建设施工合同管理(通用12篇)
建设施工合同管理 篇1
有效的合同管理, 是促进参与工程建设各方全面履行合同约定的义务, 确保建设目标实现的重要手段。因此, 加强合同管理工作对于承包商以及业主都具有重要的意义。
1 加强合同管理的意义
1.1 加强合同管理是市场经济的要求
随着市场经济机制的不断完善, 要求政府相关管理部门转变职能, 更多地应用法律、法规和经济手段调节和管理市场;承包商作为建筑市场的主体, 必须按照市场规律要求, 健全和完善内部各项管理制度, 其中合同管理制度是其管理制度的关键内容之一。随着建筑市场机制逐渐完善, 施工合同必将成为调节业主和承包商经济活动关系的法律依据。
1.2 规范建设各方行为的需要
目前, 从建筑市场经济活动及交易行为看, 不正当竞争行为时有发生, 承发包双方合同自律行为较差, 加之市场机制难以发挥应有的功能。因此, 政府行政管理部门必须加强建设工程施工合同的管理, 促进建筑市场的健康发展。
1.3 建筑业迎接国际性竞争的需要
我国加入WTO后, 建筑市场将全面开放。国外承包商进入我国建筑市场, 如果业主不以平等市场主体进行交易, 仍然盲目压价、压工期和要求垫资, 就会引起贸易纠纷。另外, 由于不能及时适应国际市场规则, 将造成建筑企业丧失大量参与国际竞争的机会。因此, 承发包双方应尽快树立国际化意识, 遵循市场规则和国际惯例, 建立行之有效的合同管理制度。
2 合同在建设项目管理中的地位和作用
2.1 合同是项目管理的核心
任何建设项目的实施, 都是通过签订一系列的承发包合同来实现的。通过对承包内容、范围、价款、工期和质量标准等条款的制订和履行, 合同方在合同约束下调控建设项目的运行状态。规范项目管理机构的内部职能, 围绕合同条款开展项目管理工作。因此, 无论是对承包商的管理, 还是对业主的管理, 合同始终是建设项目管理的核心。
2.2 施工合同是承发包双方履行义务享有权利的法律基础
为保证建设项目的实施, 通过明确承发包方的职责、权利和义务, 合理分摊承发包方的责任风险, 合同通常界定了承发包双方基本的权利义务关系。合同中明确约定的各项权利和义务是承发包双方的最高行为准则, 是双方履行义务、享有权利的法律基础。
2.3 合同是处理项目实施过程中各种争执和纠纷的法律依据
建设项目由于建设周期长、合同金额大、参建单位众多等特点。在合同履行过程中, 业主与各参建方之间不可避免地产生争执和纠纷。而协调处理这些争执和纠纷的主要依据, 应是承发包双方在合同中事先做出的约定和承诺。作为合同的一种特定类型, 建设工程合同同样具有一经签订即具有法律效力的属性。所以, 合同是处理项目实施过程中各种争执和纠纷的法律依据。
3 建设施工合同管理中存在的主要问题
1) 法律意识淡薄, 其主要表现:
(1) 少数合同有失公正。存在双方权利、义务不对等现象, 不利于合同的公平、公正履行, 成为施工合同执行过程中发生争议较多的一个原因。 (2) 合同文本不规范。国家工商局和建设部为规范建筑市场的合同管理, 制定了《建筑工程施工合同示范文本》。少数建设项目在签订合同时为了回避业主义务, 采用一些自制的、不规范的文本进行签约。避重就轻, 转嫁工程风险。 (3) “阴阳合同”充斥市场。有些业主以各种理由, 除按招标文件签订“阳合同”, 供建设行政主管部分审查备案外, 私下与承包商再签订一份在实际施工活动中被双方认可的 “阴合同”, 为合同履行埋下了隐患。 (4) 合同履约程度低, 违约现象严重。有些合同的签约双方都不认真履行。违约现象时有发生, 严重影响建设市场。 (5) 合同索赔工作难以实现。索赔是合同和法律赋予受损失者的权利。不平等合同条件等问题, 给索赔工作造成了许多干扰因素, 导致合同索赔难以进行。 (6) 违法承包人利用其它承包商名义签订合同或超越本企业资质等级签订合同的情况普遍存在, 严重破坏了建筑市场的秩序。 (7) 违法签订转包、分包合同情况普遍存在。对工程进度、质量造成严重影响。
2) 不重视合同管理体系和制度建设。
一些项目不重视合同管理体系的建立。合同归口管理、分级管理和授权管理机制不健全, 合同管理程序不明确, 缺少必要的审查和评估步骤。缺乏对合同管理的有效监控。
3) 专业人才缺乏是影响合同管理效果的重要因素。
建设合同涉及内容多, 专业面广, 合同管理人员需要有一定的专业技术、法律和造价管理知识。很多项目管理机构中, 没有专业技术人员管理合同。
4) 合同管理手段落后。
一些项目合同管理仍处于分散管理状态, 合同管理粗放。合同管理应用软件的开发和使用相对滞后, 建设项目合同管理的信息化程度偏低。
4 加强和完善建筑工程施工合同管理
4.1 加强对承包商的资质管理
通过严把建筑承包商资质管理关, 从总量上控制建筑施工队伍的规模, 解决目前建筑市场上供求失衡问题, 从根本上杜绝压级压价。同时, 各级建设行政主管部门要加强对承包商参与市场行为的监督管理, 确保建筑市场的规范、健康发展。
4.2 加强工程招投标管理
建立与工程量清单相配套的工程管理、合同管理制度。国家已经出台了招投标法, 并全力推行工程量清单报价体制。建议在招标形式上应该重视原则, 突出效果。同时, 在工程量清单计价法推广实施后, 没有新的计价办法配合相应的合同管理模式, 使得招投标所确定的工程合同价在实施过程没有相应的合同管理措施。建议尽快研究相应配套措施和管理办法。
4.3 借鉴国际经验
推行适用于市场经济的合同示范文本。随着我国加入WTO, 在工程管理的许多方面要与国际惯例接轨。因此, 在合同管理方面, 要不断借鉴国际先进经验, 以加速建立和完善市场经济需求的合同管理模式。
4.4 推行合同管理人员持证上岗制度
加强合同管理队伍建设, 加强合同管理人才的培养, 实行合同管理人员持证上岗制度, 亦是提高建设项目合同管理效果的重要举措。
4.5 加大合同管理力度保证合同全面履约
为保证施工合同全面履行, 建设行政管理部门应把施工合同管理工作列为整顿规范市场工作的重要内容。要在严把审查关的基础上, 加大合同履约管理力度。进一步维护承包商的合法利益。
4.6 加强合同法律意识减少合同纠纷产生
承包商由于缺乏法律和合同意识, 在签订合同时, 对其中合同条款未做认真约定, 即草率签订, 直接导致了合同纠纷的产生。因此, 在签订合同过程中, 承包商要对合同合法性、严密性进行认真审查, 减少签订合同时产生纠纷的因素, 把合同纠纷控制在最低范围内, 以保证合同的全面履行。
4.7 加强合同管理体系和制度建设
项目建设各方要重视合同管理机构设置、合同归口管理工作。做好合同签订、合同审查、合同授权、合同公证、合同履行的监督管理。建立健全合同管理制度, 严格按照规定程序进行操作, 以提高合同管理水平。
4.8 加强施工合同索赔管理是培育和发展建设市场的重要内容
我国工程承包方在合同履行中对工程索赔认识不足, 缺乏推行工程索赔所需的意识和动力。因此, 提高索赔意识是承包商亟待解决的问题。施工合同是索赔的依据, 索赔则是合同管理的延续。合同管理索赔要求承包商在签订合同时要充分考虑各种不利因素, 分析合同变更和索赔的可能性, 采取最有效的合同管理策略和索赔策略;在合同整个履行过程中, 要随时结合施工现场实际情况, 结合法律法规进行分析研究, 以合理履行合同, 这不仅有利于保护自己的合法权益。更重要的是有利于企业尽快适应国际工程建设规范, 提高企业未来生存能力。
4.9 加强合同及资料文件归档管理为合同顺利履行创造条件
合同文本及相关资料同属重要法律文件, 发生之后应及时建帐并妥善保存。由于建设项目周期长, 涉及专业多, 面临情况复杂。在经过一个长时间的建设过程之后, 很多具体问题要依靠相应资料予以解决。为此, 做好资料归档工作决不是简单的文档管理问题, 应专人负责, 负责到底。另外, 要加快合同管理信息化步伐, 及时应用先进管理手段, 改善合同管理条件, 不断提高管理水平。
摘要:合同管理是促进参与工程建设各方全面履行合同的约定义务, 确保建设项目实施的重要手段。就建设施工合同管理的意义、作用、存在的问题以及如何完善合同管理作出简明扼要的分析。
关键词:发包方,承包方,施工合同
参考文献
[1]黄景瑗.工程施工招投标[M].人民交通出版社.
[2]胡绍清.工程量清单在建筑工程造价中的应用[M].中国电力出版社.
