内部单位承包经营协议

内部单位承包经营协议（共7篇）

内部单位承包经营协议 篇1

内部单位承包经营协议C

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内部单位承包经营协议

甲方：

法定代表人： 职务： 住所地：

乙方：

身份证号： 联系方式： 住所地：

鉴于：

1、甲乙双方已经签署了《劳动合同》，乙方系甲方所聘用的工程项目管理人员，具有 资质，并具备承包经营管理能力。

2、为适应市场竞争的需要，转换经营机制，更好地发挥内部激励机制的作用，甲方制订了《企业内部承包经营管理办法》，并经董事会通过、职代会审议。

现双方经平等、友好协商，根据《中华人民共和国合同法》等有关法律法规规定和《企业内部承包经营管理办法》，就乙方承包经营甲方设立于 的区域公司的相关事宜达成如下条款，以资共同遵守。

一、承包范围及方式

1、甲方将设立的区域级分支机构（以下简称“承包单位”）发包给乙方承包经营，由乙方在承包期间内实施内部经营核算、自负盈亏，履行承包单位的经营管理职责，确保承包单位资产在承包经营期间的保值增值，完成承包经营考核指标，承担承包经营管理责任。

2、乙方有权在承包单位内部下设内部施工单位（包括单项工程项目部），但其命名与设立须报集团公司人力资源部审核备案，由区域公司下文。并可将下设的内部施工单位按《企业内部承包经营管理办法》承包给符合承包经营资格条件的内部员工，但下设的内部施工单位不得再设施工单位实施承包经营，仅可对工程项目进行单项承包。乙方应完善内部施工单位内部的承包机制，加强对其下属内部施工单位承包人、工程项目承包人的管理，并与其下属内部施工单位承包人、内部单位承包经营协议C

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工程项目承包人签订内部承包协议与担保合同，办理抵押手续，并对下属承包人的承包经营行为向甲方承担连带责任。

3、乙方有权按照甲方的经营范围，在公司董事会的授权权限内进行工程项目审核、对外签订相关业务合同，并承担由此产生的一切经济法律责任。

4、承包单位概况：

（1）承包单位名称：（2）承包单位经营地：

（3）承包单位的经营范围仅限于甲方营业执照登记的经营范围之内。（4）承包单位的上级管理部门：

5、承包经营考核指标：

（1）年营业额下限：人民币 万元；（2）年利润额下限：人民币 万元；

（3）安全环境管理目标：无死亡事故，无重大伤亡事故，无重大食物中毒事故，无重大环境污染事故；负伤率≤0.2%。

（4）文明施工管理目标：文明工地达标率：100%（合同规定标准）；创文明工地目标：。

（5）质量管理目标：工程交验一次合格率：100%；创优项目目标： ；客户满意度评价覆盖率：100%。

（6）完成科技活动经费指标0.5%，确保安全生产文明施工措施费按规定落到实处，并进行专门核算。

（7）信息化管理目标：全面应用集团公司信息化管理系统。

（8）精神文明建设目标：实现“四无一控制”：无管理人员违法、无党员违纪、无职工犯罪、无重大刑事案件、控制计划生育超标。

（9）劳动人事管理目标：乙方应确保与管理人员签订劳动合同、下达人事聘用文件、100%办理社会保险，建立用人单位职工名册规范率100%，劳动用工备案率100%，建档率100%，按时准确统计并上报劳动人事报表。管理人员和特殊工种人员持证率100%，一线工人持证率85%以上。

（10）风险控制目标：无劳务人员、供应商引发的群体性事件。

二、承包期间

本协议项下的承包期间为 年，自 年 月 日起至 年 月 日止； 内部单位承包经营协议C

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承包期届满后双方有意续约的，可在承包期届满前一个月内另行签署承包协议。

三、承包单位的经营管理

（一）组织机构设置

乙方应当按照《企业内部承包经营管理办法》和公司机构与岗位设置的要求建立健全承包单位的内部组织机构。承包单位应当设置工程项目招投标与合同评审、造价、财务、人事、生产、技术、质量、安全及风险管理等部门，明确管理人员岗位及岗位责任制，报上级管理部门备案。乙方各工程项目部设置的管理岗位不得缺少项目经理、技术、质量、安全、合同预算、采购、财务、劳资等关键岗位人员，并在投标或合同评审时，明确工程项目人员机构，作为评审具有满足合同条件的依据之一。

（二）人员管理

乙方享有承包单位的人事管理权，包括承包单位人员的聘用、考核、薪资调整、岗位调整、解聘等，但应当遵循以下规定：

1、乙方应当按照甲方《劳动合同法》与所聘用的人员签订各类劳动用工合同，保证合法用工。

2、乙方所聘用的所有人员应当填写个人情况登记表，同时报送名册、身份证、学历证、资质复印件及劳动合同至上级管理部门备案，其中承包单位项目经理及管理岗位人员应当具备国家规定的任职资格条件，须经甲方审核原件通过后方可聘任或解聘。

