案例12担保资产保全案例分析

案例12担保资产保全案例分析（共8篇）

案例12担保资产保全案例分析 篇1

案例12

担保资产保全案例分析

湖南金广源信用担保有限公司

一、担保情况简介

借款人是一家生产制砂的小型股份制企业，因生产需要向银行申请流动资金贷款200万元，期限一年，由担保公司提供担保，该企业以本厂的机器设备、股东自己的家庭财产、向担保公司抵押，并承诺承担个人连带责任保证。

二、保后监管

担保贷款发放后，担保业务部门项目经理按照该项目风险分类结果，根据公司保后监管制度的规定对该公司进行定期（每月一次）和不定期检查，检查内容包括:资金去向、生产原材料的购进、产品的销售情况、原材料及成品的库存状况、货款的回笼等生产经营情况以及反担保资产的安全状况，还对该公司现金流进行了跟踪统计，通过合作银行的配合，打印企业基本户和主要结算银行的银行对账单、企业贷款卡记录，了解银行贷款付息情况、原有借款的偿还情况以及资金运转情况是否出现异常。同时，对企业是否发生诉讼等影响经营的重大事件、是否进行新的举债或对外担保、反担保企业或个人的保证能力是否发生变化、企业领导者目前的经营思路和发展举措等也进行了详细的了解，并按月要求企业提供财务报表和其他书面证明材料。

在担保贷款发放后近十个月的保后监管中，该公司运作经营一直正常，各项财务指标均正常。在贷款到期前两个月，项目经理即与企业积极联系资金备款情况，监督企业按备款进度落实还款资金。但贷款到期前，该公司在其他银行的一笔贷款到期，按原计划该企业归还完毕后可实现续贷，.但因该银行压缩信贷规模，这笔贷款收回后未能立即发放新贷款。因资金链突然被切断，该公司流动资金非常紧张。恰逢春节将至，是产品的畅销期，该公司为保生产，将全部回笼货款均用于支付材料款，不愿用来偿还到期贷款。在此情况下，担保公司为维护自身信誉，在与银行约定的代偿期限内为该客户代偿了绝大部分贷款。

三、保后追偿

代偿发生后，担保公司即成立了由担保业务部项目经理、法律室、资产保全部等部门人员参加的专项催收小组，先后采取了追偿手段：

1.发出催收通知，要求该公司尽快筹款还债，保证债权不超过法律规定诉讼时效。

2.派出专业人员对该公司的财务进行全面清理，准确统计出其现有资金、存货、应收账款及已签合同金额。在此基础上，协助该公司提出了清收应收账款、压缩存货、加快资金周转及回笼的具体方案，并协助该公司大力追收大额应收款。所有回笼款项除部分用于保证生产外、其余全部用来还款。同时由派出的专业人员对该公司资金账户、财务活动进行全面监管，防止企业以资金体外循环方式逃避债务。通过采取上述措施，在一个月内陆续偿还代偿款本息近100万元。

3.为使该公司在短期内筹措更多资金，达到既能早日还清代偿款又能保证生产不受太大影响，按照设计追偿方案，担保公司还积极帮助该公司联系新的融资渠道。

4.为给该公司施加压力，还依法通过法律途径追收，依照抵押合同关于强制执行公证的约定向法院提出强制执行。

四、反担保资产处置

虽然有机械设备和家财产抵押，并且也已经提出强制执行，但担保公司的最终目的是收回代偿款，所以没有立即处置抵押财产，而是以处置抵押财产为砝码，向该公司施加压力，促使该公司加快筹资进度。为此，担保公司还要求该公司签署一系列授权书等法律文书，授权担保公司可以将抵押物随时进行

拍卖还债。通过申请强制执行及签署委托拍卖法律文书使该公司感觉到了还款的紧迫性。

在采取上述措施后，如果该公司代偿款久拖不还，担保公司可以通过三种途径进行追偿

（1）运用上述法律手段处置反担保抵押资产；（2）鉴于企业基本面尚好，为企业寻找再融资途径；

（3）继续严密监控企业开户银行资金结算情况，节流销售回笼货款用于归还代偿款项。通过以上各项有效的催收手段，代偿款最后安全收回已没有问题。

五、保全结果

鉴于担保公司强有力的催收措施和设计科学合理的催收方案，该公司的还款意愿得以维持和强化，该公司积极配合进行再融资工作。鉴于该公司良好的基本面以及担保公司的大力协助，该公司向另外一家金融机构成功融到一笔100万元资金，立即偿还了剩余100余万元代偿款本息。担保机构为其原抵押物办理了注销手续，由该公司抵押给新贷款银行。

本案的成功操作既维护了担保机构和银行的合法债权，同时又帮助企业度过了短期资金周转困难的难关，实现了企业、银行、担保机构三赢的局面，体现了政府积极扶持中小企业发展的政策导向.王小谦