建设施工合同管理 篇2
1、经济法律关系的多元性。在一份合同签订和实施过程中,都有许多方面需要被考虑:比如发包单位所进行的工程监理等合同;承包单位则是会进行专业领域的分包、劳务分包、提供原材料和租借建筑设备、以及打理银行、保险之间的复杂关系。只有通过经济合同的签订才能切实的体现这种种的关系,因此,建设工程承包合同才能成为整个系统必不可少的中心。
2、合同签订双方连续的履行合同方式和长时间段的屡行周期。这是由建设工程的特殊性决定的。由于建设项目周期过长,只能一点一点的向前进行着,因此履约的方式也会表现出两方面的特性:连续性和渐进性。为了保证合同的顺利实施,我们需要选取许多的管理人员根据实际情况依靠合同来进行切实有效的管理。
3、合同的多变性。由于项目所表现出来的不确定性,设计临时改变和合同条款的修改也经常会发生,因此,项目管理人员对变更的应变以及合同的管理需要逐渐加强,以此来作为改变计划或终止合同的重要凭证。
二、关于承包合同的选择
对于建设某一工程的质量、进度、投资等进行控制的主要依据就叫做建筑工程施工合同。通常我们根据相关合同计价方式之间的差别将合同分为总价合同、单价合同以及成本加酬金合同三种。由于合同使用的常用性,在这里我们只讨论常用的两种合同类型,即总价合同和单价合同。
1总价合同
总价合同是指业主向承包此项目者统一支付一个确定的报酬,即所付款总额保持不变。只要进行施工招标是双方所确立的合同条件不会发生改变,业主仍支付给承包商与原来金额相同的价款。利用这种合同也会使承包商更容易确定自己的底线价格。在支付控制方面也更加便捷。
2.单价合同
单价合同的意思是根据所投标的工程的量来确定每一段工程的单独费用。此种合同的优点在于适用范围广,可以与业主平分风险,还可以用来督促承包商提高工作效率,并因此获得更高的利润。此种方式的前提是双方对于单价及工作方式拥有一个统一的标准。对于一个建设工程项目而言,采用何种合同形式不是固定的,更重要的是根据不同现实情况做不同考虑,比如承包方是否能承受此项工程,使双方能够共同接受此合同类型。
三、合同的订立
建设工程合同属于最所有合同中重要的合同之一,而建设工程合同的订立与效力,是建设工程合同其中的一项的重要内容。同样的,建设工程合同的订立也需要经过两个阶段:要约与承诺。对于勘察合同和设计合同,一般情况下,由发包人与勘察者或设计人员直接签订协议即可。但是对建设工程合同的施工合同,由于直接关系到人民的生命财产安全,国家为了对建筑工程质量控制,除了特殊工程外,应当通过招标投标的形式确定承包人。
四、关于工程项目合同的实施
合同管理的作用主要有:(1)合同是一项建设项目管理的重中之重,双方可以以此来共同监测合同的运行情况。(2)合同可以成为解决在实际操作中产生各种纠纷的一种证据。由于建设项目自身的独特情况,一些争论与纠纷变得无法避免。这时,就需要合同中的条款来调解这些争端,所以,合同是处理项目在实施过程中产生的问题的必不可少的一部分。
五、工程项目合同管理中存在的问题及应对对策
1.存在的问题
(1)少数合同有失公正。合同双方之间会产生权益不对等等现象。(2)合同文本不规范。许多建设项目为了逃避自身义务,采用一些不标准的文本进行签约。(3“)阴阳合同”数量过多,大大的影响了建筑市场的规矩。(4)许多建筑施工合同不履行,更有许许多多的违约问题一直存在。(5)合同索赔工作难以实现。(6)不遵守规定转包、分包的合同始终存在。(7)对合同管理体系和制度建设的忽视。(8)专业人才缺乏。(9)合同进行统一入档管理缺乏,管理的信息化程度很低、方式落后。
2.解决的对策
(1)提高对合同和合同管理的重视,完善一个通用的制度体系。(2)开始推行合同管理人员持证上岗制度,使合同管理变得更加的专业化,合理化。(3)借助国际上的例子在中国推广适应国情的合同范本。(4)选择合适的方式对建设工程施工合同进行动态管理(5)认真策划并开展建设工程施工合同履行情况评价工作。
六、结束语
浅议建设工程的施工合同管理 篇3
关键词:建设工程;施工合同;合同管理
建设工程施工合同即建筑安装工程承包合同,是发包人与承包人之间为完成商定的建设工程项目,确定双方权利和义务的协议。施工单位应按合同规定完成业主交给的建筑安装工程施工任务,业主应按合同规定提供必要的施工条件并支付工程价款。因此,对建设方而言,如何按合同对施工单位的履约情况进行有效管理,在施工过程中避免不必要合同纠纷,确保工程建设项目按合同保质保量完成是当前发包方需思考的一个重要问题。目前,建设工程行业市场竞争如此激烈,“僧多粥少”的状况比较突出,低价中标然后在实施过程中施工方采取消积怠工变相要求变更增加工程价款的情况愈演愈烈,因此当务之急,建设单位需加强施工合同管理,降低合同不完美的风险,减少乃至避免一些不必要工程赔偿,充分掌握工程建设管理的主动权,显得尤为重要。
一、建设工程合同管理现状
目前,我国的建筑市场尚不发达,建设单位为了完成政府下达的工作任务,片面强调工程的进度和质量管理,对合同管理缺乏全面的认识,往往因为合同意识淡薄、合同条款不明确或不完备等合同类文件不规范问题引发纠纷,导致在后续的工程实施过程中处于被施工单位牵着鼻子走的被动的局面,甚至出现个别为了完成建设任务违约下发联系单或擅自调高合同进度款支付节点,最终出现工程款超支付的严重后果,给国家带来不可挽回的损失。
(一)不重视合同管理体系和制度建设
一些建设项目不重视合同管理体系的建设。合同归口管理、分级管理和授权管理机制不健全,谁都可以签合同,合同管理程序不明确,或有制度不执行,该履行的手续不履行,缺少必要的审查和评估步骤。缺乏对合同管理的有效监督和控制。
(二)合同范本更新不及时
目前建设市场在用的合同范本大多还是1999年由中华人民共和国建设部和国家工商行政管理总局制定的《建设工程施工合同》示范文本,由于近年来工程建设行业发展迅速,建设行业的相关规范也在持续更新,导致原有合同文件对目前建设市场的一些问题未约定,再加之部分建设单位管理水平有限经验不足,导致施工合同刚签订就存在重大缺陷,为后续的合同顺利履行造成障碍物。
(三)合同价款引起的纠纷
合同签订过于草率,有些政府的指导性意见没有很好落实到合同中,最初对合同管理的想法过于简单,工程实施过程中一些不确定因素没有充分考虑,一些无法包干的风险也相当然的转嫁给施工单位,最终导致工程实施过程中施工单位不勘重负消极停工,合同文件无法全面履行。一些合同虽然条款比较齐全,但内容只作原则性约定,不够具体和明确,特别是缺乏对违约责任的具体约定,或对违约责任约定仅停留“点到为止”程度,没有约定违约执行时间,造成发包人无法适时履行合同。
二、加强合同管理的措施
(一)健全管理机构体制
成立专门合同管理部门,明确合同管理要求,细化合同审批流程,合同管理人员在招投标环节提前界入,严格审查招标文件一些实质性条款,加强工程招投标管理,建立与工程量清单相配套的工程管理制度、合同管理制度。国家已经出台了招投标法,并全力推行工程量清单报价体制。但在招标形式和方法上要兼顾业主和承包商的双方利益,过分追求招标过程的严格、完善,并不一定能达到招标的最佳效果。建议在招标形式上应该重视原则,突出效果。
(二)提高管理人才的素质
目前很多建设单位的没有配备专职的合同管理人员,或虽配备合同管理人员,但管理人员素质低或专业水平一般,将合同管理简单认为是一种事务性的工作,没有审核,或虽有审核但严谨性不够,一旦发生合同纠纷,就往往会给单位带来额外支出甚至引起诉讼。作为约束承、发包双方的行为施工合同如何能从根本上实现公平、合理、可操作性是当前建设单位需深思并着手解决的重要问题。改变过去轻合理管理的思想,提高合同管理人员的认识,增强合同管理人员的工作责任心,通过培训不断提高合同管理人员水平。
(三)注重合同实质性条款审核及约定
近年来,由于工程造价咨询行业迅速发展,很多建设主体为稳妥起见,都把工程结算审核的任务委托专业造价咨询机构进行审核,但是由于根据国家发改委新出台的相关文件规定,净核减比例超出一定范围的,追加审计费是需委托方承担的,而且这部分费用无法在建设单位管理费中开支,过去老文件规定追加审计费是由施工单位承担,但现在文件没有约定,由于施工单位高估冒算产生的追加审计费却要建设单位承担,无法疑会让建设单位成冤大头,因此大部分建设单位都在合同文件中追加关于追加审计费由施工单位承担的条款,对于已开工项目的但没约定追加审计费的项目则以补充协议的形式来明确追加审计费的承担事宜。这些细节的问题实实在在地影响着合同双方的利益,因此对实质性合同条款约定要尊重客观同时也需考虑日后的一些不确定因素,具有一定的前瞻性,合同中既要有对性质约定,要有量的指标,让合同执行人员一看合同就知道该如何操作,什么节点是合同管理的关键点,从而使得工程管理更科学有效。
(四)增强维权意识,注重合同双方平等。所谓合同是双方意思一致的真实表示,因此合同的双方在法律上处于平等的地位,任何一方违约都将遭到另一方的反对。近年来,由于建设市场竞争激烈加上招投标体制还不够健全,时有工程施工合同纠纷的发生,一旦合同纠纷发生,通常表现施工单位强势索赔,而作为建设单位往往以妥协退让的方式满足施工方要求,以求工程按期竣工。因此在合同履行过程中,工程管理人员要增强维权意识,注重平时建设过程中施工方违约证据的收集,作好签证,为有效反索赔提供保障。
(五)加强施工合同索赔管理工作
我国工程承发包双方在合同履行中对工程索赔认识不足,建设单位对施工单位上报索赔价款比较感冒,哪怕索赔理由确实成立且索赔依据充分,个别建设单位也希望以变更形式支付索赔价款,由于这种畸形建筑市场大环境导致承发包索赔意均不强,反映在大家对合同索赔条款的重视度不够,承发包更注重对方的合作态度,反映出来索赔成功否不取决于合同约定而取决于跟建设单位领导的关系的怪现象,甚至个别项目因此而发生建设单位领导因此而腐败的事件。如何合同管理明确索赔条件,实行索赔规范化,是当前合同管理关键。基于市场变化、地下条件的不确性,发包人在签订合同时要充分考虑各种不利因素,分析合同变更和索赔的可能性,采取最有效的合同管理策略和索赔策略;在合同整个履行过程中,要随时结合施工现场实际情况,结合法律法规进行分析研究,既约束施工单位也保护自己的合法权益,更重要的是有利于企业尽快适应国际工程建设规范,提高企业建设管理水平。
三、结语
建设施工合同管理 篇4
2013年7月1日, 2013版《建设工程施工合同 (示范文本) 》 (GF-2013-0201, 下称2013版施工合同) 正式施行。作为建设领域和建筑行业的每一位参与者, 都应认真学习2013版施工合同, 全面提升合同管理水平。
1) 新版施工合同示范文本协议书的第7条承诺, 要求承发包双方不签订黑白合同, 这也是新版示范文本对承发包双方所作的特别约定, 双方当事人对此都应引起高度关注。
