权，我国法律对于证据的收集也有一定的例外情况：法院可以根据当事人的申请依职权对证据进行调查和收集。可以通过证据保全制度，把一些难以保存或者是存在灭失可能的证据保存下来，一方面弥补当事人对于微信记录等电子证据收集困难，另一方面可以增加微信记录证据的真实性。司法机关可以根据具体证据收集和保存的需要根据实际情况灵活选择对于微信记录证据进行一定的保全。

（二）公证机关公正

我国现有的制度，只能对电子邮件等进行公证，对于微信内容的真实性还无法进行公证。所以说，还应该扩大公证的范围以此来证明微信内容的真实性，使得微信成为更有力的定罪依据的一种形式。

公证机关相较于司法机关，是非诉性质的机构，更客观、更中立，也更有利于案件地审理，同时也有利节约司法资源。除此之外，因为公证机关面对的是当事人，相较于向司法机关的申请保全，公证机关的行为更为迅速，对于微信证据来说，也就更有利于其收集和保全。三是公证机关的公证具有的很高的证明力。从法律规定即可看出法律已经赋予公证文件的极高的证明力。

（三）微信服务商的协助

微信记录的收集和证明都具有非常大的复杂性和困难度，一般而言，当事人无法自行完成证据的收集和证实，需要网络服务商的协助，这也促使了网络服务商在信息资料的保存和协助证明方面加强其义务的履行。

（四）质证环节保障微信证据真实性的程序

引入专家辅助人制度。介于微信证据形式的特殊性，在质证过程中，需要由具有较强专业技术的技术人员进行质证，所以可以通过引进专家辅助人制度来实现，即通过法庭制定的或者是当事人委托的专家辅助人就微信证据的真实性出具意见或者是进行说明，由法庭根据案情酌情进行采纳和参考。并请相关人员出庭作证，打消质疑，增强证据的证明力，实现公平公正。

（五）认证过程中司法机关的对于微信证据的审查

在证据的审查和判断方面可以从生成、传送、存储以及收集等方面证据的内容进行合法性审查和判断，司法人员可以通过通过综合分析法、对比法、经验法、鉴定法以及自认法等对于微信证据的真实性作出判断。

三、结语

本文通过分析微信记录在民事诉讼中作为证据的基本条件，以及针对在民事诉讼中微信证据的真实性难以证明提出的一些程序性的保障，分别从证据的收集、质证以及证据的审查和判断三个环节提出了考量。

微信做为新时代大家相互之间交流的越来越普遍的方式和方法，使得研究以微信为载体的证据形式具有非常重要的实践价值和意义，在這其中仍然还有着诸多的问题等着我们去探讨。

参考文献：

[1]何俊媛.民事诉讼中电子证据的真实性的程序保障[C].燕山大学，2009.

[2]吴荣鹏.网络聊天记录在民间借贷案件中的证据效力认定[J].中国法院网，2015（3）.

[3]何家弘、刘品新.证据法学（第五版）[M].法律出版社，2014（10）.

[4]黄丽.微信成定案依据 新类型电子数据受认可[N].人民政协报，2015（4）.

[5]何琴.微信语音如何成为诉讼证据[N].北京日报，2015（8）.

诉讼离婚的一般程序 篇4

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诉讼离婚的一般程序

一、原告起诉

1、原告递交起诉状

起诉应当向法院递交起诉状，起诉状包括正本一份，副本一份。起诉状应当记明下列事项：

(1)当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所。

(2)诉讼请求和所根据的事实与理由。

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(3)证据和证据来源，证人姓名和住所。证据主要包括：①与被告的合法夫妻关系的结婚证或夫妻关系证明书。②夫妻共有财产的清单，如房产、股票、债券等。③其他支持自己诉讼请求的证据。

特别提醒：依据我国民事诉讼法的规定，民事案件的起诉必须符合四个条件。离婚案件也属于民事案件，因此起诉也必须符合民事诉讼法的条件并具有自己的特色：

①原告必须是与本案有直接利害关系的个人;

②有明确的被告;

③有具体的诉讼请求和事实、理由;