2012年10月15日

案例12担保资产保全案例分析 篇2

杨 荣 重庆交通大学

付款担保（Payment Guaranty）在出口业务中指出口方（债权人）与进口方（债务人）的利益或业务关系方（担保人）约定，当债务人不能或不愿履行债务时，担保人按照约定履行付款债务或者承担付款责任的行为。在业务实际中，当进口方的资信状况不足以支撑大额度放款交易，我国出口方企业往往要求进口方通过付款担保来确保其按时足额履行付款义务。但现实情况是各国对付款担保形式、内容、程序及法律效力等规定不同，担保人本身实力可能不确定，因此出口企业在债权实现过程中面临一定障碍。

一、基本案情

我国某汽车企业A与B公司合作开发俄罗斯汽车市场，最终A公司的X品牌工程用卡车在当地有了一定名气。A与B两公司合作一直良好，业务进展顺利，但2008年全球金融危机也对俄罗斯经济带来冲击，大量将建或在建的工程项目因资金问题不得不缓建或停建，直接导致俄罗斯工程卡车市场陷入低迷，与A合作良好的B公司由于销售受阻，资金链断裂，不得不拖欠A公司700多万美元货款。

B公司是在英属维尔京群岛（British Virgin Islands）注册的离岸公司，负责人是一位很有汽车销售经验的华人E，且由E与俄罗斯另一公司D各出资50%设立，其所有业务就是以提单日120天期限在俄罗斯市场赊销（OA）A企业X品牌工程用卡车产品。货物直接从中国发往俄罗斯，产品通过华人E在俄罗斯另一公司C以及D公司的广泛渠道销售。由于是4个月的赊销，A企业在ECA协会成员F建议下要求与B的贸易债权由D公司提供不可撤销、独立、无条件担保。其业务逻辑关系如下：

700多万美元的损失使A企业显得束手无策，与B公司长期的良好合作又使A公司面临两难选择，业务关系、债务关系与投资关系的错综复杂超过了A公司专业能力范围，最终不得不委托F代为处理追债。万幸的是当初A与B合作时，在F的强烈建议下，业务有独立担保条件。还好在F公司的多方努力下，追债最终取得理想效果。

二、付款担保形式及有效性

国际贸易业务中设置付款担保是为了保证出口方收汇利益，实际是从属于贸易合同，担保方对贸易合同的债务人履行债务承担连带责任，目的是防止付款人违约责任的发生。如果按照担保主体和内容可以把担保分为人担保、物担保、资金担保，其中人担保的典型形式是保证，物担保的典型形式是抵押、质押和留置，资金担保主要形式是定金。国际贸易业务中设置付款担保主要是采用定金和保证两种形式。

（一）定金付款担保形式

定金付款担保形式是出口方为了保证进口方履行合同，特别是付款义务，在签订贸易合同后，生产备货前或发运前，预先向进口方收取一定比例的定金以保证进口方充分履行义务的法律手段。定金付款担保约束是双向的，如果出口商没有履行合同，必须以双倍定金金额支付进口商。一些国家规定定金担保比例不得超过20%。国际贸易达成业务合同后，一般情况下进口商付款在后，且付款完成过程很快；但是对出口商而言，生产备货耗时长，且远在收汇之前，一旦开始生产备货，财务成本和机会成本随即发生，如果进口商最终违约不付款，其本身没有多大经济利益损失，而对出口商而言会带来很大损失。鉴于此国际贸易业务中定金是普遍存在的付款担保形式。

（二）保证付款担保形式

保证付款担保形式指保证人和出口商约定，当进口方不履行付款义务时，保证人按照约定履行付款义务或承担责任。保证人可以是法人与非法人组织或公民，不同国家对保证人的身份有不同的限制，一般情况政府部门，公益慈善性质机构与社团，企业法人分支机构或职能部门不得从事各类担保行为。国际贸易过程复杂，头绪众多，为了避免纠纷发生，保证付款担保合同应当以书面形式订立，且保证合同内容要素齐全，保证债权种类、数额、履债期限、保证方式、担保范围、担保期限、其他各项约定等都需界定清晰。

值得注意的是，保证付款担保从性质上分为一般保证和连带责任保证，一般保证需经过审批或仲裁并执行债务人财产后，不足以弥补出口商收汇利益情况下，保证担保人才有承担付款责任义务；而连带责任保证只要进口商履债期满没有或没能履行付款义务，出口商就可以要求担保人履行付款义务，但是担保人具有抗辩权。

