工程结算纠纷（共9篇）
工程结算纠纷 篇1
现在的施工合同一般采用的是固定价格加变更签证, 合同价款是结算金额的主要组成部分, 投标预算的质量直接影响到投标报价, 影响到合同价款。在投标过程中, 投标人取得招标文件后, 应对投标人须知、合同条件、技术规范、图纸和工程量清单等重点内容进行分析, 深刻而正确地理解招标文件和业主的意图。
1进行合同条款分析
(1) 合同背景分析, 为报价和合同实施及索赔提供依据。
(2) 合同形式分析。主要分析承包方式、计价方式。
(3) 合同条款分析。主要包括承包商的任务、工作范围和责任;工程变更及相应的合同价款调整;付款方式、时间;施工工期;业主责任。
(4) 技术标准和要求分析。它们和清单中各子项工作密不可分, 报价人员应在准确理解招标人要求的基础上对有关工程内容进行报价。任何忽视技术标准的报价都是不完整、不可靠的, 有可能导致工程承包中的重大失误和亏损。
(5) 图纸分析。
2进行工程现场调查, 应注意以下方面
(1) 自然条件 (气象、地质、水文等) 。
(2) 施工条件 (三通一平、道路、进出场、是否需二次搬运、与临近建筑及管线的位置关系、当地政府部门对施工现场管理的各种管理和规定) 。
(3) 其它条件 (各种构件、半成品及商品砼的供应能力和价格) 。
3竣工结算
工程结束后应按照规定组织竣工验收, 保证竣工结算的及时性。积累、整理竣工项目资料是编制竣工决算的指出工作, 它关系到竣工结算的完整性和质量好坏。综合《建设工程工程量清单计价规范》GB50500-2008和《建设项目工程结算编审规范》CECA/GC3-2007的规定, 工程竣工结算编制的主要依据包括以下内容:
(1) 国家有关法律、法规、规章制度和相关的司法解释。
(2) 建设工程工程量清单计价规范。
(3) 施工承发包合同、专业分包合同及补充合同, 有关材料、设备采购合同。
(4) 招标投标文件, 包括招标答疑文件、投标承诺、中标报价书及其组成内容。
(5) 工程竣工图或施工图、施工图会审记录, 经批准的施工组织设计, 以及设计变更、工程洽商和相关会议记要。
(6) 经批准的开、竣工报告或停、复工报告。
(7) 双方确认的工程量。
(8) 双方确认追加 (减) 的工程价款。
(9) 双方确认的索赔、现场签证事项及价款。
(10) 其他依据。
对任何造价规范、造价文件理解如果有偏差, 都可能对工程结算造成损失。例如建设工程安全文明费用:豫建设标[2006]82号文中《河南省建设工程安全文明施工措施费计价管理办法》规定:“有关单位在编制工程预算、标底或拦标价以及投标报价时, 应按规定足额计取安全文明全部费用”、“现场安全考评不合格的工程、未经考评、测算的工程不得计取现场考评费和奖励费”。根据文件规定:投标预算不论是否足额计取安全文明全部费用, 都视同包含安全文明全部费用。各单位投标报价是在统一的标准下进行, 在未废标的前提下, 应视同投标文件完全响应招标文件, 才符合公平公正的原则。在工程进行竣工结算时, 不论投标预算是否计取安全文明全部费用, 都应根据实际考评、奖励情况扣除相应费用。如果施工单位对该文件理解不透彻, 未考虑结算时对合同内的安全文明费用可能会进行扣减调整, 那么在投标报价时可能会优惠过多, 影响合同价、影响结算金额。
4结语
工程竣工结算造价并不是在结算审核时才产生的。从工程投标一开始, 各个与造价相关的该工程信息都直接的影响到工程竣工结算造价。竣工资料真实、完整才能全面的反应工程情况, 才能在结算时避免多算、冒算, 少算、漏算, 在结算时得到甲乙双方都满意的结算造价。
摘要：在工程结算过程中, 结算造价和承包商在工程施工过程中的支付金额会出现不一致的情况。这不仅与施工管理水平有关, 更与投标预算和竣工结算工作有着密切的关系。部分施工单位在投标报价和送审结算时只看重预、结算的总数, 但预、结算的组成是否能真实、准确、全面的反映该工程及整个施工过程更为重要, 直接影响到工程的审计结果。
关键词：工程造价,竣工结算,投标预算
参考文献
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工程结算纠纷 篇2
备注：这是笔者陈亮婷律师最近办理的一起代理施工方起诉建设方拖欠施工工程款的案件，很有典型意义，值得建筑企业关注并加强对施工现场签证的管理。
一、案情简介：
业主A公司作为建设工程发包方，与施工承包方B公司签订了《A公司电力建设工程施工合同》，约定由B承建A公司燃机电厂的土建工程，合同总工程价款为6336万元。后，A和B再分别签订两份《补充合同》，追加原合同外的污水池及污油池、厂区内临时道路等工程项目，合同价款分别为40.85元、500万元。即总合同价款是6876.85万元。
合同签订后，B如期施工，完成了原合同及补充合同约定的施工义务。除此以外，还根据厂房建设实际需要，增加了其他的工程量，现场签证为20张《工程施工联系单》、《增加工程量联系单》。问题是，该些单据仅有1张是经A公司盖章及其工作人员C签字共同确认，其余签证仅是C 的个人签字确认。后经B、C及监理公司三方核算确认，增加部分工程量的工程价款为人民币260万元。2005年10月，B承建的工程如期进入收尾阶段，但A急于投产试用，在工程未竣工的情况下，开始使用部分已建成的厂房及设备。2005年12月底，A全面接收了厂房工程，但整个工程项目一直未进行竣工验收。后B因竣工时间、工程价款问题与A发生争议，向法院起诉，要求A支付工程款及利息。A则出具了一份由某工程项目管理咨询有限公司对涉案工程的造价评估报告，提出三点抗辩理由：三份合同约定的原工程量在实际施工中有删减、增加的工程量并不存在;厂房质量问题存在问题。
上诉案件，由笔者陈亮婷代理施工方B公司向东莞第一人民法院提起起诉，追讨其应收工程款，目前案件正在一审审理中。
二、案件评析
本案争议焦点：
1、工程项目未经正式验收程序，发包方就提前使用，竣工时间如何确定?
2、如何认定涉案工程的实际工程量？
关于焦点1，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称《工程施工司法解释》）第14条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。” 而如何认定“擅自使用”？应以哪个时间点为“转移占有之日”即“竣工日期”？该司法解释中的“擅自使用”是针对《建筑法》第61条的规定，在工程未经竣工验收或竣工验收不合格的情况下，发包人对工程进行使用的行为，即使发包人经承包人同意而使用工程也视为擅自使用。因此，本案竣工时间认定，应以A实际占有工程厂房的时间2005年12月为竣工日期。《工程施工司法解释》第13条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此，A以涉案工程质量有问题为抗辩理由，不应得到支持的。关于焦点问题2,涉及两方面的问题：合同类工程量和增加的工程量。对于前者，根据《工程施工司法解释》第22条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”的规定，笔者认为，合同项下的涉案工程款采取包干价格6876.85万元就是结算工程款的依据，业主A单方委托第三方对合同项下的工程造价重新鉴定是没有法律依据的。对于后者，笔者认为，施工单位B在完成合同项下工程量的基础上，根据施工实际需要增加了工程量，只要有证据证明其增加工程量是得到业主的同意或追认，则有权要求A另行支付增加部分的工程款。本案中，B的现场签证做得很不规范，证据效力有较大瑕疵，是引发结算纠纷的重要原因。但由于其中一张签证上有业主A的公章及其员工C的个人签字及意见批注，这就能证明C是A的授权代表，对现场施工工程量和工程款有权进行确认，同时也证明确实有发生增加工程量的事实。
三、律师提醒：
前述案例只是全国众多建设工程施工合同纠纷中极具代表性的典型案例，充分反映了建设方与施工方之间的结算常见问题，也暴露了施工方法律意识和风险防范意识淡薄，不重视工程竣工验收与竣工结算工作，在项目承建和管理中存在的不足，如，工程资料管理不妥善，没有做好提交竣工报告及相关资料给予建设方签收的工作，引发竣工时间之争；签证工作不规范，引发工程量之争，从而引发不必要的诉争。
浅论工程结算纠纷原因与对策 篇3
工程结算贯穿于工程建设施工的全过程, 在此过程中由于不同的原因可能产生完全没有变更的工程是不存在的但在实际工作中, 仍不可避免地在工程结算中出现各种纠纷。
1 工程结算纠纷产生的主要原因
(1) 工程地质资料的不完整为合理确定工程造价增加了许多麻烦因素。有的工程不按建设程序进行, 条件不成熟急于开工。
(2) 无充足的技术资料, 甲、乙双方均未周全考虑施工中会出现的种种问题, 工程边施工边修改, 甚至施工后又返工等出现大量的现场签证, 工程竣工后, 在办理结算过程, 发现结算巳大大超出原来的预算, 从而产生对签证的异议和意见分歧, 更有甚者, 对已签证工程量不予认可等现象发生, 致使结算工作无法进行。
(3) 由于工程的特殊性, 工程招标价格实为名誉价格。
有的工程急于开工或故意人为操作, 工程标底编制与审核经常规定在不合理的时间内完成, 标底漏项, 漏量计算较普遍。为了完成任务, 标底预算编制人员只能加班加点对容易的项目计算准确。复杂的项目只能凭经验估算偏差较大, 以这样的标底招标, 只能造成造价相对准确的可能落标;造价差异较大的反而可能中标, 势必影响工程造价的准确性, 工程进度难以保证, 结算工作迟迟难以进行。
(4) 因其它各种原因如:资金不足, 政策规定或项目不符合投资方向规定等, 也可能造成甲方对乙方结算的拖延不决。
(5) 作开发的项目, 大部分能按双方协议履行各自的权利和义务并成功合作, 但少数项目合作双方关系不协调, 互不信任, 工程竣工结算时给工程的结算工作带来不必要的麻烦和困惑。