④属于受诉人民法院管辖。

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2、立案庭进行审查与立案

人民法院接受原告提交的文件、材料，会在7日内进行审查。经审查起诉符合法律规定、要求，法院作出受理决定并立案，反之则退回原告文件及材料，并告之不予受理的理由。

二、被告答辩

法院决定立案之日起5日内会将原告的起诉书副本送达被告，并告知被告作出书面答辩。

1、答辩期限

被告应在自收到法院送达的起诉书副本之日起15日内作出书面答辩。被告在15日内不提出答辩，法院照常审理案件并作出判决。

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如果被告确因非个人意志的原因在15日内不能作出答辩的，可以据实向人民法院申请，请求延期，法院院长可以作出延期的决定。

2、答辩方式

(1)书面答辩

书面答辩是指用答辩状提出答辩，即在法院通知的答辩期限内写好答辩状并交到法院。

(2)口头答辩

口头答辩是指在开庭审理时进行口头答辩。

3、答辩时应注意的问题

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被告收到原告的起诉状副本后，要针对起诉状中提出的诉讼请求、事实和理由进行认真分析，对确凿的事实应该承认，对合理且能接受的要求应该接受;对无事实根据的和不合理的要求，不要置之不理，而要准备好事实和充分的证据，提出自己的反驳意见。

三、证据交换

证据交换，也称证据开示，是指当事人各自向对方当事人出示自己将要到法院提出的证据，法院将证据交换中开示过的证据复印件留存。之所以让双方当事人了解各自将要向法院提交的证据以及内容，是为了让双方当事人了解各自将要向法院调解的证据及内容，是为了在法庭调查、辩论过程中，让当事人双方对对方提出证据的证据能力、证据效力等提出充分的意见和看法，使质证发挥最法的功效。同时，证据的庭前交换也使得双方当事人对胜诉可能性有个预期估计，当事人在对诉讼的成本和效益进行估计后，也能使一部分当事人提前撤诉，使案件不进入庭审程序。此外，证据交换也是审前程序的重心，可以促使当事人在庭审前将全部证据提出，整理案件争点，固定争点和证据，以保障庭审程序的顺利进行。

来源：（诉讼离婚的一般程序http://s.yingle.com/hy/90449.html）

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婚

时

就

要

净

身

出

户

吗

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动

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涉外刑事诉讼程序 篇5

(一)主权原则

主权原则即追究外国人犯罪适用中国法律的原则，是涉外刑事诉讼程序的首要原则。

我国刑事诉讼法第16条规定：“对于外国人犯罪应当追究刑事责任的，适用本法的规定。

对于享有外交特权和豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的.通过外交途径解决”。

本条规定体现了我国涉外刑事诉讼的`国家主权原则，它主要包含以下内容：其一，外国人、无国籍人在中华人民共和国领域内进行刑事诉讼，一律适用我国刑事诉讼法规定的程序;享有外交特权和司法豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的，通过外交途径解决。

外交特权和司法豁免权作为主权原则的延伸，是正常国际交往中平等互惠原则所决定的。

其二，依法应由我国司法机关管辖的涉外刑事案件，一律由我国司法机关受理，外国司法机关无管辖权。

其三，外国法院的刑事裁判，只有经我国人民法院按照我国法律、我国缔结和参加的有关双边协定和国际条约的规定予以承认的，才在我国境内发生应有的效力。

(二)信守国际条约原则

即公安司法机关处理涉外刑事案件时，在适用我国刑事诉讼法的同时，还须兼顾我国缔结或参加的国际条约，根据条约的规定履行相应的义务。

具体就涉外刑事诉讼而言，通过国内法保证国际条约的遵行，通常有两种方法，一是将所承认的国际条约内容，通过国内立法程序专门制定为一部法律加以实施;二是在国内法中规定承认国际条约的条件和原则，凡是符合该规定的国际条约即自动变通为国内法而在境内实施。

我国刑事诉讼法对此还没有公开明确的规定。

而最高人民法院的司法解释则规定“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约中有关于刑事诉讼程序具体规定的，适用该国际条约的规定。