2013版施工合同协议书所涉及的内容都是固定化的实质性约定, 是承发包双方合同签定及履行的最重要的权利义务, 也是新的行业交易习惯中的重要内容。协议书在原1999版施工合同基础上增加的第7条“承诺”规定:“a.发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。b.承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工, 确保工程质量和安全, 不进行转包及违法分包, 并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。c.发包人和承包人通过招投标形式签订合同的, 在采用新版施工合同签定时, 双方互相承诺不再对本工程再次签订与本合同实质性内容相背离的协议”, 其目的是为了从根本上解决黑白合同问题。
黑白合同问题在之前的合同签定中是比较常见的问题, 也是司法实践中普遍遇到的疑难法律问题, 许多案件中当事人除了备案合同外还私下签订了与备案合同的实质性内容不一致的合同, 即我们常说的黑白合同, 或阴阳合同, 这成为一类难以解决的复杂司法问题。对此, 虽然法律对此没有明确规定, 但司法解释第21条明确规定:“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的, 应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”, 也就是说黑合同的效力很低, 在工程结算时黑白合同应以白合同为准, 即以备案合同为准。这是最高人民法院对建筑市场出现的黑白合同问题所做出的明确的处理原则。但是, 司法解释施行后, 黑白合同问题并没有得到有效抑止, 其重要原因是双方的合同中对此并无相应约定。因此, 2013版施工合同的协议书要求当事人所作的上述特别约定, 对于规范市场规范当事人的合同签约管理, 具有重要的现实意义。
2) 承包方、发包方都应建立施工合同管理的专业职能部门、制定施工合同管理制度、配备专业合同管理人员, 从这三个方面着手来加强施工合同的严格管理、以保证施工合同履约过程更顺畅, 更合理。同时要求每一位参与人员要有全员、全过程的资料管理意识, 即整理过程证据的意识, 以此适应新版合同中的索赔过期作废制度。
通过学习新版施工合同, 结合自己的工作经验, 作者认为承包方、发包方在应对新版合同的索赔过期作废制度时应注意以下几个问题:
a.及时做好现场签证。对于临时修改或追加的部分一定要及时做好现场签证, 并要有双方当事人签字认可, 这种及时做好现场签证的意识是双方依约索赔的的证据。把签证和索赔作为加强造价管理, 是降低成本和提高企业效益的最有效手段。
b.建立健全严格的档案记录制度和资料保管制度, 对于合同履行期间的技术交底、现场会议、设计变更、图纸管理、现场签证等都要设专业人员进行管理, 注意要有双方当事人的签字认可, 对于信息资料传送, 要有签收记录。
c.合同履行过程中要明确项目负责人签证的权限和对项目负责人的量化考核制度, 使项目负责人在工作权限范围内发挥最大的效能作用。坚决杜绝项目中的该签不签、该赔不赔的情况出现。
d.由于新版施工合同中对索赔有严格的时效要求, 所以特别需要承发包当事人注意提出签证和索赔的期限和程序, 逾期提出将可能不予受理, 在有效时间内不提出会被认为放弃签证或索赔的权利。
e.建立建设工程施工合同交底制度。建设工程施工合同交底必须做到全面、全员、全过程交底。不同部门之间要互相交底, 对合同中所涉及到的所有关系都要进行交底, 这样有利于合同目标的实现和管理, 对项目所涉及到的所有合同内容也要进行交底, 其中包括招标文件、投标文件、合同文件、其他承诺等相关资料。不仅对于签定了的主合同要进行交底, 在项目建设的整个过程中, 当出现补充材料、补充协议及其它签证行为的时候, 各相关部门人员之间也要开会互相交底。
f.承发包双方都应加强企业相关人员的证据意识和履约管理知识的培训, 要采取切实有效的措施保证合同的合理顺利履行
3) 2013版建设工程施工合同中对工程的一系列保险也作出了新的规定。
2013版建设工程施工合同通用条款第18条“工程保险”第2款规定:发包人和承包人都“应依照法律规定参加工伤保险, 并为在施工现场的全部员工办理工伤保险, 缴纳工伤保险费, 并要求监理人及由发包人为履行合同聘请的第三方依法参加工伤保险”。这是根据全国人大修改后的《建筑法》第42条的规定新增的工程保险的险种。这项规定, 正是切实保证双方当事人人身权利的体现。在以后的工程实践中, 施工现场发生安全事故, 如施工企业未为现场施工人员购买工伤保险, 一旦发生安全事故, 未为员工购买工伤保险的企业将承担相应的责任。
结语:
以上是作者在学习新版建设工程施工合同示范文本过程中的几点学习体会, 借此希望能对大家的学习及工作起到帮助及指导作用, 并希望通过学习新版合同, 能够全面提升建设工程施工合同管理水平。
摘要:建设工程施工合同在项目实施过程中的作用十分重要, 本文通过作者对2013版 (新版) 建设工程施工合同 (示范文本) 学习过程中的心得体会, 分享学习好新版建设工程施工合同对项目实施过程的重要意义, 为建设领域全面提升合同管理水平打好理论基础。
关键词:新版,建设工程施工合同,加强,合同管理
参考文献
[1]住房和城乡建设部, 国家工商行政管理总局制定"建设工程施工合同 (示范文本) ".
建设施工合同管理 篇5
杨桂芬
摘 要:通过对建设工程施工合同管理存在的问题进行分析,结合工作实践经验,论述了建设工程施工合同管理的必要性,提出了加强建设工程施工合同管理的合理化建议。
关键词:建设工程施工合同管理建议
建设工程施工合同是依法保护发承包双方权益的法律文件。是发承包双方在工程施工过程中的最高行为准则。当前的建筑市场由于施工队伍较多,僧多粥少,形成严重倾斜的买方市场,在这种情况下,施工单位被迫以压低造价、缩短工期、垫资施工,甚至满足建设单位的无理要求等诸多让步来争取到施工合同,也会造成工程造价管理上的隐患.因此,要有效控制工程造价,提高企业的利润,首先要从施工合同管理入手,加强对施工合同的管理。
一、建设工程施工合同管理中存在的主要问题
1.合同主体不当。合同当事人主体合格,是合同得以有效成立的前提条件之一。而合格的主体,首要条件应当是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的合同当事人。这里要防止两种倾向:一是虽然具有上述两种能力,但不是合同当事人,即当事人错位,这也是合同主体不当;二是虽然是合同当事人,但却不具有上述两种能力,同样是合同主体不当。如:承包方的二级公司和工程处都不是合同的主体,不能对外签订合同。
2.合同文字不严谨。不严谨就是不准确,容易发生歧义和误解,导致合同难以履行或引起争议。依法订立有效的合同,应当体现双方的真实意思。而这种体现只有靠准确明晰的合同文字。可以说,合同讲究咬文嚼字。
3.合同条款挂一漏万。就是不全面、不完整,有缺陷、有漏洞。常见遗漏的部分往往是违约责任。一旦发生违约,在合同中没有写明违约如何处理的条款。给当事人造成经济损失。
4、违反法律法规签订无效合同。《合同法》第52条规定,违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于元效合同,而无效合同是不受法律保护的。目前不少建筑企业所签订的合同,有些是以合法形式掩盖非法目的的,实质也是无效合同。
5、合同与招标文件、工程结算等环节之间相互脱节,招投标过程只是起到确定施工单位的作用,合同条款既不考虑工程的实际情况,也不考虑双方的风险分担方式,完全按格式文本的方式订立,造成的结果是,结算时不知投标时的承诺。甚至有些合同会出现“按实结算”的条款,施工单位结算工程款时,以此为据要求推翻原中标价,兜底重算,其报价时的承诺都成了一纸空文,施工单位不承担任何风险,招标工作实际上流于形式,丧失了招标的严肃性。
6、应变更合同的没有变更。在履约过程中合同变更是正常的事情,问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识,结果导致了损失。合同变更的目的是通过对原合同的修改,保障合同更好履
行和一定目的的实现。作为承包方的建筑施工企业,更重要是为了维护自己的合法权益。关键在于变更要及时。
7、应签证确认的没有办理签证确认。履约过程中的签证是一种正常行为。但有些现场管理人员对此并不重视,当发生纠纷时,也因无法举证而败诉。
8、应当行使的权力没有行使。《合同法》赋于了合同当事人的抗辩权,但大多数不会行使。发包方不按合同约定支付工程进度款,承包方可以行使抗辩权停工,但却没有行使,结果客观上造成了承包方垫资施工,发包方拖欠工程款的情况。
二、建设工程施工合同管理的特殊性和必要性
合同管理是指当事人对合同依法进行订立、履行、变更、解除、转让、终止以及审查、监督、控制等一系列行为的总称。其中订立、履行、变更、解除、转让、终止是合同管理的内容;审查、监督、控制是合同管理的手段。
合同管理的重要性和必要性在于:施工合同是施工阶段造价控制的依据,签订严密的施工承包合同,同时加强合同管理,才能保证合同造价的合理性、合法性,减少履行合同中甲乙双方的纠纷,维护合同双方利益,有效控制工程投资。
三、加强建设工程施工合同管理的几点建议:
1、加强招标文件的审核。合同管理贯穿于招标投标的全部过程。对于投标单位来说,审核招标文件即是合同管理的开始。一方面,施工合同的合同条件市招标文件的重要组成部分,另一方面,招标文件
又是合同文件的重要依据,两者相辅相成,密不可分。
2、施工合同应当按照招标文件和中标人的投标文件订立。它与招标文件既是主体的一致,更是造价、工期、质量等内容的一致。签订时,主体要合法。承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。合同价款应依据建设部第107号令第十一条规定:“招标工程的合同价款由发包人、承包人依据中标通知书中的中标价格在协议书内约定,非招标工程合同价款由发包人、承包人依据工程预算在协议书内约定”。合同价款在协议书内约定后,任何一方不得擅自改变。暂定价、暂估价、概算价均不能作为合同价款,约而不定的造价不能作为合同价款。
3、合同变更的管理。合同履行中,客观情况的变化不可避免地导致了合同约定的价款、质量和工期等内容变更,不得不对中标合同主要条款进行调整时,要把握好权利的行驶,双方协商一致后可以变更合同,但变更后的协议应及时到建设行政主管部门办理变更登记备案,以免日后发生纠纷。
4、加强合同履行管理,合理规避合同风险。重视合同谈判,签订完善的施工合同。合同中难免会存在词语含糊,约定不具体、不全面,责任不明确,甚至矛盾的条款。通过合同谈判,对合同条款拾遗补缺,尽量完整,防止不必要的风险,对不可避免的风险,由双方合理分担。推行索赔制度,相互转移风险。
四、结束语
加强合同管理首先应树立合同意识,不管是企业的决策层、执行层,还是合同管理人员都应重视合同管理,加强有关合同法律、法规的学习、培训,掌握业务知识,在制定施工合同时应认真把关,明确相关人员的责、权、利,制定出既保护企业自身利益又满足业主要求和投标承诺的施工合同条款;其次实行合同会签制度、合同评议制度,合同签订后,认真进行交底,特别是现场管理人员应认真学习合同,明确合同规定的施工范围及甲乙双方的责任、权利和义务等,使合同真正成为自身利益的“护身符”,减少合同纠纷的发生。