（三）付款担保有效性

在F的参与下，A企业与D公司就其与B公司的业务签订的独立、无条件、完备的付款担保合同，其内容界定明晰、要素齐全、与当地法律没有冲突，为后来发生风险事故后追债奠定了坚实的基础。付款担保方D公司与B公司既有贸易业务关系（销售B公司进口的X工程汽车），又有投资纽带关系（占有B公司50%股份），同时还有人事关系（B公司负责人与D公司都是B的股东），D公司也是业务终端销售者。因此，A企业业务谈判时把D公司作为担保人的身份纳入其中，对A企业来说既起到事前风险很好的防范作用，又对D作为销售商起到一定的促进作用，同时对D也起到压力作用，因为销售收款不畅，无法对A企业付款，D要承担对A相关业务的付款责任。本案例业务担保具有一箭双雕的作用。担保有效一般具有以下条件：（1）担保方实力雄厚，具备担保能力是先决条件，否则担保行为是毫无意义的行为。（2）担保协议在相关国的合法性与协议准确完备是担保有效性的基本条件，否则靠担保防范收款风险的想法会落空。（3）对担保人的规模、信用、业务情况与业务地理方向全面深入掌握是担保最终有效的实质条件，否则担保行为最终仍不能降低或避免风险损失。

三、本案例追债处理心得

从案情介绍可以看出，本案例各当事方之间具有各类复杂关系，案情超过一般复杂性。追债过程以下两点心得特别值得总结。

（一）从错综复杂的案情中，梳理出头绪，准确锁定追债对象是关键

1.从业务资金流向与最终还款来源角度分析来看，A企业回款来源最终是靠B公司的下游经销商C、D公司销售回款，然而目前俄罗斯市场受金融危机影响X工程车市场低迷，靠进口方销售回款来还款显然是不可行的，因此必须从担保方D公司其他资产资金上想办法。

2.从长远考虑A公司并不想与在俄罗斯苦心经营的销售渠道B公司关系破裂，希望长期合作，甚至患难与共，等待市场恢复。

3.从还款资金来源可靠性来看，B公司只是一个离岸公司，规模和实力很有限。通过深入调查发现，D公司财力雄厚，除汽车销售外，其还经营木材加工与出口，年利润达几千万美元，并且几乎没有受到金融危机冲击。综上考虑，最终锁定D公司作为追债对象，要求按付款担保协议履行B公司的付款责任。

（二）找准制约因素，追债策略的合理采用，也是追债成功处理重要因素

D公司收到催讨函后，以各种理由逃避担保责任，拒绝全额付款，后来D公司提出支付200万美元了却全部担保责任，经多次交涉，D公司态度仍然强硬。 僵持状态下，再次对D公司业务详细情况深入摸底，发现D公司木材加工出口目标市场主要是中国，占其木材业务的70-80%。掌握到更为重要的信息是D公司为扩大木材加工出口生意规模，正在向当地银行申请贷款，且正处于审批的关键环节。鉴于此，F公司建议A公司函告D公司，针对其公司付款担保责任将提交中国国际贸易促进委员会仲裁，同时告知D公司如仍不付款，立即启动法律程序。鉴于此D公司自行飞赴中国商谈还款方案，提出先还100万美元，余款分二次按时还清的方案。

四、付款担保出口风险防范启示与建议

（一）事前阶段让付款担保行为没有任何瑕疵，充分有效是防范出口风险的根本前提

担保作为一种债权收款保障措施，根本上取决于担保行为充分有效，才能保障出口企业收汇权益。结合本案例分析有以下几点：

1.认真分析业务流程，弄清楚贸易模式风险点，在此基础上分析设置担保的必要性和有效性。担保不是每笔业务必须要有，也不是多多益善。从本案例来看，A企业货款追回很大程度上取决于实质条件，担保人D业务因素受到制约。从本案例贸易模式与回款来源看，B公司只是中间商，作为离岸公司规模实力有限，对A公司不具备收款风险保障能力，一旦市场出现风波，A公司风险敞口会很大，因此纳入D公司作为担保人设置担保是非常必要的。

2.关注担保人本身综合实力是出口风险防范重要着眼点。综合实力主要是还款意愿与还款能力结合表现，还款意愿制约于还款能力。①还款能力表现为实体资产、资金状况、盈利状况等。案例中的D公司状况分析，D公司算是优质担保方。一方面是业务多元，资金收入来源风险分散，外部市场状况一般不可能对所有业务单元带来冲击，符合“多个篮子放鸡蛋”原理；另一方面D公司除汽车销售外拥有加工木材的大量厂房与设备等实体资产，具有变现功能，具有“跑得了和尚跑不了庙”特征，避免担保人逃匿。②还款意愿表现为担保人在有担保还款能力前提下是否愿意还款。一般说来，担保方与债务人本身有一定程度关联，关联度过高，付款能力具有“一损俱损”同步性，此时谈付款意愿意义不大；关联度过低，付款意愿也会下降，遇到承担责任时或多或少都有抵赖的情况发生，这说明担保合同的完备很重要。所以对担保人的判断非常重要，否则就是“水中花，镜中月”的虚幻担保。