3、乙方可以自行制定承包单位的薪酬福利制度报上级管理部门备案，但该制度不得违背有关法律的规定；甲方协助乙方为与承包单位建立劳动关系的管理人员办理相应的社会保险手续。

4、甲方不定期地负责组织对承包单位各类管理人员和技术工人的培训，乙方应当派员参加。

5、乙方及其所聘用管理人员应当严格遵守甲方制定的劳动用工管理制度。

6、乙方所聘用人员的工资、保险、培训等一切人力资源成本费用均由乙方承担；乙方与所聘用人员产生的劳动争议纠纷应当合法合规解决，并承担纠纷产生的经济责任，如给甲方造成损失（包括各种赔偿、诉讼费、律师费等），甲方享有对乙方的追偿权。

(三)财务管理 内部单位承包经营协议C

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1、核算制度：甲方对乙方承包单位的财务进行独立核算，在承包单位内部建立健全以工程项目为单位的财务管理及核算制度，并且按照乙方下属的内部施工单位及承接的工程项目逐级设置子科目。做到工程成本清晰、工程进度款明确、资金周转顺畅、一个工程一套财务账册。甲方（是/否）向乙方委派总账会计或必要的其他人员，所派人员费用核定为 元，由乙方承担，除日常生活费用按标准 元由乙方发放外，剩余部分上交甲方，由甲方对委派人考核后发放。

2、资金入账：乙方承包单位所有项目的工程款均应当汇入甲方指定账户，由甲方出具发票、统一管理，工程款到账后，甲方有权按本协议约定直接扣除上缴利润、税金、罚款及其他垫付款项；乙方不得私自将工程款汇入其他账户内，否则视为侵占甲方资产行为，甲方除将依本协议追究违约责任外，情节严重的将依法追究其刑事责任。

3、资金使用：乙方应当按照甲方相关制度的规定，进行资金申请使用。当下属施工单位向乙方申请资金应当明确资金使用的项目、用途，乙方再与其工程资金使用计划进行比对，按照乙方制定的《资金使用审批流程》审核后拨付使用，乙方应确保专款专用，将款项用于经批准的用途，不得挪作他用。乙方使用资金，应当按照会计准则的要求向甲方提供有关发票及支出原始票据。

4、资金占用：乙方承包单位原则上项目运营所需的流动资金自行筹集；特殊情况下，甲方可向乙方出借资金。除应当按照0.55‰ /日（另有约定的除外）的标准向甲方支付资金占用费，当出借资金数额较大，甲方认为需要时，乙方必须提供甲方认可的担保。

5、库存管理：乙方应当完善以项目为单位的库存管理制度，各项目均应当建立设备、材料采购台帐及出、入库管理制度。财务人员要对出入库设备和材料严格核查，做到账、物相符，避免材料浪费、材料挪用、失窃及内外勾结违法犯罪情形的发生，因此造成的损失由乙方自行承担、甲方享有追偿权。

（四）业务管理

1、工程承揽：乙方应按甲方《工程项目风险评估及审查制度》制定内部项目审查制度，对其下属施工单位对外承接工程项目的，乙方均应按内部标书评审制度予以评审通过后方可投标，在进行合同评审通过后方可对外签订合同。对于授权范围以外的工程，乙方应当报上级管理部门评审通过后，方可投标和签订合 内部单位承包经营协议C

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同。

2、印章管理：为加强对印章的使用管理，甲方将向乙方委派一名印章管理专员负责印章的使用监督，印章管理专员费用核定为 元，由乙方承担，除日常生活费用按标准 元由乙方发放外，剩余部分上交甲方，由甲方进行考核后发放。乙方使用公章应严格遵守甲方《印章管理规定》向印章管理专员进行申请与文书备案。此外，除取得甲方事先授权或事后追认外，乙方不得再以甲方名义对外签订任何形式的法律文件，包括但不限于合同、协议、备忘录、确认书等法律文件；不得私刻甲方或承包部门的公章，否则由此产生的一切法律责任由乙方自行承担。

3、合同管理：工程施工过程中所需签订的各类合同除在乙方权限范围内自行处理外均应严格履行甲方《合同管理制度》，按照劳务、材料、设备等进行分类，履行标书、合同评审及备案制度；未经甲方书面授权的任何人员，不得私自以甲方或甲方单位名义对外签订各种合同，否则视为合同诈骗或职务侵占行为，由此产生的责任均由乙方承担，并依法追究刑事责任。

4、劳务管理：乙方及下属施工单位原则上应当使用具有劳务派遣资质的劳务企业提供的劳务，与劳务企业建立劳务分包或劳务派遣关系，并监督其同农民工签订劳动合同、办理社会保险；特殊情况下，承包单位自行聘用劳务的，按照本协议第三条第二款关于“管理人员”的约定执行。