(6) 有些建设项目, 工程竣工验收后, 由于施工企业对施工期间的工程资料保管收集整理不完整、不及时, 结算时东找西凑, 有的甚至提供不全, 任凭自已的想象虚构工程量, 形成高估冒算, 有的高套标准, 弄虚作假, 给工程量的审核增加了困难。
(7) 施工单位索赔意识差。
施工中发生的索赔事件。没有按合同规定的时限办理有关索赔手续, 而在工程结算时才向甲方提出索赔要求。施工企业为得到应有的补偿, 只好求助于主管部门有的甚至诉诸法律。
(8) 某些建设单位, 工程项目竣工后, 由于资金不足, 采取不办理交工, 项目不结算手段, 长期拖欠工程尾款, 使工程形不成固定资产, 施工单位有苦难言。
总之:工程造价的纠纷, 不论是谁的原因造成的, 它都给我们的正常工作造成一定的困难, 同时也给甲乙双方造成不必要的损失。因此, 分析工程造价结算纠纷的形成原因, 为我们进一步加强工程结算管理提供了依据。
2 解决工程结算纠纷的主要对策
2.1 严格按工程建设程序办事
没有规矩不成方圆, 工程建设程序是各项工程建设的规范性要求, 是建设工程的行为准则。如果不按建设程序办事, 社会建设次序就会混乱, 可能至使半拉子工程的产生, 就可能损害国家、集体、个人的利益, 对社会产生不利的影响。故必须严格按建设程序办事, 只有这样才能使我国基本建设在正轨上运行, 才有可能消除对工程结算的不利影响。
2.2 将项目法人责任制落实到实处
将投资责任、经济结算、项目建设与工程项目建设法人有机结合在一起, 遇项目建设决策失误, 投资失控, 贪污腐败, 按合同或有关规定, 追究其经济及法律责任, 决不姑息迁就, 对工程建设质量优、工期短、投资结构合理的建设项目法人, 应给予表彰及物质奖励, 把投资决策项目决算等经济责任制落到实处, 避免工程完工了, 各部门推诿、扯皮。
2.3 加强合同观念
建筑工程施工合同, 是约束当事人双方的基本条件, 也是当事人行为的规范。双方在签约时。现有的条件、注意事项要准确定义。不能有含糊其辞的合约。特别是就价格、日期、增加项目的有关费用, 更要有明确的标准, 并写入合同的有关章节, 使出现意见分歧时有章可循, 这里应该强调的是任何企业由于法人代表的易人, 都应由后任全面履行前任的签约, 不应由其法人代表的易人而改变执行双方依法签定的合同, 提高自己单位的权利。法人违约是目前合同中常见的事, 法人应正确处理自己的权利和义务, 一味追求权利的合同是没有的。
2.4 加强职业道德教育, 提高从业人员素质
对从事建设工程的人员应进行职业道德教育, 特别是要讲建设工程的基本知识和有关法律法规学习。提高政策水平, 提高合同鉴别力, 提高依法搞好工作的自觉性, 应自觉以行业职业道德约束自己, 自觉执行行规行法, 正确处理好自己与集体、单位与单位的关系问题, 正确公正地处理好每笔预结算, 不论自己所处的位置是施工企业还是建设单位。其处理的每笔预结算事宜, 都要根据国家或地方造价管理部门的有关标准, 不能我是施工单位的, 就多估冒算, 是建设单位的就压价压量。
2.5 加强工程与经济的结合
完全没有变更的工程是不存在的, 在工程施工过程中, 由于各种原因不可避免地会产生工程设计的变更、费用的变更, 费用的变更往往是与设计的变更紧密相联的。对必要的变更, 应做到工程与经济的有机结合, 要先算账, 后定方案, 选择既科学又经济可行的方案, 克服盲目指挥造成的浪费, 有效的控制投资成本。避免由于投资成本的大大提高至使建设方资金困难而造成的结算麻烦。
2.6 加强索赔意识
索赔是因合同条件发生变更而引起的对于额外费用或工期的合理请求。在当今合同履行过程中, 都会或多或少地发生变更索赔事件。这就需要甲乙双方端正思想、加强索赔意识, 实事求是地对待索赔事件。工程结算的难点, 是变更索赔的确定。变更一旦发生就要及时计算变更工程量及因而引起的费用的增减, 在变更项目实施过程中要注意收集有关资料, 在变更项目施工完毕后施工方要及时向业主申报有关变更情况及相关签证结算资料。甲乙双方在变更项目实施过程中都要充分做好基础资料的收集、签证工作, 为最终变更索赔结算的确定提供依据。
3 结语
工程结算纠纷 篇4
2.对执行何种结算方式的争议：
A当合同约定为按实结算或合同价款为暂定金额，且采用可调价格计价时，执行据实结算；
B经过招投标且采用可调价格合同的工程，一般情况下，应执行合同价加设计变更及签证形式进行结算。
3.设计变更增减变化时对扣减问题的争议；
A合同有约定的，按合同约定执行；
B合同没有约定，其工程量应按原投标图纸计算出的工程量扣减。
二、建材价格上涨的评审对策。
1.采用固定价格合同的工程项目，当材料实际价格超过合同预算的一定比例时，其差价由建设单位负责；低于一定比例时，其差价由施工的单位承担。
2.约定采用可调价格合同进行结算的工程，可参照当地造价信息部门发布的材料价格和方法进行调整；
3.因建设单位原因致使工程进度拖延遇上建筑材料价格上涨的，施工单位可向建设单位申请，以签证的形式来补偿所造成的损失。
4.因施工单位原因造成工期拖延遇上建筑材料价格上涨的，所增加的费用由施工单位承担。
5.因不可抗拒的外在原因造成工期拖延而遇上建筑材料价格上涨的，由甲乙双方协商解决（或55开）。
三、招标文件的评审：
1.建设工期：开工和竣工日期要明确界定定义；工期提前和延期一般同等，因工期提前因素复杂，为确保工程质量，原则上不执行奖励条款界定。
2.工程质量：一般工程为合格标准要求，如工程质量要求达到省市和国家级优良标准，奖罚一般同等，达不到标准处罚和实行奖励进行量化界定，均在招标文件要约条款明确界定。
3.有关工程其他费用：凡有关工程投标人现场勘察发生费用、投标费用、总承包的分包、甲方分包等方面费用，均在招标文件要约条款中具体明确界定，由投标人和承包人负责。
浅析建设工程结算纠纷及法律对策 篇5
本文试图通过对建设工程结算纠纷这一问题的深层次原因进行分析, 并从法律的角度出发提出解决问题的对策。
一、建设工程结算纠纷的主要表现
建设工程结算纠纷归集起来主要表现在以下几方面:
1. 工程量方面。
工程量一般指的是由于变更签证引起的工程量增加。理论上应该是先由承包方做书面变更签证申请, 经建设单位审批后再施工。土建工程的工程量争议主要是合同生效后增加的工程量及对隐蔽工程的工程量清单未做三方确认, 仅凭承包方施工日记进行结算, 发包方提出异议。安装工程的工程量争议, 主要表现在隐蔽在墙体中的管线铺设记录与确认问题。
2. 竣工决算时间的争议。
建设工程承包合同签署之前承包方会提交一份预算报告, 工程竣工后再由承包方提出决算报告, 经发包方审核达成一致后由发包方支付。承包方提交决算报告的前提是工程“竣工”。“竣工”在实际执行过程中的情况比建设工程承包合同的“竣工”要复杂得多。承包方往往为了承揽业务, 对发包方在合同中设下的“竣工”概念陷阱不加防范。一旦中招, 即便合同约定的工程量履行完毕, 发包方也以整个工程没有“竣工”为理由, 而拒收承包方的决算报告。发包方就以“决算不成熟”为由拒付工程款。
3. 违约的争议。
无论承包方的逾期竣工, 还是发包方未能提供施工进场的条件、中期擅改设计、未按形象进度支付进度款、建设工程材料不能及时供应从而造成停工等情形, 最终都以违约金的形式反馈到工程款的结算中。违约之争在建设工程结算纠纷中比较常见。
4. 建筑材料品质的争议。
建设工程招投标时对工程主要建筑材料品质有所要求或承诺, 但由于建筑材料市场供求关系的影响, 有时使得承包方转而采用合同外的其他建材, 因此, 引起结算纠纷是很常见。
5. 总包与分包的争议。
激烈的市场经济条件下, 社会分工越来越细, 一个大型建设工程很难由单一的总承包商完成, 而且有些劳务作业需要大量的人力, 也无法由总承包公司独立完成。因此, 总承包单位承揽建设项目后经建设单位同意, 一般都会将其中的专业工程和劳务作业分包相应的分包单位。如果发包方就全额工程款结算完毕, 则发生结算争议的可能性较小, 如果发包方只进行部分结算, 则很容易酿成总承包单位与分包单位的争议。而且总承包单位与分包单位之间除工程款结算外, 还存在着管理费之争。如果建设单位参与指定或者暗示分包单位, 则引起的工程款结算纠纷会更复杂。这类纠纷在建设工程领域比较普遍。
6. 发票的争议。
建设工程款绝大部分都是分期付款, 建设工程的成本核算需要工程竣工后才能进行。因此, 少数私有企业发包方在分期付款时可能会忽视立即索取工程款发票。而某些承包方, 特别是挂靠性质的临时施工队, 为偷逃税收有时以未收到全额工程款为由, 拒绝开具税收发票。当全额发票应付的税款超过剩余工程款时, 这种纠纷发生的可能性更大。
7. 尾款的争议。
建设工程竣工移交后, 承包人按照合同要求应在一年内进行保修。为了保证承包方履行保修义务, 发包方一般在合同中约定工程款支付95%工程款后, 余下5%工程款留待一年保修期满后再行支付。有的合同采取工程款先付, 由承包方另行出具5%工程款的银行保函加以保证。5%尾款争议的原因在于承包人是否能在保修期内适当履行保修义务。
8. 合同的争议。
这方面的争议在建设工程领域有一定的代表性。实力雄厚的建设工程发包方利用其在签约中所处的优势地位, 就同建设工程除与承包人公开签订建设工程施工合同外, 又强迫承包人签订另一份包括工程价款、工期等方面内容与合同不一致且有利于发包方的建设工程施工合同, 即所谓“阴合同”。进入结算阶段时, 两份相矛盾的合同究竟谁是结算标准成为争议焦点。根据合同法原理, 应该认定后一份合同为标准 (因为时间在后) , 按照招投标法, 应该认定前一份合同为标准 (因为该合同是公平竞争的招投标结果) 。
二、建设工程结算纠纷的深层次原因分析
1. 建设资本金准备不足。