3.担保文件签署完备性对出口风险防范至关重要。（1）担保形式选择，要结合国际贸易实务，一般选择保证方式较妥当，从与主合同关系上，一般选择独立连带责任担保而不是一般从属担保。如果选择抵押、质押和留置等物担保涉及跨境操作，操作程序复杂，且面临诸多法律障碍；如果选择一般从属担保，需等到仲裁结果出来后才能要求担保人付款，对出口企业耗费时间长，且仍然存在“真空”情况。（2）担保内容要明确具体，没有歧义，毫无疏漏，否则会导致担保文件的法律效力瑕疵。（3）担保合法性方面，首先要注意形式合法性，多数国家认可，但不同国家队担保具体形式有不同法律规定，如巴西等国家法律不认可独立连带责任担保形式；其次要注意程序是否合法，一些国家（如我国）就规定，上市公司担保额达到公司资产总额一定比例，必须要股东大会作出表决，且必须三分之二以上股东同意；最后担保文件签字是否具有法律效力，签字人是否得到该国法律规定签字人的合法授权，都需要审核落实。

（二）事后真发生了风险状况，要抓准担保方“软肋”所在，把担保方受制因素牢牢抓在出口企业手中

诉讼保全担保合同 篇3

委托人（甲方）：

担保人（乙方）：河南兴业担保有限公司

法定代表人：陈乃雄

鉴于申请人与被申请人纠纷一案，甲方向郑州市人民法院申请财产保全，乙方接受甲方委托，同意向上述法院出具诉讼保全财产担保的相关手续。甲乙双方经协商一致，订立本协议。

第一条定义

本合同所称财产保全担保是指甲方向法院申请财产保全时，乙方接受甲方委托，为甲方的保全行为向人民法院出具保函，并按《担保法》《民事诉讼法》的相关规定协助财产所有人履行相关法律手续承担担保义务的民事法律行为。

第二条担保的范围、金额和责任承担

1、甲方的诉讼保全标的为：

2、乙方为甲方提供的担保范围是甲方申请财产保全标的的价值为人民币： 万元整。

3、乙方在上述担保范围内承担相应的担保责任。

第三条担保期间

担保期间是向人民法院申请诉讼保全担保之日起至一审法院判决裁定生效之日止。

第四条担保费及支付方式

1、甲方应向乙方支付财产保全担保费用人民币：元整。

2、甲方应预交结果反馈保证金人民币元整，保证及时向乙方反馈有关信息(包括：担保财产的查封日期、查封对象的清单回执、案件开庭日期、审判日期、审理情况及解封情况)。以便乙方了解案件的进展情况，保证担保财产的及时解封。保证金在乙方担保财产解封后三日内无息退还给甲方。

3、上述费用甲方应在该合同签定之日全额支付给乙方或乙方指定的帐户上。乙方收到款后向甲方出具收款凭证。若乙方的担保函法院未认可，乙方应自甲方通知之日起三日内向甲方无息退还上述费用。

4、乙方指定收款账户为：

户名：开户行：

第五条甲方的义务

1、甲方对所提供的全部文件资料的真实，完整及有效性负全部责任。提供的资料包括起诉状、财产保全申请书、拟查封标的与本案关联性证据材料。担保发生之后及时提供查封的裁定书、开庭传票、判决书、解封的裁定(复印件即可)。

2、在担保期间，不受甲方内部任何事件变化而使乙方受到损失。

3、甲方与被告订立的合同符合法律生效要件，甲方不得与被告恶意串通骗取乙方的担保责任。

4、甲方具备本合同要求的履行能力，有充分和法定的权利签署和执行与乙方签定的本合同。

第六条违约责任

1、如因担保事宜，被申请人向乙方及担保财产所有人索赔，甲方将无条件全部承担乙方因履行该担保合同而发生的一切经济损失(包括但不限于乙方支付的索赔款违约金罚金)。

2、甲方必须无条件在乙方发出的书面通知索赔之日起3天内一次性支付乙方及担保财产所有人已向被申请人赔偿的全部款项。

3、合同生效后，甲方无故单方面解除合同的(包括但不限于未在法定期限内起诉等)，乙方不再退回已经收取的担保费，未支付的部分有权要求支付。.4、若法院实际查封的对象与合同约定的保全标的不一致时，乙方有权单方面解除合同，已收取的担保费不予退回。.如果甲方变更查封应事先通知乙方，并征得乙方书面同意按照乙方要求交纳保证金，否则乙方可单方解除合同。

5、甲乙双方约定的担保到期三日内,甲方应向法院申请解除乙方的担保责任，并跟踪解封事宜，在收到法院解除担保裁定书三日内书面通知乙方，否则每延期一日甲方按担保金额的百分之一向乙方支付违约金，并承担乙方造成的经济损失(包括但不限于律师费等)。

6、双方约定的担保期间到期三日内，甲方不及时向法院申请执行，并同时申请解封担保财产的，乙方有权终止合同并要求甲方另行支付相当于本合同第四条约定的两倍的担保费,并承担本合同第六条第5项的责任。