5、劳务工资支付：乙方应监管下属施工单位保证将劳务工资支付到劳务工人手中，原则上使用银行工资卡支付劳务工资。不具备使用工资卡条件的偏远地区，项目部要采取劳务单位造工资发放表，经劳务单位负责人（授权负责人）签字、劳务工人本人签字后，按表直接发放给劳务工人手中，并存留一份备案。

6、材料采购管理：乙方应监管下属施工单位在有权采购的材料范围内采购材料。采购资料应依照《质量安全环境手册》采购控制程序进行供方评价，决定是否作为合格供方，形成《合格物资供方名录》。按照《物质采购材料计划》控制采购质量和数量。采购和租赁合同须经合同评审通过。在收料环节项目部必须有不少于采购、质检、库管人员三人同时在材料收料四联单上签字，我方存留三联单，供采购人员、库管人员、财务人员持有、核对验证，经项目经理最终签字批准后，财务人员直接付至供方账户，否则财务不予支付。

7、设备管理：乙方应监管下属施工单位做到入场设备、办公器具登记造册，内部单位承包经营协议C

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建立《机械设备台帐》，明确专人使用维护，特种设备由专有资质单位安装合格并取得验收合格证后方准使用。

8、技术质量安全环境管理：乙方应当建立并完善工程质量、施工安全、环境卫生责任制，杜绝安全事故的发生，确保所承揽工程质量达到国家施工质量验收规范标准及与建设单位施工合同约定的质量等级；按期向建设单位交付合格工程。乙方施工工程获得省级以上工程优质奖的，甲方将按内部奖励制度给予相应的精神和物质奖励。

9、承包单位内的项目承包责任制：乙方可以制定单位内的工程项目承包责任制并对所发包的单位和工程项目承担直接监管责任。乙方可以在其权限范围内设立内部业务单位，将内部业务单位或以公司名义承接的具体工程项目发包给其内部员工，但应当根据《企业内部承包经营管理办法》与承包人签订《内部单位承包经营协议》或《内部工程项目承包协议》。明确承包人的责、权、利，但上述协议需报甲方审核备案，乙方对其下属承包人的承包经营责任向甲方承担连带责任。乙方内部业务单位不得再下设内部单位予以发包，只能进行项目承包，乙方须就该项目承包向甲方履行备案手续。

10、工程资料归档：乙方应按照甲方要求及时上报工程有关的各种报表，总承包、专业承包工程完整交工资料及获奖证书，劳务分包、专业分包工程的分部交工资料及参建证明等，由甲方负责存档备查。

11、风险管理：承包期内乙方对承包单位所承揽工程的质量、安全、环境负责，因施工合同的履行给甲方造成的任何经济损失由乙方承担。因乙方承包单位的经营导致甲方被任何第三方起诉，乙方应当配合甲方共同应诉，积极处理涉诉事宜；承包期内，乙方须以甲方名义进行诉讼维护承包单位权益的，甲方也应当积极配合；由此所产生的一切费用（包括但不限于损失赔偿、违约金、诉讼费、律师费、鉴定费、调查费等）由乙方承担。特殊情况下，甲方在对外承担责任后有权向乙方追偿。

12、理念视觉识别管理：乙方应当贯彻执行甲方的《理念识别规范》、《视觉识别规范手册》，维护甲方品牌与形象，不得损害甲方的名誉及利益。

13、紧急情况通报管理：在工程施工过程中发生突发性、群体性事件或安全事故及其他紧急情况的，乙方应立即通报甲方，同时进行及时的处理，因乙方未及时通报导致发生损失或损失扩大的，乙方应自行承担全部责任。内部单位承包经营协议C

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14、组织管理：依法建立工会组织或临时工会组织，有条件的建立党团青年组织。符合条件的建筑工地农民工业余学校建校率100%。

15、乙方应根据集团信息化建设工作统一安排、部署，与集团建立网络连接。建立视频会议系统，实现总部和各区域公司大中型项目综合项目信息管理与远程视频监控联网。

四、甲方的管理职责

1、管理制度的制定：甲方负责制定各项管理制度，建立项目风险评估、财务监控、风险控制、人力资源管理等科学的管理体系，统一指导承包单位及工程项目的管理工作。

2、工程项目的监控：甲方负责对超出授权限额的工程合同、预算进行审查并提供风险分析意见，审查或批准工程施工组织设计，指导和监督承包单位办理工程结算手续。限额以下的工程合同的审查由乙方自行承担，甲方负责监督。