以房地产业为例, 部分开发商实际上很少准备足额的自有资金。一般只准备前期部分资金, 其余建设资金来自两个方面:一方面是银行融资;另一方面是收取业主的预付款。无论是银行融资, 还是收取预售房款, 都不一定能保证建设资金及时支付。因为开发商融资能否成功要受国家信贷政策的制约, 而预售款的收取受房地产市场大局及该项目设计及宣传力度的影响。任何一个环节资金链的断开都将影响开发商的支付能力, 从而引发工程款的结算纠纷。
2. 建设工程发包过程中违法行为。
建设工程发包过程中影响结算的违法行为有如下几种情况:一是建设工程招投标程序中的违法行为, 对参与投标的施工单位的资质疏于把关, 让无相应资质的承包方以挂靠方式通过资格预审。二是招投标程序中的串标、泄露标底的行为, 导致建设工程款被人为抬高或者压低, 工程竣工时发生显失公平之争。
3. 缺乏有效的诚信机制。
非诚信行为是建设工程领域最大的危害。而法律的缺陷与软弱又助长了该领域的非诚信之风。非诚信引发的结算纠纷表现在发包方在竣工验收、工程决算及5%尾款支付甚至毫无根据的拖欠等方面制造人为纠纷。
4. 买方市场下, 建设工程发包方滥用市场优势, 合同双方权利失衡。
市场经济条件下, 竞争日趋激烈。建筑行业也不例外, 始终处于僧多粥少的买方市场状态。正因为如此, 许多发包方企图从买方市场中获取非正常利益。表现在对工程承包方提出不合理的要求, 承包方尽管知道不合理, 为了市场生存也只得接受。
5. 法制缺陷留下造成逃废工程款的漏洞。
由于项目公司属独立法人, 按照公司法精神, 项目公司股东即开发商与投资商仅在注册资金范围内对项目公司的债权债务承担责任, 也就是说只要项目公司注册资金到位, 项目公司的股东其实就不必再为项目公司的债权债务承担责任。而项目公司的注册资金远远小于项目投资总额。这一法制缺陷时常被不良开发商利用, 以法人有限责任的幌子逃废工程欠款。
三、解决建设工程款结算纠纷的法律对策
1. 从刑法的角度保护提升对建设工程公平交易的保护。
建设工程结算纠纷诸多诱因源于违反市场经济规律的不公平交易。因此, 采取强有力的措施是解决建设工程结算纠纷的关键。
我国现行刑法侧重于公有财产与公民个人财产权的保护, 但是对市场交易行为本身却缺乏关注。在西方成熟的市场经济国家中, 对公平交易的保护是各国刑法立法的一个重点。而我国的刑法条文却少有涉及。虚假注资罪、抽逃资本罪则一般都是强制执行过程中发现, 最后由法院裁定由股东在虚假注资或抽逃资本范围内对债权人承担责任, 而上升到刑事处罚措施的几乎没有。保护市场的公平交易、维护市场安全与稳定已经日渐紧迫。我们认为应对刑法进行完善和修订, 增加保护市场公平交易刑事条款, 对违反公平交易构成犯罪的 (例如商业贿赂、招投标舞弊等) , 应处以刑事制裁。
2. 构建信用体系及信用公示制度。
构建信用体系及信用公示制度在建设工程具有非常重大的意义。建设工程结算实践中的很多结算纠纷是发包方缺乏诚信, 故意采取拖延付款或者故意制造事端意图少付或占用建设工程款。建设单位一般具备一定经济实力, 之所以这样是因为现行政策对非诚信行为制裁不力。即使不成功的拖欠带来的败诉诉讼对他们来说经济代价是很低的。败诉后, 他们支付的只是早已应付的工程款, 承担部分违约金也是很小的。现行的违约金处罚偏低 (每天0.021%, 相当于年利率7.66%) , 因此占用工程款所支付的违约金比起银行融资的代价要小得多 (银行贷款除必须支付年利率5.31%外, 还要申请贷款指标、提供贷款担保及担保物的评估等, 其成本远远超过7.66%) , 况且在工程结算诉讼中调解成功率高, 调解的成交条件一般就是承包方放弃违约金。这样发包方基本没有什么损失。因此, 发包方不管有无真正结算纠纷, 都乐意占用应该支付的工程款。因此只有构建社会信用机制才能解决上述问题。如果发包方无正当理由拖延支付工程款, 除承担诉讼败诉后果外, 征信机构应该记入该发包方的信用记录, 降低其信用等级;此外, 政府有关部门在审批固定资产投资计划时, 应严格审查申请人以往信用记录。有不良记录者在解决旧的结算纠纷前不得审批新的投资计划。
3. 修订和完善建设工程相关的法律政策与行政措施。
(1) 颁布一套完善的建设工程保证金制度。政府有关部门在进行固定资产投资计划审批时, 必须要求发包方提供总投资一定比例的保证金。这一保证金可以是现金保证或银行保函。同时规定这一保证金的返还必须等待工程竣工验收合格, 项目债权债务结清后才能返还。目前建设工程结算中有类似的保证金, 但在处理建设工程结算纠纷时, 这类保证金没有起到应有的作用。因此, 今后应使项目保证金更加透明, 更能发挥保证项目健康发展的作用, 该保证金应可以直接用于支付工程款或其他项目债务。
(2) 改进目前的项目公司制度。项目公司制度是为加强项目专门管理而设计的, 但在实践中已经背离了立法者的初衷。项目公司对管理项目起到的积极作用比起其被不法投资者当作逃废债务的盾牌所产生的负面效应来讲要小得多。我们认为应该改进现在的项目公司制度。在建设项目中, 应该以开发商的名义直接作为发包方, 由所有的开发商直接对包括承包方在内的所有债权人负责。当项目公司注册资金等于全部项目投资总额时, 可以作为有限责任的独立法人;当项目公司注册资金小于项目投资时, 不能享有有限责任权利, 确定其承担无限连带责任的法人。因为第二类项目公司管理作用大于经营作用, 并非普通公司法意义上的经营法人。既然项目公司只能管理全体股东在相关建设项目中的投资, 那么, 项目公司的注册资金并非项目投资的责任能力, 而是管理的责任能力, 建设项目实际上是个参与投资者的资本运作行为, 那么项目的责任范围应该是全体投资者的投资总额。如果项目公司以有限的注册资金进行远远超过注册资金的项目运作, 然后又罩上有限责任法人的面纱, 这对包括承包人在内的债权人来说是一种商业欺骗。因此, 完善目前的公司法, 要求此类项目公司承担无限连带责任就十分必要。
(3) 完善建设工程款优先受偿权制度。现行的《合同法》虽然规定了建设工程合同的承包人就工程的优先受偿权, 但在实践中, 将优先权的范围限制于人员报酬、材料款等直接费用的狭小范围, 将优先权行使期限限制设定为竣工或约定竣工后的6个月。这样对承包方不利, 因为, 首先将工程款限制为直接费用, 已经将工程款割裂开来, 不包利润与损失使得承包人优先范围意义有限;其次, 优先期为竣工后6个月更削弱了优先权的作用。因为所谓优先权是相对的其他请求权人。建设工程竣工后6个月内很多其他债务人的诉求还没有提出, 承包人还无法行使优先权, 而承包人自己名下的工程款有的尚未到支付期。因此, 我们建议将优先范围界定为成本加适当利润, 优先权期限与诉讼时效相同, 即为两年, 自工程竣工之日起算。
(4) 构建建设工程中期预警体制。建设工程结算纠纷的金额巨大, 一旦纠纷激化将难以解决。我们认为应该构建法定的建设工程中期预警体制。
在这个预警体制中, 建设单位要起到关键作用。当建设项目完成投资总额的50%时, 建设单位应该聘请中介机构, 如造价工程师、律师、注册会计师等组成中期预审小组, 对建设工程合同的履行情况进行审查, 主要包括以下内容:一是施工主体审查。审查施工主体是否有挂靠行为、非法转包、分包行为。二是施工设计审查。审查是否按照审定的设计施工。三是施工进度审查。审查是否严格按照合同进度施工。四是债权债务履行审查。审查是否按照合同支付工程款或其他费用。五是会计审查。审查有关工程票据是否完全, 税赋是否足额缴纳。六是合法性审查。审查建设工程履行过程中, 是否存在违法违规情形等。
通过预审小组审查, 如果没有问题建设项目继续进行;如果审查发现问题的应该由预警小组立即告知有关各方, 有缺陷的一方应立即采取整改措施;受影响的一方有权在合理期限内提出不安抗辩权利, 要求对方在澄清误解或提供履约担保后再继续履行。例如, 通过审查, 发现建设资金出现巨大缺口, 可以立即通知发包方与承包方。发包方可以立即出示建设资金保证文件 (包括拨款证明、融资合同、资金担保等) ;承包人提出不安抗辩要求中止履行, 直到发包方提供相应保障, 如无保障可以请求解除合同。这样就可以将大部分纠纷消灭在萌芽状态。
摘要：文章通过对建设工程结算纠纷这一问题的深层次原因进行分析, 从法律的角度出发提出解决问题的对策。
工程结算纠纷 篇6
一、分析工程竣工结算纠纷产生的原因主要有以下几点:
1. 招投标过程不规范。
按照《招标投标法》的规定, 依法必须进行招标的项目, 其招标投标活动不受地区或者部门的限制, 任何单位和个人不得以任何方式非法干涉招标投标活动。在买方市场下, 有的发包方对工程承包方提出不合理的要求, 例如要求投标单位另行免费建设其他附加项目, 垫资, 再让利等附加的苛刻条件, 承包方为了市场生存也只得接受。结束工程合同的签订工作后, 承包者常常会使用劣质的原材料, 并一味抬高材料的质量, 盲目的追求利益的最大化。
2. 合同管理工作不够科学。
建筑工程的施工合同是由发包者和承包者共同签订, 并分配好各项权责和义务的纸质文件, 是对发、承包双方具有约束力的法律性文件。根据施工合同, 承包者需要按时完成发包者规定的工程量, 期间, 发包者需要提供各种工程价款。工程造价在施工合同中占有很大比例, 合同中的条款落实到实处便是工程造价, 所以, 施工合同管理工作的实质就是工程造价管理工作。对于施工合同的具体内容, 发包人和承包人双方都应予以高度重视, 在起草合同时, 应由造价专业人员共同参与其中, 商讨研究确定合同的内容、条款、细则。但有些承包方合同管理意识不强, 造价专业人员又很少参与合同的起草, 造成合同条款中对结算方法、计价依据、变更调整、违约索赔确认程序、异议处理约定不明, 缺乏操作性, 为工程竣工结算埋下纠纷的伏笔。
3. 参建各方行为不规范。
建设工程项目涉及建设、勘察、设计、施工、监理、造价咨询、招投标代理等单位, 项目实施期间, 不管工程建设的哪一方在施工期间出现了不规范的作业, 都会降低工程竣工结算的质量。若建设企业的办事步骤冗余、效率差, 前期工作准备不足等, 造成工期拖延, 导致施工单位窝工, 引起结算纠纷。又如工程在实施期间经常会出现设计变更的情况, 但这项工作中的各项步骤、文件、签字等不够高效时, 就会影响后期的工程量结算工作, 需要在竣工结算时进行补充, 常常会发生矛盾。