第七条 如果二审中甲方仍需乙方提供担保的，在征得乙方书面同意的前提下，本合同的条款仍然有效。担保费按照第四条第一款约定另行收取。

第八条争议的解决

本合同发生争议，双方应协商解决，协商不成可向合同签订地法院提起诉讼。

本合同签订地：郑州市金水区。.第九条合同变更、解除和生效

1、本合同补充、修改、变更、解除均需由甲乙双方协商一致。

2、本合同一式二份，甲乙双方各执一份，由甲乙双方法定代表人或其授权代理人签字盖章之日起生效。

甲方（盖章）：乙方（盖章）：

法定代表人或代理人(签字)：代表人(签字)：

签约地点：

海事保全担保书 篇4

担保人：

被担保人：

海事保全担保书

担保人（法人）：电话：法定代表人（或主要负责人）：职务：单位地址：邮政编码：担保人（自然人）：性别：民族：出生日期：文化程度：电话：工作单位：

住址：

被担保人（法人）：电话：法定代表人（或主要负责人）：职务：单位地址：邮政编码：被担保人（自然人）：性别：民族：出生日期：文化程度：电话：工作单位：

住址：

担保人就被担保人一案，对被担保人所提出的申请提供担保。

担保方式：

担保财产如下：

1、2、担保人愿意为被担保人提供元的担保，用以赔偿因被担保人申请错误而给被保全人或者利害关系人造成的损失。

此致海事法院

财产保全担保申请书 篇5

申请人：（姓名），（性别），（民族），（出生时间）年 月 日，（籍贯），住址 ；

联系电话：。

被申请人： 日，（籍贯），住址 ； 联系电话：。

申请保全事项：

请求人民法院依法对被申请人所属下列财产采取诉前保全措施：；

事实和理由：申请人与被申请人因借款纠纷一案，现被申请人意图转移财产，且情况紧急，不立即申请财产保全将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害的，也会导致人民法院的判决不能执行或者难以执行。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条之规定，申请人特请求人民法院依法对被申请人的上述财产采取诉讼保全措施。

特此申请。

富源县人民法院

申请人：

年 月 日

诉讼保全担保书

担保人：（姓名），（性别），（民族），（出生时间）年 月 日，（籍贯），住址 ；

联系电话：。

被担保人：（姓名），（性别），（民族），（出生时间）年 月 日，（籍贯），住址 ；

联系电话：。

担保人自愿为被担保人向你院提出的诉讼财产保全申请提供如下财产担保：

担保人以自己所有的 作为被担保人申请诉讼保全的担保财产，如被担保人的诉讼财产保全申请错误导致被申请人损失，担保人愿以担保财产赔偿被申请人因财产保全所遭受的全部损失。

此致

富源县人民法院

担保人：

年 月 日

附：担保人身份证复印件、担保财产权属证件复印件；篇二：财产保全申请担保书

财产保全申请担保书

原告 诉被告 纠纷一案，原告已向贵院提出财产保全申请，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第九十三条之规定，自愿以作为原告申请财产保全的担保，并承担由此而引起的一切法律后果，特此担保。

此致

人民法院

担保人：

年 月 日

备注：

1、如用车辆担保，须提交车辆行驶证正副本、车身照片、担保人身份证或营业执照复印件。

2、如用房屋担保，须提交房屋产权证原本及担保人身份证或营业执照复印件，另在担保书上注明房屋的位置及房产证号码。

3、担保人提供的担保财产应与财产保全申请书申请查封的财产数额等额。篇三：财产保全担保申请书

财产保全担保申请书 篇四：财产保全申请及担保书

财产保全申请书

申请人：

被申请人：

请求事项：冻结被申请人在银行帐户内的存款××××元或查封、扣押其相应价值的财产。

事实与理由：申请人诉被申请人 纠纷一案，已由贵院受理，为防止被申请人转移财产，确保本案在审结后能得到顺利执行，切实维护申请人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，申请人特提出上述财产保全申请，并愿意承担由此而引起的法律责任。请人民法院准许。

此 致

申请人：（签名或盖章）

年 月 日

本公司愿意为申请人的保全申请提供连带责任担保。

担保人：（盖章）

年 月 日

被申请人可供保全的财产有： 1． 2．【备注】1．申请人或被申请人是个人的，应写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址，联系电话等；申请人或被申请人是单位的，应写明单位名称、住所、法定代表人或负责人姓名和职务、联系电话等； 2．担保单位注册资金应大于保全金额，同时应提供经最近年检的营业执照副本复印件。篇五：诉前财产保全申请书及担保书

申请人xxx，男，19年月日出生，汉族，住，身份证号码：电话。被申请人xxx，男，1987年5月1日生，汉族，住 市 县 镇 三组 号，身份证号码： 电话。

请求事项： 1.请求依法扣押被申请人牌号为、发动机号、车架号 搅拌车一辆，申请保全的数额为人民币 万元；

2.被申请人承担全部的保全费用。

事实与理由： x年x月x日，被申请人车辆（牌号为、发动机号、车架号搅拌车一辆）与申请人在 发生交通事故，导致申请人受伤住院。

为防止被申请人转移财产，维护申请人的合法权益，根据相关法律规定特向贵院申请诉前财产保全。请求贵院依法扣押被申请人的肇事车辆。此致 xxx人民法院

申请人：xxx 二○一 年 月 日

担保人：公司，住所地，法定代表人：

被担保人：

担保人就被担保人诉道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，对被担保人所提诉前财产保全申请提供担保。