3、办理注册备案手续：为乙方承包单位办理建设管理部门的注册备案等手续。相关的施工手续由乙方自行办理。

4、培训：负责组织对承包单位各类管理人员和技术工人的培训。

5、检查与监督：承包期间，甲方有权对承包单位的以下事项（但不仅限于这些事项）进行检查与监督：（1）承包单位的机构设置及管理人员状况；（2）承包单位各项规章制度的建立情况；（3）资金使用状况；（4）对工程的施工过程进行跟踪，包括工程质量、原材料、施工工期、安全生产、工程成本、劳务管理等随时抽查，所需费用由乙方承担。对于甲方监督检查过程中发现的问题，乙方应当按照甲方的要求进行整改。

五、承包单位的利润分配

1、成本及税费承担：

（1）乙方承担承包单位发生的营业税、企业所得税、个人所得税，由甲方代扣代缴，扣缴比例为：营业税按当地税务机关的规定比例计缴。企业所得税和个人所得税，如工程所在地有规定的，按当地税务机关的规定比例计缴。未在当地缴纳上述的两税，为保证依法纳税，甲方按工程结算收入的0.4%扣缴企业所得税，个人所得税按项目部管理班子五大员个人实际收入征计扣缴，征计时必须提供项目部管理班子五大员名单、劳动合同、养老保险、工资表等，如不提供，则个人所得税按工程结算收入的0.2%扣缴。日常在每次收到工程款时按上述规 内部单位承包经营协议C

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定预扣。

（2）政府有关部门针对承包单位、所承揽工程等收取的各种费用由乙方承担，在实际发生时由甲方代扣代缴。建筑安全监督管理费按工程结算收入的0.19%扣缴。

（3）乙方承包单位所聘用人员（包括管理人员及直接聘用的农民工）的工资、保险由乙方承担，按照相关劳动合同约定的时间支出。

（4）承包单位发生的办公场所租赁费、办公费用、工程各项成本、中介费、经营风险产生的损失均由乙方承担。

上述费用如发生甲方垫付出借的情形，乙方应当及时偿还，否则在乙方有工程款项入账时，甲方有权直接扣缴。

2、承包利润上缴：

乙方按照如下第 种方式向甲方上缴承包利润：

（1）固定基数加比例计提制：乙方同意收入 万元工程款内，向甲方上缴每年固定基数不少于 万元，在每月最后一周按上缴利润总额的1/12由乙方缴纳或由甲方从银行网银系统直接扣缴；当每年工程结算收入超过（含此数）万元时，按照 % 增加上缴,施工过程中由甲方在工程款到账之日起按比例扣缴，或按开票数（发票或收据）的最大数额计算上缴原则扣缴。竣工结算后以承包期竣工工程的竣工结算为基数清算总上缴利润。对垫资工程管理费，按产值或形象进度核定上交，不得以垫资未收到工程款而不交。

（2）固定比例计提制：即以承包期内收入的工程结算为基数，乙方同意按固定比例 %上缴承包利润，施工过程中由甲方在工程款到账之日起按比例扣缴，或按开票数（发票或收据）的最大数额计算上缴原则扣缴。竣工结算后以承包期竣工工程的竣工结算为基数清算总上缴利润。

乙方承包经营过程中的亏损、风险由其自行承担，乙方不得以遭受损失、风险等理由拒绝上缴承包利润或要求减少上缴承包利润。欠缴上缴甲方利润的，按借款计算本金和利息，利息按照0.55‰ /日从欠缴之日起计算。

3、承包单位的利润分配

承包单位产生的收入减去上述成本税费(含罚、赔损失)及应当上缴甲方的利润，剩余部分归属于乙方所有，该利润产生的个人所得税由乙方承担。乙方工程利润的提取，应当以单体工程为单位进行核算，工程竣工验收或交付使用且结算完毕后，各项成本(含罚、赔损失)税费及应上缴利润全部支出后，经甲乙双方确 内部单位承包经营协议C

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认方可支取；否则视为挪用或侵占资金。

六、履约担保

1、为保证本协议的顺利履行，乙方自愿向甲方提供如下第 种担保，并与甲方签订《担保合同》作为本协议的附件。

（1）履约保证金：由乙方或第三方向甲方提供 元人民币的履约保证金。

（2）抵押担保：由乙方或第三方向甲方提供价值 元人民币的 作为抵押担保，需办理抵押登记手续的，由乙方负责办理并承担相关的费用。

（3）质押担保：乙方以其持有或第三方持有的有价证券向甲方提供

万元质押担保。

（4）保证担保：由经甲方认可的第三方提供不可撤销的连带责任保证。

2、当乙方或其承包经营的承包单位发生本协议约定的各种给甲方造成损失的情形时，乙方同意甲方对上述担保财产采取折价、变卖、拍卖等措施，以弥补给甲方造成的损失。担保范围包括甲方的主债权、利息（含罚息）、违约金、损害赔偿金、甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、办案费、公告费、评估费、拍卖费等）。担保期限自本协议生效之日至乙方承包单位及其下属施工单位所承揽的全部工程竣工验收且结算完毕之日起五年。