4. 工程管理不到位。
工程管理的无序和混乱, 人员素质不齐等因素制约着工程结算。首先, 技术与经济不协调、施工管理工作与合同管理工作不一致。有一大部分管理工作者甚至不了解经济, 也不具备专业的管理水平。其次, 在工程管理工作中仍将质量管理作为重点, 而不重视合同管理;且常常将事后管理作为工作的关键点。再次, 不重视原始资料的保存, 结算审核期间使用的各种资料不够科学完善。比如:竣工图不能反映实际的施工情况, 用施工图直接代替竣工图或者只进行简单的修改, 这便不能准确地计算工程量。设计变更工作所需的资料不够完善, 也未及时地办理签证, 没有针对隐蔽工程来设计科学的验收、签证程序。未科学地管理原始资料, 或由于工期的延误、项目部工作者的变动等, 而交接工作未做好, 使资料丢失, 或者只在口头上进行更改, 也没有立即弥补签证单, 这些资料的不完善性, 会使工程结算审核工作的进度和质量受到不良影响。
二、预防工程竣工结算纠纷的措施
1. 严格遵守工程招投标法律法规
为了避免工程竣工结算纠纷的出现, 要要求工作人员严格遵守工程承发包程序, 将一些如分包和转包的不法行为扼杀在摇篮中, 除此之外, 对于施工队伍的选择也要谨慎, 要在保证质量的基础上选择低价施工队伍, 做到高效率, 高收益。
2. 加强合同管理, 提高合同意识
在施工过程中, 合同是指导施工的标准, 管理人员必须增加对施工合同的重视, 将合同的各项条款一一研究, 并做出必要的修改, 以便在向下传达合同内容时做到简洁完整有体系, 在此基础上, 将建设单位与承包商的责任、权力和利益明确分开, 在遵守合同的基础上进行科学合理的施工。
3. 规范和发挥监理的作用
所谓工程监理, 就是指那些受到建设单位的委托, 检查承包工程的质量是否符合有关法律、法规、文件合同以及必要的技术标准。此外, 还会监控和管理对承包单位建设工期和建设资金使用情况, 以此来保证工程项目的顺利进行。以此看来, 监理在工程项目中是必不可少的一环, 其专业作用和参谋作用会极大的促进工程施工的顺利进行。
4. 做好工程竣工结算
产生工程结算纠纷的原因有很多, 但工程项目本身的因素占了很大比重。项目周期长, 涉面广, 因而存在众多的不确定因素。除此之外, 不同地位、立场和水平的结算人员, 所做出的工程决算编制结果也不同, 有时甚至相差甚远。为了尽可能地减少决算纠纷, 相关人员要尽量把各个影响因素进行考虑, 来确保工程的顺利竣工。
(1) 工程竣工结算应注意的节点
(1) 将结算会用到的竣工资料、合同文件、工程项目招投标文件等一一准备完整;
工程竣工图、设计变更联系单、施工记录等都是非常主要的竣工资料。工作人员必须保证竣工图的真实性。有效的工程竣工图上面必须有建设单位现场管理负责人的签字和竣工图章。同样, 有效的设计变更联系单必须是在严格遵循办理程序的基础上, 加上相关人员的签字和印章, 所有手续缺一不可。而施工记录是记载施工项目中的在竣工后工程量无法核对的隐蔽工程所用金额的资料, 该资料是在施工过程中, 与工程进行同时进行记载的, 其必须有建设单位签证, 这样不仅避免了不良施工单位的乱报价, 还可以防止决算纠纷。
(2) 建设单位要深入到基层, 了解实际市场价格变动;为了准确把握工程项目进行状况和市场上建筑材料的实际价格, 相关工作人员必须到施工现场和建材市场进行实地考察。市场上相同规格和型号的材料其质量和价格有很大的不同, 在按照设计图纸采购建筑材料时, 必须与建设单位商议, 在征得其同意后, 根据建设单位的签证进行采购。此外, 当建筑工程项目多而且工期很长时, 在建筑工程施工过程中, 建材的价格变动大, 因此可以分批购买建材, 进行分批签证。
(3) 提高预算人员的专业素养和技能是非常重要的。预算的准确无误, 会极大地减少纠纷的出现。预算人员不仅要全面熟悉定额内容、计算规则、定额的换算, 及时掌握政府管理部门的有关造价文件, 还要掌握施工技术、建筑构造, 熟悉施工工艺、施工组织及流程。当遇到竣工图无法完整标注的工程项目时, 预算人员在计算工程量时, 不能凭靠经验或者之前资料进行草草结算, 一定要到施工现场亲自进行核对、丈量和记录。
(2) 审核结算中必须注意的几个要点
审核结算是工程造价中的一项重要内容, 审核结算在工程建设中是非常重要的一环, 在大量实例中, 我们可以清楚地发现, 部分施工单位为了获得更多的经济利益往往会使得工程结算远远高出实际造价。为了避免建设单位投机取巧, 相关单位要认真对建筑工程进行结算审核, 包括对工程量的审核、建筑材料单价合理性的审核、费用的计取的准确性的审核等。所有的审核都要参考施工图、施工合同、工程招投标书及有关原始资料来进行, 计算时也要遵守有关文件的规定。
5. 完善工程全过程造价服务和计价活动监管机制
必须设立健全的工程造价管理规定, 这样才能使项目的投资预算、最高投标价格、合同价格与结算价格协调起来。还要将工程造价和投标、招标、合同管理工作统一起来, 这样才可以高效地进行工程造价的管理及控制工作。应不断健全建筑工程的价款结算方式, 将之前的竣工结算转变为过程结算。进行建筑工程的竣工验收工作时, 一定要有健全的技术资料, 并将竣工结算书作为备案的资料, 要保证工程的竣工结算工作在规定时间内完成, 避免出现拖欠的情况。要科学开展造价纠纷的调解工作, 并由联合行业协会设立专业的机构开展调解工作。
6. 推进造价咨询诚信体系建设
要设立健全的职业道德标准和职业准则, 并严格开展职业质量监督工作。要完善资质资格管理体系和信息系统, 建立透明化的信息通道。并以该通道为依据, 设置好信用档案, 并第一时间公布各类信息, 建立高效的社会监督体系。为了实现资源的高效利用, 要和工商、税务和社保机构建立信息共享制。要对企业和工作人员的执业水平和质量进行客观的评估, 还要和资质资格管理机构进行沟通, 鼓励行业协会开展社会信用评价。
三、结语
工程结算纠纷 篇7
工程价款约定
1. 工程价款约定规则
工程价款结算, 是指对建设工程的发承包合同价款进行约定和依据合同约定进行工程预付款、进度款、竣工款结算的活动, [1]包括前期的价款约定和后期的支付结算。其中价款约定 (或称工程造价) 是指在施工合同协议书中约定的, 作为承包人完成承包范围内的全部工程并且承担质量保修义务的对价, 发包人应当向承包人支付的款项, 该约定应构成支付结算的基本依据。
建筑法第18条规定:“建设工程造价应当按照国家有关规定, 由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的, 其造价的约定, 须遵守招标投标法律的规定。”据此价款约定须遵循如下规则:第一, 工程价款应由当事人在施工合同中明确约定。第二, 以招标方式发包工程的, 价款约定须遵守招标投标法, 中标价即为合同价, 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议, 投标人不得以低于成本的报价竞标。第三, 在市场经济条件下, 当事人有权通过自由竞争、自愿协商约定工程价款, 定额标准不再强制适用。第四, 自愿定价不等于脱离标准和规范的任意定价, 建设部2001年《建设工程施工发包与承包计价管理办法》 (以下简称《计价管理办法》) 、2004年《建设工程价款结算暂行办法》等规范性文件仍应执行。总的原则正如《计价管理办法》第3条规定的, 工程价款应在政府宏观调控下, 由市场竞争形成。
2.工程价款约定方式
建筑产品是不动产、特定物, 投资巨大, 建设周期长, 价款约定须充分考虑成本、时间、风险等因素。根据行业惯例、《计价管理办法》, 工程价款主要有三种定价方式。
(1) 固定价 (俗称闭口价、包死价) , 是指工程总价或单价在约定的风险范围内不作调整。可见, 总价或单价之“固定”是相对的, 可以约定价款中已包含的风险范围, 也可以约定一笔风险补偿费用, 在风险范围内价款不变, 超过风险范围则可按约定方式调价。例如, 遇有重大设计变更, 采用计算合同造价的方法调整;主要建材价格变动超过一定幅度时, 超过部分按实调整;设计变更部分以政府审计部门的审计结论为准。
(2) 可调价, 在这种方式下, 工程价款可按约定调整。例如, 《建设工程施工合同示范文本》 (GF-99-0201) 通用条款23.3款明确, 可调价格合同中调价因素包括:法律、行政法规和国家政策变化影响合同价款;工程造价管理部门公布的价格调整;一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;双方约定的其他因素。23.4款进一步明确:承包人应在23.3款情况发生后14天内, 将调整原因、金额以书面形式通知工程师, 工程师确认调整金额后作为追加合同价款, 与工程款同期支付。工程师收到承包人通知后14天内不予确认又不提出修改意见的, 视为已经同意该项调整。
(3) 成本加酬金价, 包括成本和酬金两部分, 施工成本构成和酬金计算方法由双方在专用条款中约定。
鉴于建筑产品的特点, 试图在订约时一成不变地固定价格很不现实, 即便是固定价, 超出风险范围也可以调整。严格意义的固定不变价只可能出现在小型工程中, 其他项目大多采用可调价或成本加酬金价。
需强调的是, 除非另有法律规定或合同约定, 否则工程价款一经约定, 任何一方不得单方面变更。裁判者应当坚持这种理念:商人都是精明的, 承包人订约时有机会把材料、人工涨价等因素排除在风险范围之外;如果未事先排除, 这些风险因素应由其自行承担, 不能构成单方调价的理由。至于情势变更, 仅指当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化, [2]不能随意解释用以逃避工程价款约定的拘束力。