担保内容：

诉讼保全担保书.doc范本 篇6

担保人： 住所： 身份证号： 电话：

被担保人：

住所：

法定代表人： 联系电话：

担保人就被担保人诉湖北振林建筑安装工程有限责任公司工程款支付合同纠纷一案，对其向贵院申请的诉讼财产保全申请提供担保。

担保内容如下：

担保人愿以自己名下位于 房权证 号的合法财产(财产权属凭证见附件)为被担保人所提申请提供经济担保。并保证：如被担保人诉讼保全申请错误，担保人愿意赔偿被申请人因诉讼保全遭受的全部经济损失。

此致

湖北省某某某人民法院

担保人：

案例12担保资产保全案例分析 篇7

一、什么是财产保全担保

二、市场调查

三、风险分析

四、市场营销计划

一、什么是财产保全担保

财产保全是指人民法院根据当事人的申请，对被申请人财产或有争议标的物采取查封、扣押、冻结等强制措施，使其处于法院有效监控之下的司法行为。财产保全分为诉前保全和诉讼保全: 诉前保全是指诉讼发生前，人民法院根据利害关系人的申请，对被申请人的有关财产采取的强制措施；诉讼保全是指人民法院在诉讼过程中，为保证将来生效判决顺利执行，对被申请人财产或有争议的标的物采取的强制措施。采取财产保全后，被申请人不能随意处臵保全财产，待判决生效后，如果被申请人履行有关义务，财产保全措施解除；如果被申请人不履行义务，法院可以处臵所保全的财产，使债权人的合法权益得到有效维护。

由于查封、扣押、冻结被申请人财产的保全措施有可能影响被申请人正常的生产经营活动，并导致一定的损失，所以，法律规定，为保护被申请人的合法权益，对申请人申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。因此，法院在申请人申请

1财产保全时，要求申请人提供担保，保证对财产保全不当的损失进行赔偿。

所以，在民事诉讼过程中，当事人如果向法院申请财产保全须提供担保。当事人在向法院提供担保时，可以用相当于保全标的物价值的钱或物提供担保，也可以第三人保证的方式提供担保。如果当事人无法提供担保或提供的担保不被法院接受，担保公司可以第三人保证的方式为当事人向法院提供担保，以确保诉讼的顺利进行和申请人债权的实现。担保公司向申请人提供专业、规范、及时的担保服务为财产保全担保开辟了新的途径。

担保公司参与财产保全担保的特点：

1、由专业担保公司提供保证担保；

2、适用于申请人难以提供法院认可的保全担保措施的情况；

3、担保人承担因财产保全不当造成的赔偿责任。

二、市场调查

开展财产保全担保业务，国内担保机构已有先行者。应该说，在国内，财产保全担保已不属于新业务品种。据介绍，中国经济技术投资担保有限公司开展此项业务已有一年左右的时间，市场需求较大，除了服务北京市场处，又在重庆、南宁等地设立财产保全担保联络处，企图挖掘全国市场，和郑州地区也在密切接触。中国经济技术投资担保有限公对业务本身几个关健问题是这样处理的：

1、费率问题。按申请财产保全金额的0﹒2%-1﹒5%协商确定，确定的依据是具体项目的风险度。另外，每笔业务收费规定最低收费。

2、反担保措施问题。一般不要求申请人提供反担保措施，风险控制主要以项目责任人对诉讼案件的性质进行审查监控。

经过近期对郑州地区的法院、仲裁委员会、律师事务所的调查了解，大家普遍认为，担保公司以第三人保证的方式为当事人向法院提供担保，具有不可替代的优势：一是时间性强，当事人向法院提出财产保全申请和担保公司出具财产保全担保几乎可以同时进行。

二、程序简单，当事人只需支付财产保全金额一定比例的担保费，就可满足法院要求的担保。这比当事人自身提供财产保全金额的100%去担保要简单的多，且可以节省很多交易成本。

下表显示了 2002年法院民事案件收案数及诉讼标的总额情况：

郑州市中级人民法院，2002年案件统计表。

说明：民事案件收案数指各级法院一审案件数。

法院对一审民事案件的财产保全情况没有统计，但据省高级法院、郑州市中院民庭的法官介绍，申请财产保全的一审民事案件应占一审民事案件的一到两成，这还是一个保守的数字。由于银行作为

诉讼当事人，涉案标的较大，约占诉讼标的总额的三成，且在申请财产保全时，可能不请担保公司提供担保。所以在计算有关数字时，应扣除相应的比例。

如果按两成计算，在全省范围内，财产保全担保业务市场容量为：案件数47987个，诉讼标的额226,923万元。如果担保费率以1%计算，则担保费为2,269.23万元。类似的数字为：省高级法院范围：案件数9个，担保费为89.98万元；郑州地区法院范围：案件数6091个，担保费为671.4万元；郑州市中院范围：案件数111个，担保费为477.13万元。即郑州地区财产保全担保业务市场容量为：案件数6211个，担保费为1,238.51万元。