七、违约责任及合同终止

1、甲乙双方均应当全面履行本协议的约定，任何一方违反本协议约定给另一方造成损失的，应当赔偿损失（包括直接损失和间接损失）。上述损失经甲方催告乙方仍无法偿还的，甲方有权行使担保权利。

2、承包期内承包单位承揽的工程，如出现工程进度无法保证、工程质量达不到合同约定标准等情形，甲方有权责令乙方采取措施进行补救；经催告仍无法令工程发包人满意的，甲方有权决定重新组织施工力量进行施工或者终止施工合同退场，因此产生的全部经济损失由乙方自行承担。

3、承包期内下列情形发生时，自情形发生之日承包关系自然终止：（1）承包协议到期后不再续签的；

（2）公司与承包人解除劳动合同或承包人劳动合同到期终止不再续签的； 内部单位承包经营协议C

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（3）承包人死亡的；

（4）因不可抗力导致双方承包协议已实际上不能履行的；（5）法律、法规规定的其他终止情形出现的。

4、承包期内出现以下情形，甲方有权单方解除本协议，本协议自解除通知下达之日起失效。

（1）违反公司财务管理制度，工程款不入公司账户达5%以上；私自挪用、占用工程款达20万元以上，经公司要求二次以上不能限期退回；或私自挪用工程款未达到上述金额标准，但发生行为二次以上的；

（2）所承包、发包工程（含下设单位发包的工程）内五个以上项目遭业主投诉，或发生三次以上恶性群体性事件，经公司及有关建设行政管理部门协调仍无法解决的；

（3）拖欠应当上缴的利润或公司垫付的费用或借款，经三次以上催告或逾期六个月仍拒不缴纳的；

（4）单位管理混乱，管理人员不到位，不能履行对下属施工单位及发包项目的各项监管职责，经三次以上催告仍无法解决的；

（5）所承包、发包工程（含下设单位发包的工程）引发导致败诉并承担损失赔偿的，各级承包人均无力偿还或担保财产不足以清偿的。

5、乙方在承包期内出现以下情形时，甲方有权对乙方处以5万元以上10万元以下的罚款，罚款金额视情节而定。

（1）违反公司财务管理制度，工程款不入公司账户；私自挪用、占用工程款达20万元以上，经公司要求一次以上不能限期退回；或私自挪用工程款未达到上述金额标准，但发生行为一次以上的；

（2）所承包或发包工程（含下设单位发包的工程）内有三个以上项目遭业主投诉，或发生二次以上恶性群体性事件的；

（3）拖欠应当上缴的利润或公司垫付的费用或借款，经二次以上催告或逾期三个月仍拒不缴纳的；

（4）所承建或发包工程（含下设单位发包的工程）出现重大安全事故、质量责任事故、环境责任事故，给公司造成重大商誉损失、行业行政处罚或10万元以上经济损失的；

（5）未经甲方授权，擅自以甲方名义对外签署材料采购合同或其他法律文 内部单位承包经营协议C

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件，或者私刻公章的；

（6）单位管理混乱，管理人员不到位，不能履行对下属施工业务单位及发包项目的各项监管职责，经两次催告仍未解决的；

（7）其他违反公司规章制度的行为。

本协议中有关处罚的内容与公司规章制度不一致的，执行本协议；本协议未规定而公司规章制度有规定的，执行公司有关规章制度。

八、协议终止后续事宜的处理

无论协议因何种原因终止，双方应共同对承包单位的人、财、物及工程等事项按以下约定予以处理：

1、单位接管：协议终止后，甲方将另行安排管理人员进驻承包单位，对承包单位予以接管，乙方应当与接管人员共同对乙方所有的在建工程进行梳理，做好交接工作；

2、人员处理：除甲方予以保留的人员外，乙方需制订其他所聘用人员的遣散或劳动合同终止计划报甲方审核，妥善解决所聘用人员的劳动用工问题，因此产生的一切费用由乙方承担；

3、财务及资产处理：交接完成前，甲方将冻结乙方财务，乙方需与接管人员将所有财务账目予以清理并向接管人员移交所有财务账目；乙方应与甲方接管人员共同对与工程相关的全部材料采购合同等法律文件、往来函件和财务帐目进行核对，对工程施工期间形成的债权债务进行清理，并列出债权债务清单，确定债权债务处理方案；

4、合同、文件材料处理：乙方应将承包期间内签订的全部工程承包、材料采购合同等法律文件、往来函件以及其他一切与工程有关的文件材料移交甲方接管人员；

5、内部承包处理：甲方有权决定乙方下属的承包人（施工单位承包人或具体项目承包人）是否继续履行承包职责，选择继续履行的，由接管人履行乙方作为内部发包人的管理职责；

6、在建工程处理：对于乙方或其下属承包人即将或正在进行施工建设的工程，甲方有权决定是否由乙方或其下属承包人继续承担施工，或另行安排人员承担施工任务。另行安排人员承担施工任务的，乙方或其下属承包人应当在指定期限内退出施工现场并对施工现场进行清理后移交接管人员，退出施工场地前乙方 内部单位承包经营协议C