工程价款结算支付
工程价款一般按照预付款、进度款、竣工结算款三阶段支付, 一次性支付较为罕见。
1. 预付款支付
预付款是工程开工前发包人预先支付给承包人, 用于材料采购、人员设备调遣等工程准备的款项, 实务中一般按不低于合同预估价款的10%、不高于30%商定, 对重大工程项目按年度工程计划逐年预付。如果不采用预付款, 一般需要考虑对承包人垫付初始费用给予一定补偿。如果采用预付款, 则需要在专用条款中约定预付时间、金额或比例、方法 (例如按年度工程量预付) 和扣回方式, 一般在工程进展到某一阶段, 如合同额60%~70%时起扣, 也可以在施工开始时从每月进度款中扣回, 在竣工前全部扣完。
预付款意味着承包人无需为发包人垫付工程费用, 相对的方式是垫资 (带资) 承包, 即承包人以自有资金先行支付工程所需全部或部分费用, 待工程部分或全部完工时再由发包人支付。对垫资承包, 官方曾经持否定态度。1996年原国家计委、建设部和财政部联合发布《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》, 认为垫资行为属于非金融机构企业之间的借贷行为, 违反《贷款通则》等规定。因此在相当长的时期, 法院倾向于把垫资定性为企业法人之间违规拆借资金, 对垫资合同或条款认定为无效, 对垫资利息予以收缴。但是, 这些部门的通知不是法律、行政法规, 甚至也不是部门规章, 效力位阶太低。况且把商业赊账性质的垫资定性为资金借贷, 进而认定为违法, 颇有“欲加之罪, 何患无辞”的意味。其实在当今的国内建筑市场, 垫资承包已相当普遍, 能否垫资甚至已成为衡量承包人竞争力的重要指标。无视这一客观现实, 继续认定垫资承包无效, 将会大量催生名为房屋买卖、合作建房、委托贷款, 实为变相垫资的规避行为, 人为地制造疑难纠纷。
在国际承包市场, 实力雄厚的承包商垫资承包也是潮流所向。外国立法通常是既保护垫资本金, 又保护垫资利息。例如, 德国民法典中就明确规定, 司法裁判如果无视这一国际潮流, 不利于国际、国内两大市场的融合。[3]
出于上述考虑, 最高法院转变了对垫资承包的态度。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》 (法释[2004]14号) 第6条规定:“当事人对垫资及其利息有约定, 请求按照合同约定返还垫资款和利息的, 应当予以支持, 但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”建设行政主管部门也有回应, 2004年《国务院办公厅转发建设部等部门关于进一步解决建设领域拖欠工程款问题意见的通知》要求加强对带资施工行为的管理, 建设单位发包时, 确需施工总承包企业带资施工的, 必须在招标文件及合同中明确列出需带资的数额、偿还的方式、利息和期限等, 同时规定政府投资工程一律不得要求施工企业带资建设, 从而有条件地承认了带资承包的合法性。
但是预付款仍然值得提倡, 因为这种方式不仅有助于发包、承包双方对价义务的均衡履行, 防止拖欠债务的“滚雪球”效应, 而且预付款随工程进度逐步扣回的安排, 也有助于对发包人形成制约。如果约定先支付预付款, 后进场施工, 则针对发包人拖欠预付款, 承包人有权主张先履行抗辩和不安抗辩, 必要时可采取停工措施。
2. 进度款支付
工程进度款, 是指在施工过程中根据合同约定按月或按工程形象进度计算并支付的各种费用总和, 其在工程价款中占最大比例, 可对合同双方的履约行为形成约束, 尽量降低因对方违约遭受损失的风险。进度款的正常确认并支付 (或称工程中期结算) 有助于竣工结算。
进度款通常有两种支付方式:一是按月结算, 适用于简单小型工程, 即月末确认工程量, 发包人凭工程师签发的月度付款证书支付。二是按形象进度分段结算, 即在某一形象进度完成时, 按约定程序确认工程量, 发包人凭工程师签发的付款证书支付。例如, 基础工程完工支付20%, 主体结构完工支付50%, 装饰工程完工支付15%, 竣工验收通过支付10%, 其余5%留作工程保修金。
在工程中期结算阶段, 当期发生的材料设备款、预付款扣回额应与进度款同步结算支付。此外, 因工程变更、约定调价因素出现等原因导致的造价调整, 已经获得确认的工程索赔款, 应当由发包人承担的安全、文物保护、障碍排除费用等, 也应一并进行中期结算。这样既可减轻竣工结算阶段的工作量, 又可起到及时化解分歧、防止纠纷累积的作用。
逾期支付进度款的, 承包人可以向发包人发出要求付款的书面通知。发包人收到通知仍不付款, 双方又未能达成延期协议, 导致施工无法进行的, 承包人有权主张先履行抗辩或不安抗辩, 暂停施工, 并要求发包人承担违约责任。
3.竣工结算款支付
竣工结算是工程价款结算的最后环节。工程竣工验收后, 发包和承包双方应及时进行竣工结算, 最终确定工程价款, 并由发包人支付工程尾款。需说明一点, 实务中常在两种含义上使用“尾款”一词:一种是竣工结算时发包人留扣的工程保修金或称质保金;另一种是扣除已付的预付款、进度款, 以及留扣的保修金或质保金后, 在竣工结算环节支付的价款。这里使用的是第二种含义。在竣工结算后, 除了工程质量保修义务、保修金或质保金支付外, 双方对价义务基本履行完毕。因此, 竣工验收和结算阶段往往是合同纠纷的集中爆发期, 双方心理上都有某种“过了这个村, 没有这个店”的紧迫感, 分歧一旦发生即无回旋余地, 往往酿成诉讼。这就要求在订立合同时对竣工结算的条件、方式、程序等, 妥善设计, 明确约定。
竣工验收如能顺利进行, 双方即可根据对工程造价或其调整的约定进行竣工结算。参照GF-99-0201范本通用条款第33条, 竣工结算可按以下程序进行:
(1) 竣工验收报告经发包人认可后28天内, 承包人向发包人递交竣工结算报告, 随附完整的结算资料。
(2) 发包人收到竣工结算报告和资料后28天内进行核实, 给予确认或提出修改意见。
(3) 发包人确认竣工结算报告, 通知银行向承包人支付工程竣工结算款。
(4) 承包人收到竣工结算款后14天内向发包人交付工程。
竣工结算阶段发包人常见的违约情形, 一是拖延确认结算报告, 二是逾期支付竣工结算款。参照GF-99-0201范本通用条款第33条, 以如下违约责任加以反制:发包人无正当理由不按期确认结算报告及资料并支付竣工结算款的, 从逾期之日起按约定比例或者同期同类银行贷款利率支付违约金。经承包人催告, 发包人在收到结算报告及资料后的约定期限内仍不支付竣工结算款的, 承包人可以提起诉讼, 依据合同法第286条之规定, 就该工程折价或者拍卖的价款主张建设工程价款优先受偿权。法释[2004]14号第20条也规定:当事人约定发包人收到竣工结算文件后, 在约定期限内不予答复视为认可竣工结算文件的, 按照约定处理, 承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的, 应予以支持。
拖延结算也可能由承包人导致, 对此GF-99-0201范本的对策是:在发包人认可竣工验收报告后28天内, 承包人未向发包人递交竣工结算报告及资料, 造成结算不能进行、价款不能支付的, 发包人要求交付工程, 承包人应当交付;发包人不要求交付工程的, 承包人应承担保管责任。
工程价款纠纷及其处理
许多施工合同纠纷起因于或表现为工程价款结算的分歧, 在工程质量、工期索赔等纠纷中, 当事人往往也会提出工程价款增减请求。约定不明、工程变更、质量不符、价格涨落等均可引发价款纠纷, 即便这些情形都不存在, 一份施工合同能够顺利地履行到竣工结算阶段, 当事人专业水准、思维模式、行为方式等方面的差异, 以及难以避免的利益冲突, 也会导致双方无法就竣工结算达成一致。工程价款结算需要综合运用技术、财务、法律等专业知识和技能, 并非简单套用公式的数学运算过程。即使提交专业审价, 不同的审价机构也完全有可能得出大相径庭的结论, 因此, 工程价款纠纷一旦发生, 往往形成复杂疑难案件。以下具体分析三种纠纷类型, 并对竣工结算以送审价为准提出自己的看法。
1.因工程价款计价标准或结算方式约定不明产生的结算纠纷
价款结算是工程合同的核心内容之一, 一份合同对此完全未作约定实难想象, 但是虽然有价款结算条款但却约定不明的情形并非罕见。例如, 约定了总造价, 却又约定竣工后据实结算, 那么究竟是固定总价合同还是固定单价合同?据实结算的计价标准是什么?是根据定额标准、工程量清单还是市场标准?等于没有约定。
根据合同法第61条、第62条, 当事人就价款没有约定或约定不明的, 可以协议补充;不能达成补充协议的, 按照合同有关条款或交易习惯确定;仍然不能确定的, 按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或政府指导价的, 按照规定履行。据此, 当事人对工程价款约定不明又不能达成一致的, 有两种裁判方案可供选择:一是按照订约当时履行地的市场价格确定;二是依法应当执行政府定价或政府指导价的, 按定价或指导价确定。问题在于, 建设工程造价是否存在应当执行的政府定价或指导价?在计划经济时代, 工程预算、决算的唯一标准是建设部门定期发布的计价方法或标准。但在市场经济时代的今天, 虽然仍有定额概念, 但其已从强制性标准转变为任意性或称参照性标准, 不能定性为“依法应当执行”而直接用于确定工程价款, 所以可供选择的计价标准只有“订立合同时履行地的市场价格”。