但是，我国声明保留的条款除外”。

从中可以看到，一方面在我国缔结或参加的国际条约的规定同国内法发生冲突的情况下，优先适用国际条约的有关规定，另一方面，我国参加或缔结国际条约时声明保留条款，对我国司法机关没有约束力。

(三)诉讼权利同等原则

诉讼权利同等原则，指外国人在我国参与刑事诉讼，依法享有与我国公民同等的诉讼权利，承担同等的诉讼义务。

这既是国际法和国际惯例上的“国民待遇”原则在涉外刑事诉讼中的体现，也是作为社会主义国家的我国长期坚持的独立自主外交政策和“和平共处”五项原则的相应贯彻。

在司法实践中，既不应盲目排外，给予歧视性待遇，随意剥夺或限制外国诉讼参与人应享的诉讼权利，也不应盲目崇外，给予特殊待遇，赋予外国诉讼参与人超出我国诉讼参与人的诉讼权利。

此外，如果外国法律和司法机关对我国公民在该内国不实行诉讼权利同等原则，而实行歧视或限制的，则我国司法机关可以取对等原则，对该外国所属的诉讼参与人在我国进行刑事诉讼时相应地要予以歧视或限制。

(四)使用我国通用语言和文字进行诉讼原则

使用本国通用语言文字进行诉讼，是各国立法通行做法，也是独立行使国家司法主权的重要体现，因而也是我国涉外刑事诉讼的指导原则。

依据这一原则，在我国涉外刑事诉讼中全部诉讼活动的进行和司法文书的制作，都必须使用我国通用的语言、文字。

外国诉讼参与人向我国司法机关递交诉讼文书、外国司法机关请求我国给予司法协助应当附有中文译本。

为方便外国人参与诉讼，利于查明案情，切实维护其诉讼权利和实体权益，应根据外国诉讼参与人的要求为其提供翻译。

其中对外国籍犯罪嫌疑人、被告人尤其如此，最高人民法院司法解释规定，人民法院审判涉外刑事案件，“应当为外国籍被告人提供翻译。

如果外国籍被告人通晓中国语言、文字，拒绝他人翻译的，应当由本人出具书面声明，或者将他的口头声明记录在卷”。

而我国司法机关为外国籍犯罪嫌疑人、被告人制作、提供或送达的诉讼文书为中文本，并附有其通晓的外文译本，译本不加盖人民法院印章，对诉讼文书的理解与执行，以中文本为准。

翻译费用一般由外国籍犯罪嫌疑人、被告人承担;但如其无力承担翻译费用，则应免费为其提供译员帮助。

(五)指定或委托中国律师参加诉讼原则

律师制度是一国司法制度的重要组成部分，并且只应在本国领域内适用，不应延伸于国外。

-个主权国家也不允许外国司法制度在其领域内干涉它的司法事务，这也是主权原则的重要体现。

所以一国的律师通常只能在其本国内执行律师职务。

1981年10月20日我国司法部、外交部、外国专家局联合签发的《关于外国律师不得在我国开业的联合通知》中明确规定：外国律师不得在我国开业;不得以律师名义在我国代理诉讼和出庭;……不得从事任何有损于我国主权和利益的活动。

而1992年司法部、国家工商行政管理局制定的《关于外国律师事务所在中国境内设立办事处的暂行规定》指明外国律师事务所在华办事处的范围包括代理外国当事人、委托中国律师事务所办理在华境内的法律事务，并再次明令禁止外国律师事务及其成员从事中国法律事务。

在涉外刑事诉讼中，根据司法解释，外国籍被告人委托律师辩护的，以及附带民事诉讼的原告人、自诉人委托律师代理诉讼的，应当委托具有中华人民共和国律师资格并依法取得执业证书的律师。

医疗诉讼程序是怎样的 篇6

医疗诉讼程序是怎样的

赢了网提示：医疗诉讼流程是怎样的？医疗纠纷提起诉讼流程包括哪些基本事项？发生医疗纠纷要提起诉讼首先要选择案由，患者可以选择侵权之诉或者合同纠纷之诉。接下来又要准备哪些呢？下面由赢了网的编辑为您介绍。