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应配合甲方进行已完工程量的确认，如乙方故意不配合甲方对已完工程量确认，甲方有权单方面确定。在工程建设期间的债权债务处理完毕且甲方按照本协议约定扣除上缴利润、税费、违约金等相关款项后，甲乙双方根据已完工程量和工程发包方的工程款支付情况与乙方进行工程款的结算，若有亏损由乙方自行承担；

7、对公司配置资产（如有）进行清点回收；

8、上述遗留问题处理完毕之前，工程账户内的资金由甲方按照最大限度减损的原则进行支配；资金不足部分，由乙方以担保资产清偿；

9、其他事项：协议终止后，乙方不得以甲方或承包单位的名义对外开展任何活动。

九、争议解决

协议履行过程中，如双方产生争议应友好协商解决；协商不成时，可向甲方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼。

十、其他

1、本协议自双方签字、盖章（自然人以签字为准）之日起生效。

2、本协议如有未尽事宜，可依据甲方《企业内部承包经营管理办法》处理；或协商一致后签订书面补充协议，补充协议及本协议附件与本协议具有同等法律效力。

3、乙方确认已阅读并完全理解、接受了甲方依法制定的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训以及劳动纪律等规章制度（见集团公司制度汇编及制度汇编（续）），并承诺将严格遵守；将来甲方修订或新制定的规章制度向乙方公示后对乙方具有拘束力，乙方也应当严格遵守。

4、本协议一式二份，甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力。（以下无正文）

甲方（盖章）： 乙方（签字）：

法定/授权代表人（签字）：

签署日期： 年 月 日 签署日期： 年 月 日

内部单位承包经营协议 篇2

1 转包风险

如果施工企业与承包人之间签订的内部承包合同只是在合同内容形式上体现为内部承包,而承包人与施工企业并无劳动关系,换句话说,施工企业并没有与内部承包人签订劳动合同,也没有为其缴纳社保的话,那么该内部承包合同实际上就是转包合同。此种现象在施工领域并不鲜见。另外,有些内部职工在与企业签订内部承包合同后,又将工程项目私下转包出去谋利,给企业带来很大风险。我国法律是明确禁止违法转包行为的。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条明确规定,承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人;禁止承包人将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人;禁止承包人将工程分包给不具备资质条件的单位;禁止分包单位将其分包的工程再分包;建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。因此,若施工企业违反该规定违法转包建设工程,除了会导致该转包合同无效外,还应当承担法律责任。根据《中华人民共和国建筑法》第六十七条的规定,承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书;承包单位有违法转包行为的,对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。因此,施工企业不得以签订内部承包合同的名义将工程进行违法转包,否则,将触犯国家的法律,并将承担相应的法律后果。

为防范内部职工将承包工程私下违法转包,应在内部承包合同中明确禁止违法转包的内容以及违反规定应负的责任。此外,企业应该在日常管理工作中加强检查监督,要坚决杜绝违法转包现象的发生,以免给企业带来法律风险和经济损失。

2 质量风险

在内部承包这种经营模式下,对外承担质量的主体是施工企业,而不是内部承包人,而且依法承担质量责任的期限并非因质量保修期满而结束。在质量保修期满后,如因施工质量问题给他人造成损害的施工企业仍负有赔偿责任。如发生此类情况,施工企业往往只能先承担责任,后再根据内部承包合同的约定追究内部承包人的责任。但因内部承包人是企业的职工,其赔偿能力非常有限,损失往往很难挽回。因此,施工企业在签订内部承包合同前,应该严格审查内部承包人的资信状况,要全面了解内部承包人的从业经历、工作业绩、经营管理能力和承担风险的经济实力等。施工企业可以在制定的内部承包规章制度中或者在承包合同条款中明确规定承包人必须以工程造价一定比例的财产(现金、有价证券或房产等)作为履行内部承包合同的担保。这种担保,可以增强内部承包人的风险意识和守法经营、安全生产、文明施工等方面的自觉性,从而有利于保证承包经营活动的效果。

3 劳动关系的风险

内部承包合同虽然约定了事故责任由内部承包人负责,但是这种约定违反了法律的规定,是无效的。根据2005年劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定,建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。因此,若内部承包人不具备用工主体资格,不论员工是由施工企业还是由内部承包人招聘,也不论内部承包合同如何约定,用工主体均是施工企业。因此,施工企业为了防止工伤事故和拖欠工资的风险,可通过内部承包相关规章制度或在承包合同中明确规定以工程造价一定比例从工程款中扣款(暂扣款),作为劳务用工的保证金(农民工工资保证金),或采取强行代缴劳动保险的方式来减少将来可能带来的风险。或者在内部承包合同中明确规定使用的劳务用工必须来源于具有法人资格的劳务公司,并与其签订劳务合同,明确责任,以达到有效转移劳务用工发生工伤事故和拖欠工资的风险。