不可否认, 在确定市场价格时, 政府定期调整发布的定额信息, 确实又是重要的参照。在司法实践中, 遇有工程价款约定不明, 法院一般会委托工程造价司法鉴定机构进行工程造价审计和评估, 鉴定机构的采价依据一般也就是定额标准。因此法释[2004]14号第16条第二款规定:“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化, 当事人对该部分工程价款不能协商一致的, 可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价标准或者计价方法结算工程价款。”虽然这项规定直接针对的是设计变更导致的价款争议, 但是如果整个工程的计价标准没有约定或约定不明, 这项规则同样也可参照适用。
2. 因工程量或者质量标准变化产生的结算纠纷
工程造价包括建筑、安装、设备和建筑税费的总和。造价计算的准确性取决于设计深度, 并与价格变动风险成反比。投资估算是项目前期的粗略估计, 是可行性研究的依据。设计概算在项目初步设计阶段根据概算定额编制, 作为初步确定工程造价的依据。施工图预算在施工图设计阶段根据施工图反映的工程量和质量标准, 按预算定额编制, 作为工程预算造价的依据, 往往也是招投标和施工合同的依据。此后工程量和质量标准原则上不再改变, 但是施工过程中仍有可能因设计变更导致工程量或质量标准发生变化。实践中还有一种情形, 虽然有失规范和慎重, 但是也较常见, 就是有些工程是在施工图设计尚未完成的情况下, 先行订立并开始履行施工合同, 边设计、边施工, 由此导致设计调整更难以避免。
工程如果采用可调价或成本加酬金价, 造价应随设计变更进行相应调整。即使采用固定价, 发生合同约定风险范围之外的设计变更, 同样可以对合同总价或单价进行调整。关于调整依据, 法释[2004]14号第16条第二款规定:“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化, 当事人对该部分工程价款不能协商一致的, 可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。”在GF-99-0201范本的通用条款中, 对于因设计变更等可能引起的工程量及工程价款变化的调整方法, 以及设计变更的申请、确认程序等都有相应规定。许多管理规范的企业还会对工程变更的签证程序、价款变更依据和确认等在专用条款中作出更为详细具体的约定, 如果根据这些约定可以确定变更后的价款, 就没有必要再参照行政部门发布的计价方法或计价标准。
3. 因工程质量不符合约定标准产生的结算纠纷
针对承包人的工程款请求, 发包人往往提出工程质量抗辩, 此外经常还会提起反诉, 请求承包人承担违约责任。工程质量与工程价款关系密切, 如果经验收工程不合格或存在质量瑕疵, 发包人的合同目的不能实现或不能完全实现, 拒付或请求减少工程价款便取得了正当性, 关键在于发包人的抗辩能否成立、在多大程度上成立, 对此可区分不同情形分别判断。
(1) 工程全部不合格, 经鉴定需要拆除重建。对此发包人有权拒付工程款, 并且要求承包人赔偿损失。
(2) 工程部分合格、部分不合格, 经整改后可以通过竣工验收。实践中, 工程经过两次或多次整改后才能最终通过竣工验收并不罕见, 只要最终认定工程质量合格, 发包人就应当办理工程竣工结算并且支付工程款, 整改费用、工期拖延等损失则由过错一方承担。法律并未限定工程验收后的整改次数, 为了避免某些无关安全和整体使用功能的次要项目拖累整个工程的验收进程, 当事人可以达成甩项验收协议, 并就已经通过验收的工程先行结算。实践中常见发包人为了拖欠或拒付工程款, 故意拖延验收、阻止承包人整改, 或者对已经通过验收的工程提出并非潜在缺陷的质量问题。针对这种违背诚信的行为, 纠纷审理中不能简单地按“验收不合格, 对支付工程价款的请求不予以支持”处理。如果查明工程虽然存在质量问题但却具备整改条件, 应当规定合理期限限令承包人整改, 并在整改通过后支持其付款请求。对于验收合格后发包人再以质量瑕疵为由提出的付款抗辩或降价请求, 应首先考虑该质量瑕疵能否通过保修弥补, 只有对无法通过保修弥补, 扣留保修金也不足以抵偿损失的质量瑕疵, 才可以支持发包人的付款抗辩或降价请求。当然, 如果存在承包人以欺诈等违法手段骗取通过竣工验收的情形, 则该验收结果不能作为工程价款结算的依据。
(3) 工程根据国家标准质量合格, 但是不符合双方特别约定的“优良”、“鲁班奖”等质量要求。如果当事人在合同中明确约定, 工程除了达到合格标准之外, 还必须符合特别约定的质量条件才能通过验收并办理竣工结算, 该特别约定应予尊重。如果合同约定工程若在合格基础上达到更高等级的质量标准, 则发包人额外给予质量奖励, 那么达到更高标准只能作为奖励的对价, 而不应作为竣工结算的条件。值得注意的是, 国家现已取消优良工程的登记评定, 工程质量验收只有合格和不合格两种, 当事人如果约定以达到优良等级作为竣工结算依据, 由于不具有可操作性, 应视为未作约定。
4.以送审价为准的规则适用
法释[2004]14号第20条规定:“当事人约定, 发包人收到竣工结算文件后, 在约定期限内不予答复, 视为认可竣工结算文件, 按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的, 应予支持。”实务中将此规则称为“以送审价为准”, 建设部《计价管理办法》等规章对此也有类似规定。GF-99-0201范本通用条款33.2-33.4款中, 对于发包人收到竣工结算报告及结算资料后确认或者提出修改意见的期限规定为28天;如果发包人在28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款, 则从第29天起应按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息, 并承担违约责任;如果在56天内仍不支付的, 承包人可以与发包人协议将该工程折价, 也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖, 承包人就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。上述条款是推荐性的, 当事人可以在专用条款作出个性化约定。
以送审价为准, 目的在于防止发包人以消极的不予确认、不予答复故意拖延工程价款的结算。发包人无故拖延超过合理期限的, 承包人递交的结算文件即视为已经被发包人认可, 发包人应当根据承包人单方提交的竣工结算文件办理竣工结算, 并据以支付工程价款。超过约定期限, 发包人又对承包人递交的竣工结算文件提出异议的, 该异议不能得到法院或仲裁庭支持。
为了避免如此严重的后果, 发包人的正确做法是:在收到承包人提交的竣工结算文件后, 及时进行审查并提出自己的修改意见。事实上, 由于工程造价编制的专业性和复杂性, 加之承包人故意的高估冒算, 送审价存在错误是常态, 完全没有错误反而比较罕见, 因此发包人哪怕只为自身利益考虑, 也应当正确及时行使对送审价的审查权。
适用“以送审价为准”规则须满足两项条件:第一, 承包人提交了完整无缺的竣工结算文件, 否则发包人有权拒收;第二, 发包人在约定期限 (若无约定期限, 则在合理期限) 内不予答复, 未置可否。发包人只要在约定期限或者合理期限内提出过明确异议, 不管其当时是否举出充分和准确的反驳证据, 都不能以承包人单方提交的送审价为准进行结算。
工程造价鉴定
1.工程造价鉴定和异议程序
工程造价纠纷涉及工程技术、经济、财务等专门性问题, 处理中常有一方或双方要求工程造价咨询等鉴定机构进行造价鉴定。根据启动时间, 造价鉴定分为诉前鉴定和司法 (含准司法性质的仲裁, 下同) 鉴定。诉前鉴定由当事人在纠纷进入司法程序之前自行委托, 既可以单方委托, 也可以双方委托。鉴定若是由双方共同委托, 鉴定结论一般能够得到双方的尊重。尤其当造价纠纷起因于计价依据、方法等技术性分歧时, 以双方委托鉴定的鉴定结论作为协商谈判的基础, 往往有助于达成和解协议, 使得纠纷得到妥善解决。因此建议发生工程造价纠纷难以协商一致时, 双方尽量共同委托一家专业能力强、信誉良好、双方都能信任的工程造价咨询机构进行造价鉴定, 并且约定按照鉴定结论结算工程价款。
当事一方或者双方如果曾经委托诉前鉴定, 则在进入司法程序之后, 一方没有正当理由而申请司法鉴定, 原则上不应准许, 除非申请方能够提出足以反驳诉前鉴定结论的证据, 其依据是《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 (法释[2001]33号) 第28条:“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的, 人民法院应予准许。”该司法解释的制定目的, 是防止恶意拖延程序, 增加当事人讼累。当然, 如果存在法释[2001]33号第27条第一款的四种情形, 即鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的、鉴定程序严重违法的、鉴定结论明显依据不足的、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形, 当事人仍有机会对鉴定结论提出异议并申请重新鉴定。但是如果鉴定结论只是存在某种缺陷, 通过补充鉴定、庭审质证等可以澄清事实的, 则不应准予重新鉴定。
2.选择固定价结算可否申请造价鉴定
固定价, 即业内俗称的闭口价或包死价, 一般是依据审查后的施工图总概算或综合预算确定总价或者单价。实践中, 常见当事人订立固定价合同后, 又以原材料价格变化或者设计变更、工程量变化为由要求调整工程价款, 进而申请进行工程造价鉴定, 或者进行工程评估、审计、审价等其他名目的第三方造价估算, 对此, 裁判者应当基于诚信原则严格把关, 不应动辄准予启动鉴定程序。正如《施工合同司法解释》第22条规定的:“当事人约定按照固定价结算工程价款, 一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的, 不予支持。”