参考文献:《工程项目管理》重庆大学出版社2004年,主编:季福长
《工程项目组织与管理》中国计划出版社2003年,《工程
建设施工合同管理 篇6
关键词:施工合同;问题;处理方法
水利工程建设施工合同是水利工程建设有关各方在进行工程建设规划、实施和监督等主要建设工序当中所必须遵循的规范性文件。因此,加强对水利工程建设施工合同管理有助于为水利工程建设施工提供一个系统的工作指导,从而为整个水利工程建设的设计、作业、监督和后期管理等工作奠定一个指导性基础。本文将从水利工程建设施工合同管理的含义和意义出发,对水利工程建设施工合同管理进行探讨,从而提出其问题的处理方法,促进水利工程建设施工的顺利进行。
1、水利工程建设施工合同管理的含义和意义
水利工程建设施工合同是指围绕着水利安装作业工程的承包合同。在这个承包合同中,一般包括有对发包方和承包方的权利和义务的相关内容。在履行相关的施工合同的相应条款时,工程的有关各方都应该以工程项目的顺利建设为主要的工作目标,从而促进合同商定的水利工程建设的进度和保证工程建设的质量。水利工程建设施工合同管理是指在水利建设的主管部门、主要的建设和监管单位、相关的管理机构、工程的承包方之间所形成的一个按照水利建设施工合同条款去进行施工作业的过程管理体系。施工建设的有关方面就工程相关的法律法规对施工合同中的工作关系进行相应的组织协调和指导监督。
制定一个完善的权责明确的水利工程建设施工合同有利于保障各个合同当事人的利益,为处理各种在工程建设过程中出现的问题提供一个重要的指导文件和解决方法。水利工程建设施工合同管理可以保证合同签订双方都处于一个平等的地位,从而促进合同的公平性。同时,施工合同可以明确合同签订双方的责任和义务,从而形成一个科学有效的相互监督形式。最后,在施工合同的工程时间和质量方面的要求和约束下,合同双方都可以根据自身的工作情况去加强合同履行的主动性,从而促进了工程建设各方的积极性,为最终保障合同双方的合法权益和提供工程建设的质量奠定了重要的基础。
2、水利工程建设施工合同管理问题
水利工程的招标工作没有相应的工作规范。在施工合同的拟定过程当中,最先涉及到的主要方面是工程招标工作的内容。我国的水利建设市场随着“三制”的改革而得到逐步的规范。但是,在某些施工合同上由于施工工程的稀有性导致了施工工程市场的供应不平衡的现象,即出现了多个承包人争抢一个施工工程项目的现象。这一现象表现到工程招标工作中就出现了发包方对承包方开设一些较为苛刻的合同条件,甚至出现了压低中标的价格来增加自身的招标利润,从而导致承包人蒙受经济损失。这种不公平的招标和投标的关系导致了水利建设市场的混乱,从而减低了水利工程建设施工的质量。
在履行水利工程建设施工合同方面,存在着合同一方不能或者不及时兑现合同承诺的问题。在水利工程建设的过程中,合同的一方由于对合同所涉及到相关资源没有进行详细的考虑,从而导致了工程项目施工的工期延迟或者无法进行施工。在法律资源方面,一些工程项目由于在前期准备工作当中缺乏相应的法律依据,从而导致在水利工程的施工工作开展较为困难,完工进度缓慢。在工程建设资源方面,存在着承包方在实施工程建设的过程中出现了施工人员的工作资历和相关数量的不足问题,对相应的施工设备的使用情况和使用条件准备不足。
在拟定相应的工程合同方面,存在着合同的条例和叙述的问题不够完备和详尽的问题。在发包方和承包方拟定工程合同的时候,由于在工程招标的过程中存在着招标工作不规范的情况,从而导致招标投标过于简单化而出现合同签订的依据不足的问题。而另一方面,在工程合同的签订,出现了不按照相关的范本进行商定合同内容的情况。在这种情况之下,合同的拟定很有可能就会因为缺乏对相应的工程项目的细化分析而导致了出现一些合同所无法涉及的问题,这些问题一旦没有相关的解决方案对其进行处理,就会给水利工程建设带来困难。而一些合同条约中则出现了语言的不严密和歧义的情况,从而无法对相关的施工工作进行细化的指导。
3、水利工程建设施工合同管理问题的处理方法
加强水利工程建设施工法律化的常规管理。水利建设工程的有关方面应该在相应的法律法规的指导下进行工作的日常管理,以此来完善合同拟定和遵守方面的一系列工作制度。在合同拟定方面,合同的当事人应该在有关的法律的规定下对合同所包含的各项条款、相关的责任划分和落实、工程施工的质量标准等主要的合同内容进行科学有效的设置,在此基础上,规定出相应的合同履行的最晚期限、履约地点和条件、违约处理办法等合同条文解释内容,从而加强合同的严谨性和可操作性。
在拟定好合同之后,要严格执行好相应的合同审查制度,对相应的合同条目的合法性和合理性进行科学的监测和评定。一个严谨有序的合同审查制度是一个水利工程建设项目能否顺利进行的基础和保证。合同审查制度的审查内容应该包括有工程项目是否具备签订工程合同的条件、合同的拟定内容是否符合相关的法律法规定的要求、合同签订的有关各方的合同义务和责任是否详细写出等。而在工程招标阶段,还应该对施工主体企业的施工资格、企业的过往工作信誉和资金条件、相关的技术手段是否符合工程建设的要求等因素进行审查。
在进行工程建设和执行合同的过程中,相关的工程管理部门要对合同的执行和履行情况进行定期的检查,从而在施工的过程中建立起一个完备的合同进度考查体制。在这个体制的指导之下,工程建设的管理者可以对在工程建设中的合同执行当中出现的问题进行详细的分析,从而做出有效迅速的纠正,为合同管理和工程建设工作的规范化管理提供一个重要的制度保障,防止因为合同的内容和执行方面出现违规从而影响整个水利工程建设的质量,促进合同管理的规范化和科学化。
参考文献:
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[2]胡玉平,徐洪杰,黑军,水利工程建设施工合同管理应该注意的问题[J],建筑与工程,2008(14):106
建设施工合同管理 篇7
1 加强合同签订前管理, 牢牢把好合同洽谈关
首先, 要积极争取合同的起草权。在合同起草时, 力求做到合同内容完整、准确, 并尽可能的详细, 合同文本应选用由国家颁发的通用性合同文本, 根据各工程的特点和招标文件规定, 体现与工程造价有关的具体内容, 做到条款不漏项, 文字表达严谨。避免对合同条款产生异议和误解, 造成合同双方的责任划分不清, 进而导致合同难以履行或者引发争议。特别是要认真研究招标文件、投标答疑等, 将科学、合理的合同条款纳入其中, 落实有利条款, 规避不利条款, 为下一步的合同谈判取得主动权, 这也是争取合同起草权的主要原因。
其次, 要认真策划合同谈判工作。谈判阶段是个很重要的阶段, 由于建筑市场“僧多粥少”, 施工企业处于被动和弱势的现状, 目前还难以改变, 业主往往利用自己的强势地位, 在合同谈判时提出一些不合理、不公平的条款。因此, 在合同谈判前要做好充分的准备:确定主谈人和副谈人, 明确哪些条款可以让步, 哪些条款不可以让步, 具体问题如何表达, 都要在洽谈合同前有明晰的思路。谈判过程中应该相互尊重, 掌握谈判技巧, 赢得对方信任。同时要进退有度, 分寸自如, 既不能轻易让步, 也不能丢了合同。很关键的一点是要有一支优秀的合同洽谈团队, 团队要有一个核心的主谈人, 主谈人对项目的过程要了解得很详细, 有扎实的专业知识, 能够举一反三, 融会贯通, 要有几个专业技术人员, 组成一个专业的洽谈团队, 手中掌握充分、确凿的证据, 做到以法律为准绳, 以事实为依据, 以实现企业利益最大化为目标进行洽谈。
2 加强合同实施管理, 重点做好四项工作
1) 做好合同的交底工作。
由合同管理部门组织召开合同交底会, 把签订合同的人员和与执行合同有关的人员召集起来, 介绍合同主要条款的来龙去脉, 着重讲解合同中哪些条款对我们有利, 哪些条款对我们不利, 并提出如何把有利的条款兑现, 把不利的条款转化为有利的建议和措施等。同时让执行合同的有关人员提出不理解或不清楚的问题, 由主管洽谈合同的同志作介绍。合同交底还必须有记录, 让参加人员签字认可。
2) 做好签证索赔的管理工作。
工程索赔是施工企业维护自身权益的一种途径, 项目在施工过程中, 必须要时刻关注情势变更导致的费用增加, 注意对照合同和施工图了解施工实际情况, 对因非己方责任导致的施工方案更改、施工工艺不同、施工环境变化、设计变更、工程量增加等情况造成的施工成本增加, 施工企业应在合同约定的期限内进入索赔程序进行索赔。而索赔成功的关键因素是有真实的、充足的、有利的索赔依据和相关证据, 因此, 工程索赔资料的管理必须要到位, 做到真实准确, 经得起推敲, 做到全面系统, 能使人通过查阅这些资料, 了解整个工程索赔事项过程的来龙去脉, 达到一清二楚的目的。在具体操作上, 可以采用工程联系单等形式进行签证索赔, 签证要编号, 做好发文登记, 找现场有权签收的人来签收。
3) 做好工程结算收款工作。
工程结算是项目最重要的环节, 施工企业应高度重视, 公司领导应亲自挂帅负责与业主高层对接、洽谈, 及时要求业主召开结算会, 明确结算原则, 协调项目结算工作。项目部要成立以项目经理为首的结算小组, 明确结算确保目标和力争目标, 结算目标按专业分解, 明确各专业结算责任人, 对结算人员和有关管理、技术人员共同努力争取到的“结算效益”要拿出一部分单列出来, 作为绩效考核的依据, 进行奖惩激励, 促进结算工作水平和工作效率的提升。现在拖欠工程款问题十分严重, 相当程度上影响着企业的健康发展, 因此, 清欠收款是施工企业一项十分重要的长期工作, 作为施工企业要抓好清欠责任制的落实, 把项目经理作为清欠第一责任人, 并采取商务的、行政的、法律的各种手段催收工程款, 同时也要发扬迎难而上, 锲而不舍的精神。只有结算工作做好了, 钱收回来了, 做到了颗粒归仓, 才能实现项目的良性运营。
4) 做好合同履行过程中的风险防范。
在项目实施过程中要注意做好与各利益相关方的往来公函、会议纪要、开竣工报告、变更及其他结算资料的签发与保存, 保证相关资料的完整、严谨、有效, 同时, 为了确保所有可能作为索赔证据资料的证明力和有效性, 所有这些资料的份数在形成时至少要两份, 以确保其中一份原件归施工单位持有和保存, 为必要时启动诉讼程序收集好相关证据。
施工企业的合同管理工作是一项内容繁杂的系统工程, 只有做大量扎扎实实的工作, 把合同的交底和策划真正落实在行动上, 抓住合同管理的关键环节, 才能达到预期效果。
摘要:针对施工企业建设工程施工合同管理办法进行了探讨, 从合同签订前和合同实施两方面入手, 具体阐述了施工企业合同管理的工作重点和注意事项, 以指导施工企业有效地控制整个建筑工程项目的运行状态, 顺利实现预期目标。
关键词:施工企业,合同管理,索赔,风险防范
参考文献
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[2]杨铭欣.企业合同风险如何管控[J].施工企业管理, 2009 (9) :57-58.