4 安全风险

内部承包人在施工期间发生严重安全事故,如施工致第三人死亡,施工企业必须对外承担赔偿责任等。虽然施工企业对外承担赔偿责任后可根据内部承包合同的约定追究内部承包人的责任,但因内部承包人的赔偿能力有限,施工企业往往难于挽回。此类风险只能通过施工企业加强对施工现场的管理来尽量避免。具体做法包括进行定期和不定期的检查,及时发现问题,及时消除各种安全隐患,尽量避免发生安全事故。

5 债务风险

内部承包人在承包经营期间的经营活动实质上仍是以施工企业的名义而不是以内部承包人的名义实施的,因此,由此产生的债务仍然要由施工企业对外承担。虽然双方在内部承包合同中约定内部承包人实行独立经营,自负盈亏,所产生的债权债务与施工企业无关,但该约定只能约束合同双方,不具有对抗第三人的效力。一旦发生纠纷,第三人将直接起诉,要求施工企业承担责任。施工企业只能先对外承担责任后再根据约定追究承包人的责任。除非施工企业能够证明内部承包人的行为不是承包经营行为,而是与承包经营完全无关的纯个人行为。以在承包期间采购材料为例,若供应商能证明采购的是工程材料,采购时间发生在工程施工期间,送货地又是工地,那么,施工企业就很难证明内部承包人的行为是纯个人行为。因此,施工企业应严格管理对外采购合同,防止上述风险的发生。施工企业应该亲自负责工程项目对外采购合同的签订和履行,从签订合同到签收货物到支付货款均由施工企业亲自实施,待施工企业收到货物后再作为供货方将货物供应给内部承包人,而应付货款则由企业直接从工程款中扣下。这种方式可以有效预防内部承包人在取得大量材料后拒不付款或只付少量货款,给施工企业留下大量债务的情况发生。

6 税务风险

(1)使用假发票报账。在目前建筑市场竞争激烈,施工企业利润空间狭小的情况下,为了实现利益最大化,少数承包人可能会不顾法律后果,铤而走险,私下与供货商串通,套取现金,再使用现金购买材料,取得价格优势,然后再通过非法渠道购买的假发票来冲账,这样会给施工企业带来很大的税收风险。由于税务检查一般具有滞后性,一旦被税务部门核查出是假发票,企业将蒙受补税和罚款的巨大损失,此时再追究承包人的责任,可能为时已晚,同时,因内部承包工程人的赔偿能力有限,损失也往往难于挽回。因此,一方面必须在承包合同中明确提供假发票的法律责任;另一方面,财务部门必须严格把关,比如采取由承包人在提供发票的背面填写其本人身份证号码的做法,以示严肃负责,在一定程度上能够警示承包人要守法经营,同时,可通过工作经验和一定的技术手段来严格把关,防止假发票流入施工企业,给企业带来税务风险。

(2)报账不及时,造成暂估成本金额过大,依据不足,长时间没有合法票据(发票)入账,影响了会计成本核算的真实性,有做假账的嫌疑,存在被税务部门依据有关规定,对企业进行定额征收所得税的风险。对此,可以通过在内部承包相关规章制度或承包合同中明确规定承包人在支用工程款时必须预扣出一定比例的资金作为报账保证金,前款未报账不得再支用工程款,此种做法可以有效约束因承包人报账不及时给企业带来的税务风险。

(3)成本不匹配。内部承包人为了节约成本,可能会利用社会上发票管理存在的漏洞,采用购买发票的办法来报账“凑成本”,造成成本不匹配,存在征税风险。对此,财务部门应当严格把住报账关,报账发票所记载的内容必须与实际发生业务的单位、物资名称、数量、金额等一致,坚决杜绝以不合法票据作为会计成本核算依据,会计核算成本的构成必须与施工预算成本内容保持基本的匹配,加强成本核算管理,以防范税务风险。

7 内部承包人构成表见代理的风险

所谓内部承包人构成表见代理,是指企业并没有给内部承包人某些方面的代理权,但相对人有理由相信其有代理权的,该代理行为有效,对施工企业具有约束力。也就是说若内部承包人的行为构成表见代理,则施工企业应对该行为承担责任。如果内部承包人故意炮制一些承包经营行为,施工企业就比较难于摆脱其恶意所带来的麻烦。因此,此类风险是难于杜绝的。为防止由此带来的风险,施工企业在内部承包合同中必须对签约权进行限定,并对内部承包人的经营行为进行严格管理。首先,应该对承包人明确签约权限。如限定工程材料采购等对外合同的签约权只能由施工企业行使且必须经施工企业法定代表人签字盖章后才有效,内部承包人无权代表施工企业对外签订合同。在这种情况下,至少可以保证事后施工企业有权追究内部承包人的越权责任。其次,要加强对印章的管理。项目部的印章必须由施工企业委派的管理人员保管,不能由内部承包人保管,项目部印章使用必须符合规章制度的规定。最后,在施工经营期间要坚决杜绝以内部承包人名义对外采购物资,然后由施工企业直接向第三人付款的行为,这种行为显然构成事实代理权。