就郑州地区6211个案件而言，如果我们占有50%的份额，即3105个案件，619.26万元的担保费。平均每天要出具9个财产保全担保书，可以收取1.72万元的担保费。

另外，法官们一致认为此类业务市场需求很大，做为一种常识的判断，将来申请财产保全的案件一定会越来越多。

郑州市仲裁委员会今年上半年收案70多起，诉讼标的额为6000万元，申请财产保全的案件2起。

三、风险分析

人民法院对被告采取财产保全措施，在判决生效前，不能对财产直接采取给付原告所有的方式。对查封、冻结、扣押的鲜活、不宜保存、易变质的物品应采取变卖并保存价款的措施。因此，人民法院采取的财产保全措施，被法院查封、扣押、冻结的财产，其价值本身并

未减少，也未转移所有权。

对于不动产的查封、冻结、扣押措施，不影响被告的正常使用，但最大可能性是影响被告以该被查封、冻结、扣押的财产为标的物产生交易行为，遇到该种情况，只要当事人提出异议，人民法院审查当事人的交易如不是为了逃避债务，会同意当事人继续交易，但将交易的价款保留。

对于动产的查封、冻结、扣押措施，如该动产正在使用阶段，人民法院一般会限制被告转让该动产，而不采取转移占有的方式，不转移占有的方式，除非当事人此前已经发生了以该标的物的交易行为，一般不产生损失问题；如转移财产占有，原告败诉，会出现影响被告使用财产的损失问题。

人民法院冻结被告的银行账户和存款，因冻结并不转移所有权，影响的仅是被告的使用，存款及利息仍归被告所有，也不会造成损失。

我公司赔偿后，对申请人仍有追偿权。

四、市场营销计划

财产保全担保业务的市场主体是向法院提起财产保全申请的诉讼当事人。如何实现需方（当事人）和供方（担保公司）的信息有效沟通，是我们进行市场营销所要考虑的第一步，这大致有几种途径，一、当事人通过不特定的公共信息（比如，别人的介绍）获知担保公司可以提供此种服务。

二、通过代理人律师事务所（这需要我们与所有的律师事务所进行信息沟通，也可以通过与律师协会协商，由律师协会将服务信息发散至各律师事务所）告知。

三、通过受理法院或仲

裁委员会（这也需要我们与所有的法院，仲裁委员会进行信息沟通）给当事人建议。但不管采取什么方案，市场需求是充分的，而市场信息渠道是不充分的。我们所要选择的方案，应是最大限度的让当事人和我们之间的信息渠道畅通，且交易成本最低。我认为，通过法院或仲裁委员会较之律师事务所更能满足上述要求。从信息畅通渠道看，当事人是否提起财产保全申请，受理法院或仲裁委员会最清楚而律师事务所则不尽然，这可能有几种情况：

一、当事人没有聘请代理律师，二、律师事务所可能出于商业考虑，有意设臵障碍。从交易成本来看，律师事务所肯定会从商业角度出发向我们提出收取信息费用，且最主要的是每个律师事务所或每个律师的费用要求不同可能会扰乱市场秩序。从法院角度看，我们也需支付一些费用，但方式灵活，且费用要求不应该很高。

具体操作建议：

1、准备财产保全担保业务宣传资料、流程说明。

2、利用公司特有的政府平台与省高级人民法院接触，通过研讨会的方式，邀请主管副院长和相关审判庭特别是民事审判庭长进行座谈。

3、邀请郑州市中级人民法院、各区人民法院民事审判庭庭长及郑州市仲裁委员会主任座谈。

4、利用《河南审判》、《律师工作动态》、《河南律师网》的平台进行广告宣传

担保法案例 篇8

2000 年1月29日，孙某与石某重新订立了还款责任保证书，石某承诺于同年2月3日前如数还清。后石某再次违约。孙某于2000年9月20日向石某催要时，由在场的被告丁某(系石某连襟)亲笔书写了承诺书一份，载明：所有欠款于同月28日前结清。如没有钱，由丁某负责，28号结清。最后署名为：石某。

2001 年2月23日，孙某收到丁某给付的人民币1000元(丁某称该款系石某交由其给付孙某)，尚欠货款39000元至今未还。孙某曾于2001年2月26日向丁某要款，遭丁某拒绝，双方为此发生纠纷。孙某遂向法院起诉，要求石某与丁某给付货款及并按约定支付利息。

在诉讼中，石某对结欠孙某货款的事实没有异议。

丁某则辩称：我既不是债务人，又不是该债务的担保人。2000年9月20日，我虽然代石某书写了承诺书，但我在承诺书并没有签上“担保人丁某”的字样，故应驳回孙某要求我承担担保责任的诉讼请求。