建设工程施工合同管理与索赔 篇8
1) 建设工程施工合同的含义。建设工程施工合同是指发包人与承包人为完成商定的建设工程, 明确相互权利和义务关系的协议。施工合同的当事人是发包人 (建设单位) 和承包人 (施工单位) 。双方是平等的民事主体。
加强建设工程施工合同管理, 可以有效的做好工程项目的投资、质量、进度控制工作, 确保建设工程活动能够行之有效的进行。
2) 加强建设工程施工合同管理的意义。我国自2001年加入WTO之后, 我国建筑市场将面临国外优秀建筑商冲击, 这就要求我们及时适应国际市场规则, 摈弃不正当的竞争行为, 加强工程建设参与各方的法制观念和诚信意识, 使市场调节机制发挥应有的功能, 加强建设工程施工合同的规范管理, 有助于促进建筑市场的健康稳定发展。
当前加强建设工程施工合同是遵循国家住房城乡建设部、国家工商行政管理局于2013年4月3日发布的GF—2013—0201建设工程施工合同 (示范文本) 。
所以加强建设工程合同管理, 有利于建立社会主义法制经济, 有利于提高我国的建设水平和投资效益, 有利于开拓国际建筑市场, 有利于完善项目法人责任制、招标投标制、工程监理制和合同管理制。
3) 合同管理所涉及的阶段:
a.施工准备阶段的合同管理。主要包括图纸的审查、合同工期的确定、施工进度计划的批准及实施、确定开工日期及所需要的施工准备资料、工程合法的分包等。
b.施工过程的合同管理。施工阶段是一个很重要的阶段, 可能会出现工期长、环境恶劣或其他不可预见的情况, 所以在该阶段进行合同管理显得尤为重要。主要包括:对材料和设备的质量控制、对工程质量的监督管理、施工进度管理、工程量的确认、合同采用的价格形式及支付管理。
c.竣工阶段的合同管理。该阶段合同管理的内容有:工程验收和竣工结算。其中工程验收是合同履行的一个重要阶段。验收包括分部分项工程验收和单位工程竣工验收两大类。工程未经竣工验收或竣工验收未通过的, 发包人不得使用。
2 合同的索赔管理
1) 索赔的概念。索赔是指当事人在合同履行过程中, 对于非己方的过错, 而是应由合同对方承担的责任, 且造成了实际损失, 向对方提出给予经济补偿的一种权利要求。属于经济补偿行为。在工程实施各阶段都可能发生索赔事件, 尤其在施工阶段发生索赔事件较多。
2) 索赔的起因。与其他行业相比, 建筑业由于其建筑产品的多样性、建设生产过程长等特点, 索赔经常发生, 主要由以下几方面原因造成:
a.现代承包工程的特点是工程量大, 技术和环境复杂, 工程参与方多, 施工周期长;
b.承包合同在工程开始前签订, 是基于对未来情况的预测;
c.业主要求的变化导致大量的工程变更;
d.工程建设过程中参与方较多, 不同单位的矛盾、利益关系复杂, 且各方面的技术经济关系也错综复杂。
3) 索赔的基本形式。
a.索赔作为合同的一种补充形式, 实际上也是发、承包双方在合同上承担风险比例的合理再分配;
b.索赔必须以法律或者合同为依据, 只有在一方无正当理由不遵循合同, 造成对方损失时, 受损方才可以进行索赔;
c.索赔的发生应由发包方承担的特殊风险或不可抗力, 导致承包方蒙受巨大的经济损失, 此时承包方可以向发包方进行索赔;
d.承包人本应当获得的正当利益, 由于监理工程师超出了签字确认的时限, 此时承包方可以以正式的文件进行索赔;
e.索赔是双向的, 承包方可以向发包方进行索赔, 这也就是我们常说的索赔。发包方也可以向承包方进行索赔, 也就是我们常说的反索赔, 只不过这种反索赔的形式发生的频率要低得多。
4) 索赔文件的内容。索赔文件是承包商向业主索赔的正式书面材料, 也是业主方审核承包商索赔请求的主要依据, 其内容的质量与水平, 直接关系到索赔的成败。索赔文件通常包括以下三个部分:
a.索赔信。索赔信是一封简要说明索赔事件、列举索赔理由、提出索赔金额与工期的信函, 它把其他材料贯通, 提纲挈领, 以最简洁明了的方式呈现给业主方。
b.索赔报告。索赔报告由言简意赅的报告标题;客观真实的事实与理由;明确的损失计算与赔偿要求等三部分组成, 构成了整个索赔材料的正文。
报告的标题应完整的概括出索赔的核心内容, 做到最直观的表达;陈述事实与理由时应真实、全面、客观, 合理引用合同规定, 建立事实与损失之间关联性, 详细说明索赔的合理合法性;损失计算时应分别列举各项损失的明细计算公式及汇总数据, 以支撑具体要求的赔偿金额与赔偿工期。
c.附件资料。索赔报告中列举的事实、理由和影响往往都需要大量的证明文件和证据 (如招标文件、工程合同及附件、工程变更指令、有关部位的照片及录像、工程各项往来信件、信函、通知等) 支撑, 因为索赔的进行主要是靠证据说话, 具有法律效力, 及时、真实、全面、相互关联的索赔证据, 是索赔成功的有力保障。然而这部分证明文件和证据比较繁琐复杂, 这就使得在实际索赔时, 这部分索赔证据和证明文件往往以附件的形式报送。详细的计算书在实际操作过程中, 这部分也以附件的形式单独报送。
5) 工程索赔的程序。由于反索赔发生的概率较低, 所以我们在这里也以承包方向业主方索赔为例来进行论述。索赔事件发生后的处理程序按照下面步骤进行。从提出索赔申请, 搜集索赔证据, 到索赔事件的最终处理大概有以下几个步骤:
a.送交书面索赔意向通知书。当有索赔起因导致的索赔事件发生, 承包商就应及时做好同期记录, 并检视自己的索赔要求是否合理合法, 然后决定是否在合同规定的时限内向业主方提出索赔意向, 也可先与现场工程师进行及时磋商, 按照现场工程师的审查记录, 能否达成有效的妥协方案。
b.递交索赔报告。在发出索赔意向通知后, 承包商应在合同规定期限内向业主方提供完备的补偿经济损失和 (或) 延长工期的索赔报告及相关资料, 且符合合同相关条款, 有说服力。从收到承包方的索赔报告后, 业主方就应该建立起索赔档案, 密切关注事件的进展情况, 并派人核查承包方的记录, 并根据记录情况提出自己的疑问或不同意见或希望应予以增加的记录项目。如果索赔事件具有连续性、持续时间长等问题时, 就应要求承包方定期提出阶段索赔报告, 并在索赔事件影响结束之后, 在合同规定期限内向业主方递交最终详细的索赔报告。
业主方应在收到承包商递交的索赔报告和相关资料后, 需要认真研究并核查承包人报送的索赔资料, 客观分析索赔事件之所以发生的主要原因, 并在合同规定期限内给予承包方答复。
c.监理工程师审核承包方的索赔申请。在接到承包方的索赔报告后, 监理工程师应认真研究承包方所提供的索赔资料, 如遇到不清楚的地方, 可要求发包方补充提供, 同时应以合同为依据, 参照自己的同期记录, 客观的分析索赔事件发生的原因, 确认责任的归属。
d.业主审批监理工程师的索赔处理证明。在接到监理工程师的索赔处理报告后, 发包方需要依据合同条款、索赔事件发生的原因、责任承担等问题审核承包方的索赔报告。同时也要认真的研究承包方在遵循合同过程中是否存在不符合合同要求的地方, 来决定是否批准监理工程师的索赔处理报告。
e.承包方是否接受最终的索赔决定。对于发包方批准的索赔处理报告, 承包方若同意了该决定, 这一索赔事件即告结束。若承包方对该决定不满意、不遵循, 那么就会引起合同纠纷。对此双方可以对索赔事件的处理方案进行友好协商, 若意见一致, 索赔就很容易解决。若双方对于索赔的金额、日期意见分歧较大, 可争取通过中间调解的办法解决争议。实际应用中, 调解已成为世界各国解决工程合同争议时的一种重要解决方法。若调解不成, 双方就只能诉诸于仲裁。
6) 索赔的计算方法。关于索赔的计算主要涉及到索赔费用的计算和工期索赔的计算:
a.索赔费用的计算方法。索赔费用的计算方法主要有:实际费用法、总费用法和修正总费用法。
实际费用法是工程索赔时最常用的一种方法。该方法以承包商为某项索赔工作所支付的实际开支为依据, 向业主要求费用补偿。
总费用法。大多数工程项目的合同工期一般较长, 在发生多次索赔事件后, 需要重新计算该工程的实际费用, 该方法即为总费用法。其计算公式如下:
这种方法中有可能实际发生的总费用中包括了承包人的原因, 所以这种方法的使用就受到了限制。只有在难以采用实际费用法时才采用。
修正的总费用法。总费用法中常常会存在一些不合理的因素, 那么除去这些不合理的因素, 就会使计算结果更加接近于实际费用, 此种计算方法即为修正的总费用法。该方法的计算公式为:
索赔金额=某项工作调整后的实际费用-该项工作的报价费用。
b.工期索赔的计算。在进行合同索赔时, 往往会伴随着工期的索赔, 工期索赔的计算方法常用的有三种:直接法、比例分析法和网络分析法。其中直接法是以直接产生的干扰事件的实际干扰时间为工期索赔值。比例分析法是按照干扰事件的工程量比例进行分析的方法。网络分析法就需要根据网络图来进行分析计算。下面来看一个根据实际费用法和网络分析法来进行索赔的例子。
案例:某钢筋混凝土框架剪力墙结构, 地上5层, 地下2层, 填充墙采用混凝土空心砌块。建设单位 (甲方) 与施工单位 (乙方) 签订了该项目的施工合同。乙方在开工前及时提交了施工网络进度计划 (如图1所示) , 并得到了甲方代表的批准。在合同执行过程中, 发生了这样的事件, 由于设计变更使得E工作延长了9 d, 损失9万元。由于租赁设备晚到场, 使得D工作延误2 d, 损失2万元。请问在该事件中, 承包商对E工作提出了9 d工期和相应费用的索赔, 并符合索赔程序, 问是否合理。
解:通过计算, 总工期为T=6+5+8+6=25 d。
关键工作为:B→D→G→I。