1、案由的选择

患方可以选择提起医疗侵权民事赔偿之诉或医疗技术服务合同纠纷之诉。

医方只能提起医疗技术服务合同纠纷之诉。

2、受理条件

(1)有医患关系；(2)医疗行为违法、违规；(3)患者有损害后果；(4)医疗违法、违规行为与患者的损害后果之间有之间因果关系；(5)患者有经济损失；(6)在诉讼时效内。

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3、当事人应提交的材料及证据

就诊资料(包括门、急诊、住院病史，各种检验申请单，医药费清单，注射证明，外配处方)、护理证明、误工及收入证明、交通费单据、住宿费单据、丧葬费单据、抚养/赡养/扶养证明、伤残用具证明、身份及亲属关系证明(公信证据除外)。

一审程序

1、管辖法院

患方如提起医疗侵权之诉或医疗技术服务合同之诉，由医疗机构所在地法院管辖。

医方如提起医疗技术服务合同之诉，可选择患方所在地或医方所在地法院管辖。

2、证据保全

为防止医疗机构伪造、隐匿、篡改、销毁病史或者防止尸体、检验标本等灭失或为了查阅和复制涉案证据，在提起民事诉讼时，律师应当

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赢了网s.yingle.com 协助当事人向法院提出证据保全和调取申请。

3、证据交换与质证

⑴审查病史资料是否完整；⑵审查病史资料书写是否符合《病史书写规则》；⑶决定是否申请司法文检鉴定；⑷确定是否存在鉴定不能的情形。

4、行为能力鉴定

对涉及精神疾患或患者处于神志不清的医患纠纷案件，在提起民事诉讼时，律师应协助当事人向法院提起行为能力司法鉴定申请，并提供相关的鉴定材料

5、司法文检鉴定

病史资料或其他证据有伪造、涂改、添加或其它违反《病史书写规则》的，律师应协助当事人向法院提起司法文检鉴定申请。文检鉴定项目一般包括：签名笔迹鉴定、是否连续书写笔迹鉴定、添加、篡、涂改笔迹鉴定等。

6、法院委托医疗事故技术鉴定

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涉及医疗事故争议的医患纠纷案件，法院一般委托医学会组织医疗事故技术鉴定。对首次鉴定书不服的，律师应当协助当事人在收到鉴定书之日起15日内向法院提起再次鉴定申请。首次、再次鉴定意见有瑕疵或有缺陷的，律师可以协助当事人向法院提起对有瑕疵或有缺陷部分的鉴定意见进行补充鉴定。与诉前当事人委托医疗事故技术鉴定相比，法院委托鉴定能够及时发现检材上的问题。

7、过错及因果关系鉴定程序

一般在不构成医疗事故鉴定结论的情形下或虽构成医疗事故但鉴定意见在认定过错范围方面过于狭窄，同时通过质证发现鉴定意见与本案的客观事实及诊疗规范、常规等相冲突而提起要求司法机关内部鉴定机构进行鉴定的程序。

8、伤残等级鉴定程序

为证明患方实际发生损害结果涉及的经济赔偿

范围，根据《民法通则》、《医疗事故处理条例》等规定而向法院申请提起的一种鉴定程序。

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9、营养期限鉴定程序

发生不良反应不论是否构成伤残等级，该不良反应造成患者用于住院期间的医疗伙食或出院后的营养调理而发生的费用，其计算期限必须针对具体的不良后果由鉴定部门作出鉴定。

10、护理期限鉴定程序

发生不良反应不论是否构成伤残等级，该不良反应造成患者部分或全部丧失生活自理能力而必须依赖生活护理的，其护理期限应当由鉴定部门作出鉴定。

11、医疗依赖鉴定程序

对医疗过失行为造成患者伤残，为维持或恢复组织、器官生理功能需要继续治疗并已形成护理、药物或其它医疗依赖的，对于医疗依赖的期限及费用，应当由司法鉴定机构通过鉴定和评估确定。