[争议]

法院在审理中，对于丁某于2000年9月20日出具的承诺书这一行为是否属于保证行为产生了截然不同的两种意见：

第一种意见认为，原告孙某与被告石某之间的买卖合同合法有效，石某结欠孙某货款有其出具的欠条为证。石某理应及时归还，其拖欠不付，侵害了孙某的合法权益。被告丁某虽然没有在承诺书中签字，但该承诺书是丁某亲笔书写。而且，从承诺书的内容看，丁某承诺由某对石某所欠孙某的货款负责还款的意思表示明确无误。作为一个具有完全民事行为能力的人，丁某对出具该承诺书的法律后果应该是明知的。结合我国担保法关于保证的规定，应当认定丁某的行为是对石某的欠款进行担保。因此丁某提出的其不是担保人的抗辩理由不能成立。但是，由于孙某与丁某对于保证方式没有约定，故丁某应按照连带责任保证承担保证责任。鉴于孙某在保证期间内已向丁某主张了权利，因此丁某仍应对石某的欠款(包括利息)承担连带保证责任。

第二种意见认为，2000年9月20日的承诺书虽为丁某所书，但最后的署名人为石某，因此，对该承诺书的正确理解应该是丁某代替石某所书，亦即承诺人是石某。承诺书中关于欠款于同月28日前结清。如没有钱，由丁某负责，28号结清“应是石某对孙某所作的承诺，而不是丁某对孙某作出的承诺。丁某虽然书写并知晓石某的欠款事实，但由于该条并无其签名，而且，在该承诺书的内容中，一无担保金额，二无担保方式，三无担保期限，故不能认定丁某系石某的保证人。本案应当驳回孙某对丁某的诉讼请求。

[评析]

本案争议焦点：2000年9月20日在孙某向石某追索欠款时，由丁某书写的“所有欠款在28号结清。如没有钱，由丁某负责，28号结清。石某。”但丁某未在此承诺书上落款和署名的行为是否属于担保(保证)行为?

笔者认为，对丁某的行为是否应当认定为保证行为，应从以下几个方面进行分析：

首先，根据本案事实，石某对其因购买建筑材料结欠孙某4万元货款的事实并无异议，故应予确认。丁某与石某之间具有特殊的姻亲关系(连襟关系)，而丁某对石某结欠孙某货款的事实，以及在2000年9月20日对债权人孙某向债务人石某主张权利的事实也是清楚的、明知的。在此情况下，丁某仍然向孙某出具了包含有代石某给付欠款等内容的承诺书。从该承诺书内容看，丁某具有为石某的欠款向债权人孙某提供担保的意思表示具体、明确。

其次，根据丁某于2000年9月20日书写的承诺书的内容，既有将“所有欠款在同月(即2000年9月)28号结清”的意思表示，同时也有“如没有钱，由丁某负责，28号结清”的承诺。这一承诺在意思表示上不仅连贯而且明确无误。该内容不会使包括孙某在内的其他人在理解时出现歧义。而且，按照文义解释和通常理解，“如没有钱，由丁某负责，28号结清”既体现了丁某代替石某向债权人孙某履行债务的意思表示，同时也对归还日期作出了承诺。因此，完全可以确认丁某的行为属于保证。

最后，从丁某在出具承诺书后又归还孙某1000元的行为分析，无论该款是否先由石某交给丁某后，由丁某归还孙某，还是直接由丁某归还给孙某，基于“货币所有与占有一致”原则，都应当认定是丁某履行了还款的保证义务。

关于石某有无在上述承诺书上签名的问题。笔者认为，石某在该承诺书上有无签名对认定丁某出具上述欠条的行为是否属于保证行为没有影响。理由在于：从承诺书中“如没有钱，由丁某负责，28号结清”的承诺内容看，丁某具有为石某结欠孙某的货款进行担保的意思表示。而且，在该承诺书中，丁某还约定了归还期限，即至2000年9月28日结清。

根据《中华人民共和国担保法》第六条的规定，“保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”

本案中，丁某书写的承诺书又恰恰是出具给债权人孙某的。换句话说，丁某的上述为石某的债务进行保证的意思表示是向本案债权人孙某作出的。在此情况下，作为债务人的石某是否在上述承诺书上签名，并不影响丁某在签名前所作出的对石某的债务向债权人孙某进行保证的意思表示这一行为的法律效力。而丁某的意思表示又完全符合保证行为的法律要件。因此，应当认定丁某出具上述承诺书的行为属于我国担保法规定的“保证”，丁某属于保证人。

综上所述，笔者认为，结合整个案件事实来全面分析，应当认定丁某的行为属于保证行为。至于保证方式，因丁某未在承诺书中作出明确承诺，故应按照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，认定本案中丁某的担保方式为连带责任担保。关于保证期间，因保证人丁某与债权人孙某未约定具体的保证期间，故应当按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，认定本案的保证期限为主债务履行届满之日起二年。