关键线路为: (1) → (3) → (5) → (6) → (7) → (8) 。
绘制好关键线路的网络图见图2。
将数据汇总到表格中, 可得每个工作的总时差如表1所示。
E工作:工期索赔不成立, 设计变更虽然是业主方的责任, 非承包商的责任。但E工作有8 d的总时差, 延误9 d, 对于总工期只有1 d的延误, 所以施工方可以向业主方索赔1 d的工期。
费用额度索赔不成立, 根据计算, 可以索赔1 d。
D工作:工期索赔不成立, 虽然D工作延误2 d导致总工期增加了2 d, 但是由于是己方原因导致也不能进行索赔。
费用索赔不成立。租赁设备晚到场属于施工方自身的原因。
3 结语
加强建设工程合同管理, 有利于建立社会主义法制经济, 规范建筑市场, 有助于开拓国际市场, 加强国际间的合作。同时加强合同管理有利于完善项目法人责任制、招标投标制、工程监理制和合同管理制。索赔管理是合同管理的重要组成部分, 文章虽然从索赔的概念、特征以及承发包人的索赔出发, 总结出了索赔的计算方法, 同时也通过案例说明在实际工程中应如何综合考虑来妥善处理索赔, 以至于在合同管理中处于有利的地位, 争取到属于自己方的利益。同时, 在现在国际化的建筑市场环境下若想很好的处理索赔工作, 也需要我们的建筑企业首先在合同管理阶段加强对员工的专业培训, 不断补充知识, 这样才能够更好的满足社会的需求。
摘要:探讨了合同索赔的概念、起因及其基本形式, 阐述了工程索赔文件的内容、索赔程序与索赔的计算方法, 并通过一实例分析了实际工程中的索赔处理方式, 以更好的进行工程项目管理。
关键词:合同管理,索赔,费用,建筑工程
参考文献
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关于建设工程施工合同之管理 篇9
关键词:工程监理,施工合同,管理
1前言
建设工程监理, 就是指具有相应资质的工程监理企业, 接受建设单位的委托, 承担其项目管理工作, 并代表建设单位对承包单位的建设行为进行监督管理的专业化服务活动。
建设工程施工合同是发包人与承包人就完成具体工程项目的建筑施工、设备安装、设备调试、工程保修等工作内容, 确定双方权利和义务的协议。通常我们说是施工合同, 合同内容一般由《协议书》、《通用条款》、《专用条款》、《附件》四部分组成。
根据我国的实际情况, 监理往往局限在工程的施工阶段, 监理活动就必须紧紧围绕建设工程施工合同展开, 对于工程项目来说, 工程监理对其项目建设实施进行有效的监督管理。主要是《四控、两管、一协调》, 这些工作将贯穿于工程项目实施的始终。合同管理也成了实现控制这些工作的重要依据, 所以, 合同管理在具体工程项目的监理管理过程中, 突显重要的作用。
2服务
建设工程项目一般情况下工程规模大、投资高、技术较复杂、工期长, 由于施工过程中存在很多不确定因素, 可能导致当事人的经济财产损失。为了使各方顺利履行合同, 合同管理就需要第三方介入服务, 也就是依法受业主的委托, 并代表业主单位监督管理承包单位履行施工合同的情况。建筑法第三十一条做出规定:“实行监理的建筑工程, 有建设单位委托具有相应资质条件的工程监理单位监理。建设单位与其委托的工程监理单位应当订立书面委托监理合同”。第三十四条规定:“监理单位应当根据建设单位的委托, 客观、公正地执行监理任务”。监理单位要根据建筑法的相关规定和建设单位的委托监理合同提供优质的服务。那么监理合同都有哪几部分内容呢?一是监理招投标文件和中标通知书;二是建设单位的委托监理服务合同;三是监理合同的标准条件和专用条件;四是在实施过程中双方共同签署的补充与修正文件。监理委托合同规定了监理人员的工作范围和权利义务, 也可以说是在工程管理中的权利义务。所以, 监理人员要严格地执行监理委托合同, 代表建设单位, 对承包单位在施工质量、施工期限、建设资金、施工安全等方面实施监督。监理是业主在建设项目上的延伸, 除了要维护好业主的合同目标的实现, 还要使承包人获得合同规定的合理报酬, 不能保证了业主的利益而去损伤承包人的利益。所以, 监理单位要提高服务意识和服务水平, 服务好业主和承包人, 取得他们的认可, 管理好合同。
3管理
施工合同是建设工程的主要合同之一, 其标的是将设计图纸变为满足功能、质量、进度、投资等发包人投资预期目的的建筑产品。所以, 管理好施工合同非常重要, 并且责任重大, 不得马虎。
3.1 监理应该参与签订施工合同
由于监理对施工合同的管理依据的是建设单位与施工承包单位所签订的合同, 那么, 施工合同的主要内容和依据就成为监理关注的事件。施工合同包括签订合同时已形成的文件和履行过程中构成对双方有约束力的文件两大部分, 根据合同范本, 签订合同时已形成的文件有九个部分内容, 其顺序是:施工合同协议书;中标通知书;投标书及其附件;施工合同专用条款;施工合同通用条款;标准、规范及有关技术文件;图纸;工程量清单;工程报价单或预算书。合同履行过程中形成的文件, 就是双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件也构成对双方有约束力的合同文件。通用条款规定, 上述合同文件原则上应能够互相解释、互相说明。但当合同文件中出现含糊不清或不一致时, 按上述的顺序优先解释。合同履行过程中形成的文件发生时间在后, 且经过当事人签署, 因此作为协议书的组成部分, 排序放在第一位。以上情况可以在不影响正常工作进行的情况下, 由合同双方协商解决。双方也可以提请负责监理的工程师做出解释。双发协商不成或不同意监理工程师的解释时, 按合同约定的解决争议的方式处理。
综上所述, 监理参与建设单位与承包人签订施工合同是很有必要。合同的主体双方需要一个出于公平、独立、科学、权威的监理单位参与之中, 充分发挥监理的协调作用。由于监理的工作地位是相对独立的, 所以监理参与施工合同签订, 可以最大限度地避免合同双方产生的僵局和争议, 最公平的使得双方得到利益的最佳, 也起到了监督的作用。
3.2 进度控制
所谓进度, 就是按时间节点计划安排进行的过程。监理要对施工合同进度进行管理, 就要首先做到按签订的施工合同, 认真审批承包人提交的施工计划书, 就要严格按计划书中的时间节点掌控, 才能保证项目的顺利实施。但是, 往往是计划赶不上变化, 因为计划是相对的, 变化是绝对的。因此, 在项目的实施过程中, 监理必须采取科学的系统的进度控制措施, 采取公正的、准确的检验测试手段, 采取安全的、及时的方式、方法, 发现问题, 分析问题, 解决问题。监理在项目实施中, 常常采用横道图比较法、列表比较法、S型曲线比较法, 其他的方法不是很常用, 通过这些科学的方法, 及时的发现进度偏差, 通过偏差, 分析找出影响后续工作和影响总工期的主要因素, 做出是否及时调整的进度计划。监理应及时跟踪检查和及时收集进度报表, 及时检查实际进度, 定期召开现场会议, 整理、统计和分析收集的资料, 以便及时的调整进度计划。如果遇到特殊事件不能按计划开工或竣工, 或者是按照建设单位的安排提前或滞后开、竣工时间, 监理应该积极协助建设单位与承包人进行协商, 合理的解决事情, 做到公正、公平、合理。
3.3 质量控制
我们都知道, 影响工程质量的因素是五大方面:人、料、机、法、环, 这也是保证工程项目质量的关键因素。在项目实施的质量控制的各个方面中, 监理是处于工程质量控制的中心地位。工程质量的好与坏最终有施工单位的工作所决定, 但是, 监理单位必须严格按照监理委托合同之规定, 认真执行相关的法律法规和技术标准, 认真执行监理委托合同和施工合同之规定, 实施监督。质量控制, 要掌握坚持质量第一的原则;坚持以人为核心的原则;坚持以预防为主的原则;坚持质量标准的原则;坚持科学、公正、守法的职业道德规范。监理不得工作失误、不得把关不严、不得指挥失误、不得有犯罪行为出现。监理对工程质量有事前介入、事中检查、事后验收的权利, 有质量认证和否决的权利, 并具备承担质量控制责任的条件, 所以, 监理在施工合同管理时, 要确保工程质量的控制。
3.4 安全控制
监理要坚持以国家制定的相关法律法规、条例进行安全的控制。例如, 铁道部发布的《铁路建设工程监理规范》 (TB10402-2007) 中, 同样详细规定了安全监理工作的内容和实施要求。对于施工安全的管理和控制, 监理要认真审查承包人提交的安全生产技术措施和危险性较大的分部、分项工程专项施工方案, 并签署审查意见。认真审核施工单位的施工安全人员的资质和专职安全生产管理人员的配备情况;认真检查施工单位防护用具和劳保用具;认真检查施工机具和机械设备。监理要巡视、定期检查, 发现违规行为及时制止;发现存在安全事故隐患, 要求承包人整改;情况严重, 监理要及时下达工程暂停令, 同时报告建设单位。监理要认真查阅施工单位的安全月报, 并及时制定和总结本单位的安全细则及总结。
3.5 工程变更控制管理
监理首先要严格在履行合同管理时的工程变更, 施工中没有经过监理的确认不允许对设计随意变更, 否则, 一切后果由承包人承担。但是由于施工中的不确定因素或设计原因等情况, 工程的变更在所难免。无论是哪一方提出的工程变更, 监理都要掌握以下四个方面的原则。
一是要考虑工程变更对工程进展是否有利;
二是要考虑工程变更是否影响工程造价;
三是要考虑工程变更是否兼顾业主、承包人或工程项目外其他第三方的利益;
四是必须保证变更工程符合技术标准。提出变更, 监理要注意完善申报、审查程序。监理同意后, 一定要让设计发设计变更文件, 协调好各方面的关系, 并落实好变更后的执行落实情况。