当然, 并不是说凡是固定价就一律不允许作出任何调整, 有两种例外情形:一是当事人在约定固定价时明确了风险范围以及超出风险范围时的调价方法, 那么在风险范围内价格不予调整, 超过风险范围则可据实调价。二是固定价合同中对风险范围未作约定或者约定不明, 但在工程实施中成本因素发生当事人订约时无法预见的、非商业风险的重大上涨, 以致于仍按原固定价履行对施工方明显不公平, [4]或者因重大设计变更导致工程量明显增加、施工难度明显加大, 需要依据公平原则据实调整。但是以上均不属于对固定价结算方式的改变, 如果通过庭审举证、质证、认证足以对造价变更金额作出认定, 就没有必要针对整个工程进行全面的造价鉴定, 只有因造价计算方法约定不明、造价变更因素难以查明等原因, 难以凭现有证据对造价作出认定时, 才有必要启动鉴定程序。
3.如何确定委托鉴定的范围
《施工合同司法解释》第23条规定:“当事人对部分案件事实有争议的, 仅对有争议的事实进行鉴定, 但是争议事实范围不能确定或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。”可见, 如果当事人只是对部分案件事实存在争议, 原则上没有必要对全案事实进行鉴定。施工合同纠纷最常见的争议, 一是工程质量, 二是价款结算。如能通过现有证据材料, 例如会议记录、工程签证、验收记录、补充协议等, 证明双方已就相关事实达成一致, 就没有必要进行鉴定。即便双方未能达成一致, 如果根据现有证据可以对争议事实 (例如, 设计变更导致的面积增加) 直接认定, 则造价变更完全可以通过简单的算术运算得出, 也无需纳入鉴定范围。根据民事诉讼法第72条, 提交鉴定的条件是“人民法院对专门性问题认为需要鉴定的”。笔者认为, 此处的“需要鉴定”, 不仅是启动鉴定程序的先决条件, 而且是确定鉴定范围时必须严格掌握的标准, 凡是裁判者可以依据现有证据作出裁判、不属于必须由专业人士作出专业判断的专门性问题, 不应纳入鉴定范围。
4. 委托鉴定中值得注意的两个问题
(1) 避免“以鉴代审”。工程价款纠纷处理实践中, 鉴定扩大化的倾向相当严重, 完全可以通过举证、质证、认证查明的事实往往也委托鉴定, 甚至许多原本不在鉴定机构职能范围之内、应当由法律人作出认定的问题, 例如签证材料的真实性、合法性, 合同内容的效力及其解释, 法律因果关系之有无等等, 也一概交由鉴定机构作出判断, 从中反映出裁判者不愿、不敢履行事实查明职责的消极心态, 实质是将裁判职能“非法转包、违法分包”。以上倾向对法院和仲裁庭的公信力造成严重损害, 必须采取措施加以纠正。
(2) 加强对鉴定结论的查证。民事诉讼法第63条第二款规定, 证据必须查证属实, 才能作为认定事实的根据。鉴定结论也是证据的一种, 同样必须经过查证属实后才能作为认定事实的根据, 查证的主要途径是庭审调查中的质证。根据法释[2001]33号第27条, 当事人对于鉴定机构作出的鉴定结论, 有权提出异议, 符合条件的还可以申请重新鉴定或者补充鉴定。法释[2001]33号第59条则规定:“鉴定人应当出庭接受当事人质询。鉴定人确因特殊原因无法出庭的, 经人民法院准许, 可以书面答复当事人的质询”, 可见, 鉴定人出庭是原则, 不出庭是例外, 故在庭审中应充分保障当事人对鉴定人提出质询的权利。长期以来, 裁判者倾向于把鉴定机构的意见当成不容质疑的金口玉言, 直接采信, 笔者认为其中一个重要的原因, 与《民事诉讼法》第63条证据分类中将鉴定机构的意见误导性地称为“鉴定结论”有关。有一个立法动态值得关注, 2012年修正的《刑事诉讼法》规定的证据分类, 已经将一贯所称的“鉴定结论”修正为“鉴定意见”。[5]可以预见, 未来在修正《民事诉讼法》时, 一定会作相应的修正, 裁判者理应顺应上述立法趋势, 对久已习惯、实践证明是错误的裁判理念作出必要调整。
参考文献
[1]建设工程价款结算暂行办法 (2004年 () 第3条) .
[2][4]最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释 (二) (法释[2009]5号) (第26条) .
[3]冯小光.《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用[J].人民司法, 2004 (12) .
工程结算纠纷 篇8
关键词：工程量清单,计价,结算,招标人,投标人,招标文件
一、招标文件编制环节的优化
1在结算工作中, 招标文件发挥的作用是非常巨大的, 其是招投标过程中的工程项目工作的纲领性的文件, 是投标人进行投标文件的编制, 保证投标的积极参加, 积极做好相关的定标工作, 这是合同签订的必要前提。在很多情况下, 投标人需要按照招标文件的各个工作需要, 进行投标文件的编写, 保证其日后结算工作的开展, 在结算纠纷的处理过程中, 落实好针对性工作、目的性工作是非常必要的, 从而有利于工程量清单的计价应用。
在工程量的应用过程中, 招标文件扮演着非常重要的角色, 招标文件包含着工程情况的综合说明、招标范围及其要求, 也涉及到评标的方法、工程量清单等的工作内容。在实践过程中, 有些单位编制的招标文件难以进行业务概念的明确, 其内部的很多文件条款都是比较矛盾的, 不利于日后施工结算工作的开展。比如我国的有些招标文件, 明确的规定了投标企业可以针对我国劳动力市场的情况及其自身的能力, 做好价格的优惠浮动比, 再进行投标总标价的明确, 这里面涉及到的原则是固定价格, 一次性包干, 其在我国的相关条款中, 可以看到材料及其人工价格可以按照我国造价管理的相关价格标准进行合同价格的调整。
2通过对上述招标文件的阐述, 可以得知招标文件的合同应用形式是存在弊端的, 其进行了固定单价合同的应用, 工程量按照实际情况进行结算, 在实际结算过程中, 也进行了按实结算方法应用。在我国的有些招标文件中, 明确指出了工程施工过程中, 投标人需要充分进行工程施工技术的不同费用的考虑, 将其列入投标报价中。其一些规定指出投标人必须仔细的进行施工准备工作的筹备, 需要做好标签的检查工作, 如果存在问题, 比如在标前给出, 如果标前没指出, 在施工过程中, 出现了相关的问题, 投标人不能进行变更。
在结算过程中, 这些内容的签证需要得到实际工程的监理代表的统一, 这包括了施工过程中的设计图纸部分、设计应用部分、建筑装修部分等, 这些部分明显的显示出来标前存在问题与标后存在问题的差异性, 如果标前没有检查出来, 施工过程中, 投标人不能拒绝变更。
二、规范清单编制及其相关环节的优化
按照我国的相关规定, 投标人不能针对工程量清单进行修改, 投标人只能针对清单项目的特征及其图纸的具体要求, 进行项目单价的报价。比如在大连市的招投标工程应用中, 其会进行固定单价合同的应用, 这种一种计价的模式, 需要按照工程量清单里的分项工程量及其工程特征进行价格的计算, 积极做好评标的工作, 为了实现结算的公正性, 做好工程量清单项目的特征描述工作是非常必要的。
在实际工程预算过程中, 具体操作与预想情况是不同的, 导致这种情况出现的原因是从业人员的不同清单编制能力及其操作程度, 有些人员自身的技术综合能力不强, 从而不能进行有效的项目特征的描述, 难以进行项目特征的分析。在这种情况下, 如果投标文件没有进行疏漏情况的相关约束性条款的做出, 或者不能进行类型问题的特殊条款的制定, 就会导致施工过程中的清单项目不符合情况, 导致一系列的签证及其变更情况的出现, 正是因为这些情况的出现, 也就给予结算纠纷一定的借口, 导致招投标竞争意义的下降, 从而不利于进行建筑工程造价的投资控制。
这种情况的出现需要引起相关专业技术人员的重视, 针对分包工程及其不常规工程, 做好项目清单的设置工作, 做好清单子目项目特征的描述及其项目范围的划分工作, 实现其综合应用效益的提升。
这就需要保证建筑工程施工合同的签订控制, 一般情况下, 不要进行合同示范文本的应用, 必要时要积极进行专用条款的制定, 保证其细致性、完善性。这里面需要注意到几个点, 比如要注意合同条款的准确性、清楚性, 要保证双方权利及其责任的明确, 要针对合同条款过程中的漏洞进行分析, 保证合同条款的用户清晰性, 避免双方对某些条款的理解不一致, 如果合同条款的规定不严谨, 不具备良好的操作性, 就会导致条款之后的纠纷风险。
在合同实施过程中, 有些时候某些细节是引起纠纷的关键点, 比如有些城市规定超过一定的降雨量情况就是不可抗拒力。在实际操作过程中, 一般城市的天气预报的降雨量计算是比较粗略的, 即使出现持续降雨期, 但是其具体到某一个地区其降雨量是不同的, 这种条款内容的设置, 不能进行有效的操作控制, 就容易出现一系列的纠纷情况。针对这种类型的条款, 需要进行符合实际的定量标准的分析, 更有利于进行费用纠纷的调查及其取证, 做好相关的分析工作, 避免其对某些合同条款内容的忽略, 保证专用条款的自身权益的良好维护。
在实际过程中, 施工现场的条件变更情况, 也容易出现纠纷, 在合同的订立过程中, 要做好施工现场情况的确认工作, 避免受到招标文件的相关条款的影响, 去免除某些建设单位的自身责任, 需要在工作实际中进行专业条款及其通用条款的协调。补充或修改, 切实维护双方的正当权益。综上, 编制出严谨、科学、完整、具有针对性、合理保护性的招标文件对避免日后的结算纠纷具有相当重要的作用。
结语
为了做好结算纠纷的控制工作, 进行清单编制的规范及其落实好相关环节是必要的。工程量清单的控制工作, 是投标文件的核心内容, 是合同订立的几个前提之一, 其需要做好合同价款的确认工作。
参考文献
[1]张乐群.导致合同结算纠纷的几个突出环节[J].探矿工程 (岩土钻掘工程) , 2005 (S1) .
[2]杨曲波.工程结算纠纷起因与对策[J].中国建设信息, 2007 (17) .