二审程序

1、提起理由

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(1)对一审判决认定的事实不服；

(2)有新的证据足以推翻一审判决；

(3)认为一审判决违反法定程序，如为给予当事人充分的鉴定权利；

(4)其他理由。

2、提起时间

(1)不服一审判决的，在判决书送达之日起十五日内向一审法院或二审法院递交上诉状；

(2)不服一审裁定的，在判决书送达之日起十五日内向一审法院或二审法院递交上诉状。

3、庭审要点

必须以一审认定的事实及判决理由为切入点，以二审观点为重点，寻求突破。

再审程序

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1、提起理由

(1)有新的证据，足以推翻原生效判决、裁定的；

(2)原生效判决、裁定认定事实的主要证据不足的；

(3)原生效判决、裁定适用法律有错误的；

(4)原一、二审法院违反法定程序；

(5)其他理由。

2、提起时间

在判决、裁定生效之日起两年内。

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来源：（医疗诉讼程序是怎样的http://s.yingle.com/y/bs/139924.html）

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交通事故赔偿诉讼程序 篇7

关键词：交通事故,赔偿诉讼,相关程序分析

一、交通事故赔偿诉讼程序过程要点

(一) 诉讼请求

赔偿包括财产损害赔偿和人身伤害赔偿。诉讼请求要适当, 合理应赔偿。交通队确定的事故责任不等于法院确定的赔偿责任。在事故责任中, 主要次要责任很模糊, 双方责任比例可以是一九开、二八开、三七开、四六开, 交通队可以按上述主次责任比例中的任何一种比例做调解。交通队为快速解决问题, 可能会对非机动车和行人有所偏向, 而法官会根据事实和民法通则中的过错责任原则来重新认定民事赔偿责任, 与交通队确定的事故责任比例并不完全相同。

(二) 诉讼时效

如果超过了一年还没起诉, 那么赶紧寻找能证明你曾经提出过赔偿或双方就事故曾进行过协商的证据, 比如电话录音, 电子邮件、传真、证人证言等, 这些证据会使诉讼时效中断, 从你提供的证据的日期开始重新计算诉讼时效。但如果你超过了一年的诉讼时效, 你将失去胜诉权。

(三) 受诉法院

死亡赔偿金是按照受诉法院地的标准计算, 因此受诉法院地的选择与死亡赔偿金的数额有密切联系。被告住所地法院和交通事故发生地法院都是交通事故案件有管辖权的法院。起诉前自行查阅选择标准高的法院所在地法院管辖更为有利。当然选择受诉法院, 同时需考虑诉讼成本, 如路途远近、赔偿标准的差异比例、在当地诉讼是否方便、地方性保护等因素予以综合考虑。

二、交通事故索赔——残疾赔偿金

残疾赔偿金的计算与伤残等级有密切关系, 如何依法主张残疾赔偿金?

(一) 交通事故中残疾赔偿金的计算依据《人身损害赔偿解释》。

(二) 丧失劳动能力程度或者伤残等级与残疾赔偿金的关系

丧失劳动能力程度或者伤残等级是否影响残疾赔偿金的总额?也就是说“程度”或“等级”不同, 残疾赔偿金也不同。一般将伤残等级作为赔偿标准的系数, 即一至十级对应百分比系数分别为100%至10%, 具体计算方式如下:一级伤残为上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准乘以二十年再乘以100%, 二级伤残则乘以90%, 依此类推, 十级伤残乘以10%, 伤残程度越严重, 残疾赔偿金也越高。

(三) 交通事故中残疾赔偿金

是否是绝对按照这样的方式计算呢?根据该规定如果受害者劳动能力丧失程度高或伤残等级抽象百分比高, 但是伤害对其职业毫无影响, 如娱乐场所售票员, 腿部伤残对其收入没有影响, 或者受害者劳动能力丧失程度低或伤残等级抽象百分比低, 但是伤害对其职业影响大, 如模特因脸部擦伤而被迫改行, 这时候就得适当对残疾赔偿金作相应调整, 以达到相对的公平。