在工程变更过程中, 监理一定要注意工作方式, 尊重设计, 有理有据, 符合规范。心平气和地与各个方面沟通, 千万不要把关系搞僵。
3.6 工程索赔控制管理
工程索赔是工程建设中经常发生并随处可见的正常现象, 索赔的控制管理是建设工程施工阶段投资控制的重要手段。监理要掌握索赔处理的原则、方法、技巧, 要以施工合同为依据, 遵循诚实信用原则, 从工程整体效益、工程总目标出发, 按照合同公平处理, 及时行使权力做出决定, 并及时与各方沟通, 尽力通过协商达成一致。监理要树立正确的索赔观念, 认真查阅合同, 掌握相关的法律法规和有关地方的规定、标准, 迅速判断索赔是否成立以及索赔的费用是否合理合法, 公平的处理索赔事件, 并有义务提醒业主可能造成的引起对方提出索赔的条件。注意搜集积累原始资料、凭证、记录等, 做好证据的收藏。
3.7 合同争议管理
由于合同的各方利益不一样, 对合同条款理解程度不一致, 或是合同条款不严谨或是设定的前提条件发生变化, 合同的主体很容易产生合同争议。监理作为合同争议的第一调解人, 应该尽快化解分歧, 不使分歧影响正常工作。监理应该遵循以下方式解决争议, 一是监理主动协调;二是达不成一致时请第三方调解;三是第三方调解不成时的, 通过仲裁或诉讼。监理应该注意与业主和施工单位建立良好的工作关系, 做到熟悉相关的法律法规和规范标准, 建立公平的平台, 有争议时通过监理的自身形象, 平和地对症下药, 有理有据地化解争议, 不偏袒不姑息任何一方, 良好的解决争议。也可以在一定程度上采取冷处理的方式解决争议。调解完毕要有相关的记录纪要或补充协议等。
4结束语
建设施工合同管理 篇10
建设施工合同具体指的是承办商依据发包商要求依照勘探调查、制定并实施的施工安装建设的蓝本。发包商与承包商为了实现建设工程的总体目标要尽快明确双方权责、确认双方应尽责任与应该履行的义务。承包商在进行施工建设之前, 发包商应尽快缴清价款。对工程项目的进度、施工质量、投资商情况进行合理计划, 保证工程建设活动顺利进行。
2 建设工程的特殊性和加强施工合同管理重要性
建设工程工程量大、项目多、履行合约时间较长、受影响的因素很多。水文地质、供电供水、气候交通等方面条件的变迁、设计革新、业主或工程监理新提出的要求等都会造成合同条款规定与实际履行情况的出入。这一系列在实际操作之中常见的问题给合同管理造成了诸多不便。施工合同管理的处理不当与处理方式失当会给发包商与承包商带来不可估量的经济损失和资源浪费。施工企业的生产经营活动要依靠工程施工合同进行, 合乎规范的施工合同应该包含各项经济技术指标, 没有一定的施工合同就无法一步步实施工程的各项琐碎工作[1]。建筑企业的合同管理要区别于其他企业, 从管理形式、范畴、内容要成为一个格局完整, 成体系的管理方式。
3 工程建设合同管理方面产生的问题
3.1 合同实施不力问题
建设工程涉及面广泛、施工日期长、每个工程内容差异很大。由于以上原因, 在客观方面要求合同条款严密细致, 在工程建设发包与承包双方签订合同之日起, 就要求双方尽力履行合同所规定的内容行事。如果所签署的合同存在内容不明确、权职分配不清楚、约束条款不合乎国家法律法规等纰漏, 那么后果将不堪设想。签署合同双方的法律地位是平等的, 而在实际施工过程中, 合同双方义务与权利不对等现象比比皆是。
签署承包合同时, 发包方总是一味强调承包商应承担的义务, 而对自身的约束条目只字不提。发包商对于违约和赔偿方面的约定不甚明确, 这不仅仅不利于工程施工合同公开公正公平的履行, 也不利于双方利益的对等化演变。目前建筑市场大量存在着竞争过于激烈、管理不规范的问题, 发包商只考虑短期效益, 不调查承包商的专业水平。承包商为了获得承包机会接受发包商提出的严苛条件, 暗中采取偷工减料的方式瞒天过海, 给工程质量带来极大隐患。
3.2 急缺合同管理专业人才
建设施工合同包罗万象, 对管理者知识水平的要求甚高。施工合同管理者必须具备一定法律文件知识、专业技术知识、工程成本管理知识等。用人单位要考虑弃用业务流程不精通、缺乏相关知识、缺少必要培训的合同管理人员上岗。一旦这种缺乏防范建筑工程承包合同风险意识的管理员上岗, 那么一旦承包商与发包商发生合同纠纷, 管理员将无法给予法律支援, 造成双方经济损失。
3.3 合同本身问题
首先, 企业所需签订的合同有国家执行标准, 建设部与国家工商管理局制定的《建筑工程施工合同示范文本》能够作为建筑发包方与承包商签署合同依据的样板。然而一些建设项目在签署合同时竟然为达到回避主体义务的目的而使用不规范的合同文本格式。这种笼统而含糊的、自我定制的合同格式能够方便签署合同的某些建设项目负责人转嫁工程风险。在工程结束之后补签合同的做法也是不合理的, 这样的合同根本起不到应有的约束作用。
其次, 合同主体不当, 文字叙述存在漏洞。承包商会在签署合同的时候投机取巧, 将有资质的上级部门填写为承包商, 而避免写上自己的单位名称。这样偷梁换柱的承包商往往是难以保证承包工程的质量的。发包商如果对当事人情况不甚了解, 就贸然签署施工合同, 会与履约能力察且不诚信的承包商发生经济关系, 严重者甚至会上当受骗[2]。合同内容一定要严谨经得起考量, 用词造句要咬文嚼字, 因为稍有不慎, 就有可能造成某方经济上的重大损失。
最后, 主合同被从合同取代的情况也时有发生。主合同能够独立存在, 从合同只有依附于主合同才能够存在, 没有主合同, 从合同不具备存在意义。合同内容要追求完整无缺陷。如果对承包商应履行的义务、工程质量条款写的过于笼统不详细, 一旦买卖不成出现了经济纠纷, 将不方便对承包商追求责任。
3.4 合同履约阶段的问题
承包商与发包商均没有意识到一些合同内容已经在实际施工过程中产生变化, 从而导致经济损失和延误工期的后果。在履约过程中也要及时发布必要的会议纪要、书函告示等文本。如果业主与承包商不对此给予应有的重视, 会有不可预估的后果产生。
4 加强施工合同管理的措施
4.1 实行造价改革
施工企业施行量价分离与市场定价制度是投标管理和施工合同管理的前提条件。在研究分析施工企业现行施工合同管理和投标管理中出现的问题后不难发现“经济标”部门工程造价会依据社会平均生产力和物资市场均价综合编制而成。施工合同的条件就是招标与投标文件的组合, 这种静态工程造价体系中的信息多年不更新, 依据无法适应施工企业现场管理的高标准要求。
在实际施工之中, 企业会在不得已情况下采取弃招、弃投的方式编制符合施工要求的新合同条款。在施工工程项目实现量价分离之后, 工程量清单会转由投资商或是业主一方委托设计单位根据施工图纸进行计算, 这样一来, 可以减少图纸的理解错误、减少工程量计算的重复劳动[3]。
4.2 加强合同管理体系的建成
工程项目承包商与业主要对合同管理机构的设置给予充分重视。要在做好合同归档工作之余, 注意对合同签订、审查、授权、履行进行全过程的监督。相关单位要致力于建立科学合理的合同管理制度、严格按照既有程序按部就班做事, 加强对施工单位合同管理者职业道德与专业素养的定期培训。经常总结以往工程合同管理制度、造价管理方面经验教训。在合同拟定时期预测各种有可能发生的情况, 将这些内容一一写入合同之中。利用网络高科技规范合同管理, 提高管理效率。
4.3 重视建设工程项目合同文本的拟定
在签署施工合同之时, 施工单位要选取合适的发包形式与价款调整条件。在合同的文本形式上要选用国家规定使用的合同示范蓝本。根据拟建工程的诸多特点、招标文件用双方谈判的结果来拟写。尽量使拟定的合同具备合理性、预见性、可实施性。对建设工程项目的施工要进行动态管理, 要严格执行施工现场签证制度, 及时收集并整理施工项目工程涉及到的各项文件, 对合同变更部分进行审核分析。对停工损失的处理做到快速有效, 要依据合理合法的程序签证停工相关内容, 经过确认后根据实际情况做一定赔偿。
5 结束语
施工合同的管理是完善施工过程建设的重要保障, 能够在最大程度上体现企业的经营管理水准。加强施工单位施工合同的管理, 树立牢固的合同法制观, 提高履行合同义务的思想认识, 能够有效加强单位与企业核心竞争力。当今的建筑工程单位和企业应该具备危机处理能力, 在加强施工技术管理的同时也要注重加强人事、物资、财产的管理, 保障单位与企业的健康运作, 实现可持续发展。
摘要:建筑工程施工合同是工程实施过程中约束发包商与承包商的政策法规文件, 也是发包方与承包方在工程施工过程中的行为约束标准。作为一项系统而冗杂的管理工程, 建设工程的合同管理是十分重要的。我国建筑方面相关法律法规还不甚完善, 一些思想观念以及体制管理方面存在深层次问题, 而这些问题正是相关部门和建筑企业所亟需尽快解决的。文章将从建设工程的特殊性和加强施工合同管理重要性、工程建设合同管理方面产生的问题、加强施工合同管理的措施几方面对建设工程施工合同管理问题进行简要分析。
关键词:建设工程施工,合同管理,问题,措施
参考文献
[1]江南.如何做好建设工程施工合同管理[J].城市建设理论研究 (电子版) , 2012, (20) :80-85.[1]江南.如何做好建设工程施工合同管理[J].城市建设理论研究 (电子版) , 2012, (20) :80-85.
[2]梁德成.如何加强建设工程施工合同管理[J].中国科技博览, 2011, (13) :30-32.[2]梁德成.如何加强建设工程施工合同管理[J].中国科技博览, 2011, (13) :30-32.