工程结算纠纷 篇9
1994年3月14日，原告内蒙古某建筑工程公司与被告内蒙古某勘察设计院签订了《建设工程施工合同》，双方约定：由原告承揽被告单位6号住宅楼施工工程，双方约定一次性包死，材料差价执行1993年三季度文件，待工程竣工结算后，被告支付全部工程款。1994年11月住宅楼工程竣工后，原、被告在工程价款结算汇总账单签字对决算予以认可。被告陆续给付原告部分工程款。1997年4月18日，被告给原告写一拖欠工程款签证单，上面盖有双方单位公章和负责人签名，写明拖欠工程款193893元。后在1998年5月，被告又支付工程款40000元，剩余153893元未付。
1999年12月，原告以被告拖欠工程款为由向呼和浩特市新城区人民法院提起诉讼，要求被告支付工程款153893元、违约金110802.96元。一审法院经开庭审理后，于2000年4月4日作出一审判决：被告给付原告工程款153893元及违约金。
被告不服一审判决，遂委托本所于上诉期限内向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。呼和浩特市中级人民法院在受理此案后，依法进行了开庭审理，并于2001年4月10日作出了二审终审判决，判决撤销一审判决，驳回被上诉人内蒙古某建筑工程公司的诉讼请求。
【代理意见和判决】
上诉人（一审被告）代理意见
本所在接受上诉人（一审被告）的委托后，通过对案件的调查和分析，认为被上诉人诉讼无理，侵害了上诉人的合法权益，请求二审法院依法撤销一审民事判决书，驳回被上诉人的无理请求，具体代理意见如下：
一、根据上诉人与被上诉人签订的《建设工程施工合同条件》和《建设工程施工合同协议条款》的约定, 本案中6号楼工程材料价格应按工程造价管理部门公布的1994年2至4季度材料差价文件执行。
1．《建设工程施工合同条件》第十九条规定：合同价款在协议条款内约定后，任何一方不得擅自改变。协议条款另有约定或发生下列情况之一的可作调整。其中可作调整的情况之三是工程造价管理部门公布的价格调整。尽管双方在协议条款中有按93年三季度材差文件编制预算的约定，但依据合同条件的第十九条的规定，对在1994年4月11月施工建设的6号楼工程，双方应执行呼和浩特市建筑工程管理局、中国人民建设银行呼和浩特市中心支行联合发布的1994年2 4季度调差文件即呼建管发【1994】74号、100号、119号文件。
2．《建设工程施工合同协议条款》第28条约定，6号楼工程的结算方式是增减变更据实结算。所谓据实结算是指工程量、定额套用、费用计取、材料差价等按该工程建造的时间所发生的实际情况进行结算。6号楼工程于1994年4月开工同年11月竣工。该工程据实结算，其材料差价应按1994年呼和浩特市建筑工程管理局、中国人民建设银行呼和浩特市中心支行联合发布的1994年2 4季度材差文件即呼建管发【1994】74号、100号、119号文件执行。
3．《建设工程施工合同协议条款》第1条与第28条的约定是相矛盾的，但根据《建设工程施工合同协议条款》第2条的约定：合同文件及解释顺序是合同条件、协议条款、合同附件。即对合同的解释顺序，首先以合同条件约定为准；当协议条款之间有矛盾时，更应以合同条件为准。因此，6号楼工程的材料差价应按《建设工程施工合同条件》第十九条规定执行，即应按1994年呼和浩特市建筑工程管理局、中国人民建设银行呼和浩特市中心支行联合发布的1994年2 4季度调差文件即呼建管发【1994】74号、100号、119号文件执行。
根据1994年呼和浩特市建筑工程管理局、中国人民建设银行呼和浩特市中心支行联合发布的1994年2 4季度调差文件即呼建管发【1994】74号、100号、119号文件的规定，内蒙古自治区审计事务所对该工程造价进行审核，结果是工程总造价应在报审工程总金额193.9893万元的基础上核减15万元即178.9893万元，现上诉人已基本支付完毕。
一审判决认为：“双方签订合同时1994年第一季度材差文件并未下达，双方执行的是1993年三季度材差文件。”这是将工程的预算价格与结算价格混为一谈，是完全不符合建设工程造价管理实际情况的。工程预算价格是指施工图设计完成后，以施工图为依据，根据预算定额、取费标准以及地区人工、材料、机械台班的预算价格进行编制的价格。工程结算价格是指工程竣工后，根据工程建造时的各种原始凭证和工程施工资料及建造时的取费标准、地区人工、材料、机械台班的实际价格进行编制的价格。因此，6号楼工程在签订合同时1994年材差文件未下达，不影响工程结算时按1994年2 4季度材差文件进行结算。
二、上诉人与被上诉人于1998年5月8日已经达成口头协议, 即上诉人在174.6万元的基础上, 再支付4万元, 双方工程款即结清。
上诉人与被上诉人于1994年3月14日签订合同后，上诉人即于1994年3月19日起支付工程款，至1997年1月共计支付工程款174.6万元。1998年5月8日，被上诉人到上诉人单位催要工程款，当时双方经协商达成协议，根据双方共同委托的内蒙古自治区审计事务所审核的结果，被上诉人同意在原决算款193.9893万元的基础上，核减15万元，要求上诉人按整数支付4万元后，整个工程款结清。根据此协议，上诉人于1998年5月8日、5月13日分别向被上诉人支付1万元和3万元。这已被张爱萍、汪镇修的证言所证实。
一审判决对双方达成的如此重要的协议只字未提，显然是不符合实际情况的。
三、本案中6号楼工程是事业单位固定资产投资建设项目, 根据国家及地方审计法规的规定, 该工程的竣工决算须经审计后, 才能入账。
1994年5月30日，内蒙古自治区审计厅、计委、经委、建设厅、人民银行内蒙古分行联合发布了《关于开展固定资产投资建设项目竣工决算审计的通知》（内审基字【1994】92号）。该通知规定：凡我区境内一九九二年以来，已经竣工验收的新建、扩建项目，其竣工决算都要经过审计后才能入账。审计内容之一是审查工程量、套用定额和各种取费及材差计算等是否合规、合法、准确，有无高估冒算、重复计算和错套定额加大取费、多列工料等问题。上诉人当时是依靠财政拨款的事业单位，其建造的6号楼工程是1994年竣工的新建工程，属于内审基字【1994】92号文件规定的审计范围。审计重点内容是材差文件的执行是否符合规定。1997年11月12日，双方同意该工程的竣工决算由内蒙古自治区审计事务所进行审计，并共同将有关工程资料提交给内蒙古自治区审计事务所。审计初步结果出来后，被上诉人认为结果对自己不利，不愿在审计文件上签字，致使审计的正式结果难以做出。被上诉人的这种做法严重违反了国家的有关审计法规。
对固定资产投资项目竣工决算进行审计，是保证国有资产不流失的一项重要的行政举措。上诉人建造的6号楼工程是国有资产的重要组成部分，理应受国家审计法规的保护，以保证国有资产不流失。一审判决认定“被告提出未经审计而拒付工程款的抗辩理由不能成立”是完全不正确的。
被上诉人的答辩意见
针对上诉人的上诉请求及事实理由，被上诉人提供了如下答辩意见：上诉人与被上诉人所欠工程款有上诉人签字盖章的欠款单充分证明事实存在；所谓材料差价双方曾在合同中约定“执行1993年第3季度文件并一次性包死”。故上诉人的上诉理由不能成立。
法院判决
呼和浩特市中级人民法院受理此案后，于2000年10月24日公开开庭进行了审理。法院经审理认为，上诉人、被上诉人签订的《建设工程施工合同》内容真实，合法有效。双方虽在该合同第19条第1项约定了执行1993年三季度材差文件一次包死，但该条第2项同时也约定了图纸变更，图纸外不可预见费用应据实结算。此外，按照国家工商行政管理局、建设部制定的《建设工程施工合同条件》第19条规定，合同价款在协议条款约定后，可因工程造价管理部门公布的价格调整而进行调整。鉴于双方在该合同第2条合同文件解释顺序中明确了“合同条件”优于“协议条款”而排列在前。故上诉人与被上诉人的工程结算应依此为据，即按双方签订合同时即1994年度材差文件据实进行结算。被上诉人虽持有上诉人出具的拖欠工程款签证单主张权利，但因其对该工程项目应当按照有关规定进行的审计未予配合，使审计未果，致使该工程的价款缺乏建设工程应具备的法律事实依据。故上诉人内蒙古某勘察设计院的上诉请求应予支持。2001年4月10日，二审法院对此案作出了二审终审判决：
一、撤销呼和浩特市新城区人民法院（2000）新民初字第88号民事判决。
二、驳回被上诉人内蒙古某建筑工程公司的诉讼请求。
【律师点评】
本案是一起施工单位追讨工程款的合同纠纷案件，该案件主要涉及工程价款的合同约定、工程价款的结算、工程结算与工程审计等问题。这些问题是目前我国工程合同签订和履行中非常突出的问题，如何进行风险评估及风险防范，不仅对业主和承包商来说，极为重要，直接关系到他们各自的切身利益，而且关系到维护建设市场正常秩序和促进建设市场的健康发展。
虽然我国《合同法》、《建筑法》、《招标投标法》、《政府采购法》对建设工程价款的结算作出了规定，但这些规定比较原则，不具有操作性。建设部、财政部等国务院有关主管部门对建设工程价款的计价与结算高度重视，分别或联合于2001年、2004年发布了《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》、《建设工程价款结算暂行办法》等，但由于这些办法是以规范性文件形式发布的，效力层次比较低，人民法院在审理民事案件时难以直接引用。因此，为了防范建设工程价款的风险，发包人、承包人应将上述办法中有关具体规定在建设工程承包合同中直接约定。
一、建设工程价款的合同约定风险分析与防范
本案中《建设工程施工合同》中关于工程价款的约定本身自相矛盾，一方面约定“执行1993年三季度材差文件一次包死”，另一方面又约定“合同价款在协议条款约定后，可因工程造价管理部门公布的价格调整而进行调整”，这样的约定为发包人、承包人的工程价款的结算埋下了风险，以至于一审法院的判决与二审法院的判决完全不同。
建设工程价款的合同约定风险，主要有：建设工程合同价款约定不明或自相矛盾；建设工程价款的合同约定不全面；建设工程价款合同约定计价方式不科学；工程变更导致建设工程价款调整约定不明确等。
二、建设工程合同价款结算的风险分析与防范
本案中，上诉人在工程结算书上匆忙签字和盖章，给上诉人带来了很大风险。如果上诉人在结算书签字时注明以工程审计结果为准，则可以有效地维护自己的合法权益。
工程价款的结算风险，主要有：工程预付款的结算风险；工程进度款的结算风险；工程竣工价款的结算风险等。
三、工程审计的风险分析与防范