(四) 精神损害赔偿金

交通事故造成伤残、死亡的, 可以依法要求精神损害赔偿金。比如孕妇在交通事故中造成胎儿死亡的问题, 就可以成为要求精神损害赔偿金一个有力的要求。应该合情、合理、合法并考虑肇事方的承受能力, 否则会给法官造成蓄意讹人的印象, 支付较多的诉讼费。

三、财产损坏的赔偿标准及范围

《道路交通事故处理办法》规定, 因交通事故损坏的车辆、物品、设施等, 应当修复, 不能修复的, 折价赔偿。牲畜因伤失去使用价值或者死亡的, 折价赔偿。根据《道路交通事故处理办法》的规定, 交通事故责任者对交通事故造成的损失, 应承担赔偿责任。它体现的是过错责任原则。而《处理办法》规定, 机动车与非机动车、行人发生交通事故的, 造成对方人员死亡或者重伤, 机动车一方无过错的, 应当承担10%的经济损失。这体现的是无过错责任。《处理办法》采取的是以过错责任为主, 以无过错责任为补充的归责原则。发生交通事故的过错责任主要在于驾驶员, 除非该驾驶员可以证明是车子所有人或者其所在单位, 强令其违章驾驶, 或者可以证明由于车辆的机械问题导致交通事故的发生。因此在确定赔偿责任时应按谁过错谁承担的原则承担。

驾驶员在执行职务过程中如因驾驶员违章驾驶而发生的交通事故的, 根据民法的转承责任原则, 驾驶员的过错责任先转由雇主车辆所有人或者驾驶员所在单位承担, 但车辆所有人及驾驶员所在单位仍可根据过错责任原则主张追偿。受雇驾驶员擅自将车借给他人, 擅自出借车辆的受雇驾驶员承担连带责任。

四、交通事故赔偿的注意事项

(一) 观念要更新

由于以前保障交通事故受害人及其亲属获得赔偿, 是交警的职责;现在交警已经没有这个职权和职责, 受害人应当及时通过起诉来保证赔偿权利的实现。通过诉讼, 可以采取保全措施。

(二) 注意收集赔偿相关的证据, 注意及时申请相关检验、鉴定等。受害人及其近亲属不能独立完成调查、收集相关证据的, 应当及时寻求专业律师等人员帮助。

(三) 在2004年5月1日后, 新的《道路交通安全法》实施后, 交通事故受害人在要求对方赔偿时应当首先要求对方在保险责任范围内对自己的损害承担全额赔偿责任, 在超出保险责任范围内的赔偿数额时对超出的部分才能按照事故中的过错责任比例来承担。

参考文献

[1]樊惠平, 刘苗荣.交通事故损害赔偿案件诉讼程序新探[J].河北法学, 2007 (2) .

[2]彭世忠, 冉崇高.道路交通事故损害赔偿诉讼中的责任主体研究[J].华南理工大学学报 (社会科学版) , 2008 (2) .

[3]黎桢桢.道路交通事故损害赔偿诉讼的证明责任问题研究[D].西南政法大学, 2006 (4) .

小额诉讼程序 篇8

[关键词] 小额诉讼；程序

【中图分类号】 D925 【文献标识码】 A 【文章编号】 1007-4244（2013）12-062-1

案例：

2011年1月4日讯 纳豆激酶发现者、纳豆激酶专利拥有者之一的日本须见洋行博士以姓名权、肖像权被侵犯为由，在北京昌平区法院对北京百纳恩食品有限公司提起诉讼。须见洋行博士要求百纳恩食品有限公司停止侵权行为，赔偿因侵权而产生的损失一元钱，并且在全国主要媒体上赔礼道歉。昌平区法院立案庭已经收到了须见洋行交纳的立案材料，但未当场作出是否立案的决定。

正如案例中提到的，随着人们生活水平的提高，法律观念的增强，许许多多以前人们不以为然的事情，人们都会为了追逐自己的权利而进行诉讼，一方面我们应该为普法教育的阶段性成功感到欣慰，而另一方面，小额诉讼程序的立法空白也成为了应该解决的问题，如何界定小额诉讼，怎么在实际司法实践中衡平公平和效率的问题，成为当务之急，对小额诉讼，将从其定义，小额的界定，小额诉讼的特征，以及增设小额程序的意义展开以下论述：