建设工程施工合同无效的法律后果 篇11
关键词:合同无效;赔偿;折价补偿;标准
一、建设工程施工合同无效的原因
由于建设工程施工合同是合同的一种具体形式,因此必然受到《合同法》的规制,我国《合同法》关于合同的无效规定了五种情形:①一方以欺诈、胁迫手段定理的损害国家利益的合同;②恶意串通,损害国家集体或者第三人利益的合同;③合法形式掩盖非法目的的;④损害社会公共利益的;⑤违反法律和行政法规的强制性规定的。通过分析我国《合同法》的有关条文,可以看出,法律对合同无效的规定表述的比较笼统,在司法实践中具体应用时没有具体的标准。建设工程施工合同在遵守《合同法》的一般规定的同时有着自身的特点,以下几种情况也会导致该类合同的无效。
1.承包人不具备主体资质
我国《建筑法》根据承包人的注册资本、装备和业绩等将企业划分不同的等级资质,并要经审查取得相应的证书,方可在规定的资质等级中从事建筑活动。根据该法的规定,此处的承包人不具备主体资质指的是以下情况:首先,合同已自然人的名义签订。处于对承包人的实力信任,发包人与其签订合同,此时合同的双方是承包人和发包人,自然人引起代表的只是能力有限的个体,不能作为合同的主体。以自然人的名义签订合同因违反法律规定而使得合同无效。其次,施工资质与工程级别不符。所谓的不符合,一是指承包单位没有建筑资质而冒充有承建资质或者冒用他人资质从而签订合同,该合同无效;再有就是超越资质范围承接建筑工程。这两种情况都是施工资质与工程级别不一致,这会导致发包人的工程质量得不到保证,是严重损害发包人利益的行为,据此签订的合同必然无效。
2.违反招标相关规定的
建设施工合同关系到的合同双方的切身利益,更关系到工程的质量,为了体现公平和保证工程质量,国家对涉及公众利益,一些大型基础设施工程或者关乎到国家利益的项目规定了招标的要求。根据我国《建筑法》和《招投标法》及相关规定,结合笔者的总结,认为因违反招标导致合同无效的,有如下几种情况:应当招标而为招标的;招标人泄露标底的;投标人联合,哄抬标价的;投标人与招标人纵向联合;投标单位少于法定数量。这些情况都是违背合同法精神的行为,不能保证工程质量。
3.违反分包、转包规定的
首先明确,我国法律并没有禁止工程的分包,只是对分包行为进行了严格的规定。在《合同法》和《建设工程质量管理条例》中允许承包人將承包工程的一部分进行分包,但是这种分包有着严格的限制。首先,分包的承包人要有相应的资质,不具备资质的合同无效;其次,要经发包人允许。这包括发包人的事后追认;复次,不得分包主体工程。承包人建设工程的主体部分能够保证工程的质量,将主体部分分包,合同目的不能实现,合同无效。最后,不得再次分包。
二、合同无效的法律后果
根据我国《合同法》的规定,合同无效的法律后果主要有两个:返还义务和赔偿责任。建设施工合同引起的法律后果主要也是这两个。
1.返还义务
建设工程施工合同无效后的返还义务,指的是合同双方的义务。其中最为重要的是合同价款的返还。因为合同已经被宣告无效,那关于工程完工且验收合格后的价款该如何处理的问题,学界存在着不同的看法。第一种观点从公平性角度出发认为,应该按照承包方所付出的代价给付工程款。《合同法》58条的规定:合同无效取得的财产应该返还;不能返还或者没有必要返还的,应该折价补偿。建设工程一般固定化,具有不可还原性。此时请求价款,明显不能返还,只能折价。因为折价的原因是合同无效,故折价不能以合同规定的合同价为标准,只能以承包方付出的代价即实际成本作为标准。第二种观认为应该以合同约定价款为给付标准。笔者认为该观点更符合实际。该合同是一种具体的合同形式,合同无效也有应该按照《合同法》中关于合同无效的规定进行处理,由此回归到《合同法》58条。在此要对“折价补偿”中的折价进行深入的理解。合同法关于该条规定在立法时没有对“折价补偿”进行限制性的表述,没有将“折价补偿”表述为“按照实际成本折价补偿”,其立法意图就是表示此处的“折价”标准应该是按照合同价。
2.赔偿责任
《合同法》在规定返还义务的同时,规定了赔偿责任“有过错的一方应当赔偿对方的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”分析该条款可以看出,如果导致合同无效的原因是因为违背了法律法规的强制性规定,而合同双方都没有过错的,此时双方承担的是返还义务,将根据无效合同得到的利益返还给对方。如果合同的无效,是合同当事方中的一方没有恰当的履行相应的义务造成的,此时双方中的一方或者双方存在过错,此时双方承当的是赔偿责任,过错方向无过错方赔偿相应的损失。合同签订的前提是双方处于自愿,在信任的基础上达成合意,由于过错方的过错导致了合同无效,给对方造成了损失,应当承当赔偿责任。
关于建设工程施工合同无效后的法律后果的分析,有助于人们正确的认识这个问题的本质,在司法实践中遇到相关的问题也能更好的进行处理。
参考文献:
[1]黄松有,《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》,人民法院出版社。2004年第1版,第6-9页.
[2]王元翔,《建筑法案例精析》,人民法院出版社,2003年第1版,第6-11页.
[3]陈少勇,《建筑工程施工合同纠纷的处理及合同管理》,法治与社会,2011年.
浅谈水利工程建设施工合同管理 篇12
1 合同管理的作用
施工合同作为约束发包方和承包方权利和义务的依据, 合同管理的作用主要体现在以下几个方面:一是促使施工合同的双方在相互平等、诚信的基础上依法签订切实可行的合同;二是有利于合同双方在合同执行过程中进行相互监督, 以确保合同顺利实施;三是合同中明确的规定了双方具体的权利与义务, 通过合同管理确保合同双方严格执行;四是通过合同管理, 增强合同双方履行合同的自觉性, 调动建设各方的积极性, 使合同双方自觉遵守法律规定, 共同维护当事人双方的合法权益。
2 增强法律观念是做好施工合同管理工作的前提
合同签订应遵循平等、自愿、公平、诚实、信用的原则, 依法订立有效合同, 真正体现双方意图, 坚持原则, 不违法或违反国家及政府管理规定, 建设单位不迫使承包单位签订放弃原则、权力的“私下合同”, 杜绝无章可循和有章不循现象。在每个项目合同签订时都要认真阅读有关法律法规并对所签合同的标的, 计量标准, 质量要求, 价款支付方式, 合同履行期限、地点, 违约责任及合同条文的释疑等内容, 做出明确具体的解释, 防止出现歧义, 增强合同的严密性和可操作性。
3 注重合同示范文本的应用, 实现合同的规范化
“四制”改革后, 水利工程建设市场经过一定时期的运行, 根据世界范围内广泛应用的FIDIC合同条款, 结合我国国情, 在总结水利行业改革开放以来的经验教训基础上, 形成了自身的建设合同范本。它具有全面、准确、严谨的特点, 有很强的操作性。使用示范文本有利于明确双方的权利与义务, 有利于合同争议的解决, 从根本上改变合同管理的现状, 防止合同缺项、漏项和不平等条款的出现, 提高合同履约率, 实现合同的规范化。
4 加强合同管理, 建立健全管理体系
合同管理主要包括对以自身为当事人的合同依法进行订立、履行、变更、解除、转让、终止以及审查、监督、控制等一系列行为。在合同执行过程中, 做为建设单位, 在每个项目管理过程中, 应成立项目小组, 分解职能, 使责权利相结合, 定期检查合同执行情况, 建立健全合同管理机制, 通过合同管理体系, 做到管理层次清楚、职责分明、程序规范。对合同执行过程中出现的偏差, 应认真分析、纠正, 针对实际情况及时对合同进行修改、变更、补充或终止, 对随意违反合同条款的行为认真查处, 做到动态控制、及时调整、不断完善, 从而使合同的签订、履行、纠纷处理都能得到有效控制。
5 规范招投标程序是保证合同合法、公正的关键
随着“四制”改革的不断深入开展, 水利工程建设市场已逐步规范, 我处根据市水利局有关规定应急大修改造工程施工招标全部采用公开招标方式, 评标采用合理最低投标价法, 评标专家的2/3从评标专家库中抽取, 整个过程在监督小组的监督下进行。按照招标文件的约定和投标文件的承诺订立书面合同, 是《招标投标法》规定的一项基本原则, 应把招标投标和合同的签订有机结合起来, 控制不正当竞争及不规范行为, 使施工合同管理与招投标管理在实施过程中密切相连, 从而保障合同依法履行。
6 选择好的监理队伍是做好合同管理的重要保证
监理工程师是联系建设方和承包方的重要纽带, 在合同管理中起着举足轻重的作用, 高素质的监理工程师能够有效控制工程的计量与支付、工程质量、工程变更以及工程施工索赔等, 公平、诚信地处理合同执行过程中遇到的实际问题, 对工程项目实施有较好的预见性, 给工程建设创造一个宽松良好的环境, 择优选择监理队伍是合同管理的重要保证。
7 提高工程风险意识, 建立担保制度
建立工程担保制度, 有利于加强合同管理, 最大限度降低工程风险, 保障工程建设的顺利实施, 目前我处采用的工程担保主要有履约保函、履约担保书两种形式。担保应采用书面形式, 在合同设立保证条款、明确担保期限、范围、金额等。施工合同签订前要求中标单位必须按规定提交履约保函, 保障建设单位的合法权益。
8 对合同管理人员进行必要的岗前培训
建设单位应把提高合同管理人员的素质作为合同管理的首要任务来抓, 在水利工程建设过程中, 坚持择优原则, 全面慎重考虑管理人员的综合素质, 并通过学习培训, 使合同管理人员掌握合同法律知识和专业知识, 全面提高合同管理水平。选派具有丰富工作实践经验、懂经济、业务强, 具有高度责任感和敬业精神的人员负责合同管理。在合同执行过程中, 要注意对执行人员进行交底, 使他们熟悉合同内容, 做到有理、有据、有节的执行合同, 变被动执行合同为自觉执行合同。
随着改革的深化, 合同观念淡薄、合同管理不严等问题也都在改进中。出现这些问题的主要原因就是合同管理不善, 因为工程建设的过程, 从选择合同形式、招标投标到工程实施、支付结算, 其中任一环节都离不开合同管理。所以要搞好工程建设, 就必须加强工程建设合同管理。通过合同管理降低成本、减少费用, 保证质量和工期, 以最少的消耗获取最大的效益。
摘要:为规范建设市场, 确保工程质量, 最大规模的发挥投资效益, 在水利工程建设中开始全面推广“四制”改革, 即建设项目法人责任制、招标投标制、建设监理制、合同管理制。工程建设项目合同管理越来越得到重视。合同管理已与工程建设密不可分。
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