一、定义及特征

所谓的小额诉讼，指法院或者专门审理小额诉讼的法庭受理标的额较小的案件所进行的诉讼，和由这些诉讼活动产生关系的综合。

小额的界定：从其他国家有关小额诉讼程序的立法上来看，比如在美国，虽然各州小额法院受理案件类型和诉讼金额有所不同，但是一般受理5000美元以下的損害赔偿、债务、租赁等案件。我国虽然没有具体关于小额诉讼的规定，但是在2012年新修订《中华人民共和国民事诉讼法》规定了，“基层人民法院和他的派出法庭审理符合本法第一百七十五条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。”

从其他各国的小额诉讼的实践中，可以总结小额诉讼具有以下特征：1.以效率优先为其原则：小额程序以追求效率为根本原则，在衡平了公平与效率之后选择效率为优先的结果。2.小额诉讼中的请求，一般仅限于债权之间的纠纷，而且，对于诉讼标的也有严格的界限要求。3.小额诉讼程序简便而且灵活。小额诉讼的灵活、简便性，主要体现在：a.一次性开庭审结；b.调解优先；c.允许缺席判决。比如一方在不到场的时候，法院可以依照职权作出缺席判决；d.采取一审终审制。比如为了避免因为上诉而耗费更多的时间和金钱，彻底贯彻小额诉讼的效率优先原则，各国都会采取一审终审制。4.法官拥有比普通程序更大的职权，简单的说，程序越简单，法官的职权会越大，这与程序简单之后职权的灵活性是对应的，只有这样，才能使法官更快的进入诉讼，加快诉讼进程，因此，小额诉讼会比普通程序更容易让法官介入诉讼，当然，这种情况的发生是在对双方的对抗收到一定限制的情况下发生的。比如，在许多小额诉讼的例子中，鼓励当事人本人进行诉讼从而禁止律师进行小额诉讼的代理案件，不适用严格的证据规定，不允许交叉询问，法官会积极的促进当事人和解等等，从而贯彻小额程序存在的意义，节约人力、物力，更多的时间和司法资源。

二、增设小额程序的意义

虽然我国尚未规定有关小额诉讼的法律，但是，对于小额案件都会试用简易程序。近年来，随着人们法制观念的增强，越来越多的小额诉讼的案件进入了人们的视野，甚至出现来很多一元钱的案，今时今日，全国各地人民法院受理的小额纠纷越来越多，这就出现了司法资源与诉讼之间的剧烈的冲突。

从实际的情况来看，当有关于小额诉讼的案件越来越多的今天，仅仅依靠简易程序，已经无法满足人们有关于小额程序的要求，因此，再增设一个小额程序已经势在必行。对于当事人来说，对于小额案件，越早的解决案件，越有利于人们对于自己权利的保护，因为时间拖延的越长，越有可能对人们的人力、物力造成不必要的浪费。

而且，基于当事人的要求，标的额越小，表明当事人可能不是太在乎有关于物质方面的需要，而是希望法官可以给予人们一个公正的审判，因此，如何衡平当事人的权益，如何保护当事人对于自己权利保护的要求，小额诉讼才会显得如此必要。

最后，我国对于小额的案件并不是一味的适用简易程序，因为在一些基层法院已经开始设立了小额诉讼的探索。比如，截止2011年12月20日，云南省两个试点法院共审结小额速裁案件4651件，判决352件，占审结案件总数的9.71%，调解1044件，占28.81%，撤诉2228件，占61.48%，调撤共计3272件，占90.29%，无当事人提起异议的案件。对判决案件，经事后回访，当事人对判决内容均表示满意。希望以后可以在全国推行这种制度，让我们拭目以待吧。

总结：当然，在具体的实行小额诉讼程序之中可能会出现各种各样的问题，比如，小额诉讼程序当中法官权力过大、怎么确实保证当事人利益，但是，随着试点的增多，相信这些问题在实践案件当中都会迎刃而解，希望中国的法律制度越来越完善。