8“跑单”的风险

所谓“跑单”,是指内部承包人原先对所承包的工程项目估计不足,受资金实力限制放弃履约,造成施工项目完全停工。这种情况往往发生在需要大量垫支的工程项目上。这种情况一旦发生,往往造成施工企业措手不及,施工项目可能面临着工期、安全、质量、债务纠纷等风险。由于内部承包人不是法律意义上的主体,加上赔偿能力有限,施工企业往往也难于挽回“跑单”造成的经济损失。因此,对于需要大量垫支的工程项目,施工企业在签订内部承包合同前,除对承包人的从业经历、工作业绩和经营管理能力有基本要求外,其经济实力,即承担风险的能力也是必须要认真加以评估的重要内容,施工企业绝不能掉以轻心。同时,企业应制定出针对“跑单”现象的应急处理措施,防止为此给施工企业造成被动局面,因对业主履约而造成赔偿风险,继而给企业信誉带来负面影响。

9 结语

总之,施工企业内部承包经营管理模式在给企业带来经济效益的同时,也让企业承担着相当大的风险。施工企业切不可放松管理,更不可以包代管,使之沦落成为非法转包、违法分包的温床,这与企业内部承包经营的根本宗旨是完全背道而驰的。施工企业应充分意识到内部承包经营可能带来的各种法律风险,要把内部承包经营风险纳入企业全面风险管理工作的重要组成部分,在实践中不断认真总结经验教训,要针对可能存在的不同风险采取积极的应对措施,如通过统一控制账户,垫支项目的资金首先要存入控制账户,严格资金使用计划管理和使用审批手续,坚持“以收定支、专款专用、不准超支”的原则,严格审核和监督各项成本支出,实行授权签订合同、强制代缴保险、交纳履约保证金和预留各种保证金、实行定期不定期的“质量、安全、成本、工期”检查、把好财务内部结算审核关等措施,防范内部承包经营各种风险,牢牢掌握承包合同内部追偿的主动权。使施工企业内部承包经营得以健康发展,达到既能充分调动员工的工作积极性和坚持守法经营,又能保证企业和员工在经济利益上实现双赢,促进企业经营管理上新台阶,实现企业又好又快的发展。

参考文献

[1]中华人民共和国合同法[EB/OL].http://www.law-lib.com/law/law_view.asp?id=475.

内部单位承包经营协议 篇3

因酒店运营需要,被申请人某餐饮公司于2007年7月成立洗衣房,并将洗衣房承包给了无法人资质的自然人王某,双方签订了《承包协议书》,餐饮公司出场地、设备,王某负责水、电、人工等运营费用。洗衣房工作所需人员由王某负责聘用,并支付工资。申请人赵某于2007年7月28日至2008年3月17日在王某承包的洗衣房工作,节假日及公休假日都没有休息。2007年7月28日至2008年3月17日期间,公休假日共67个,节假日共7个。赵某在洗衣房工作期间,没有与任何单位订立过劳动合同书,没有任何单位为其缴纳社会保险费。2008年3月,王某不再承包洗衣房,人也不知去向。餐饮公司遂将洗衣房交第三人托管,并将赵某解雇。赵某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,要求餐饮公司依法支付没有订立劳动合同的双倍工资,支付加班工资,支付违法解除劳动合同应支付赔偿金,并补缴养老保险费。

劳动争议仲裁委员会裁决:餐饮公司支付赵某2008年1月1日至2008年3月17日期间的双倍工资(已支付部分扣除),公休假日加班200%的工资和节假日加班300%的工资,以及一个月经济补偿标准二倍的赔偿金。餐饮公司应为赵某缴纳在单位工作期间应由单位缴纳的养老保险费。

[争议焦点:]

本案的争议焦点是餐饮公司是否应承担用工主体责任,是否应支付赵某未签订劳动合同的双倍工资、加班费和赔偿金。

[案例评析:]

依据《劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”和《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发〔1995〕第309号)第十五条“租赁经营(生产)、承包经营(生产)的企业,所有权并没有发生改变,法人名称未变,在与职工订立劳动合同时,该企业仍为用人单位一方”的规定,餐饮公司应为本案的被申请主体,应承担用工主体法律责任。

[启示与思考:]

此案中,劳动者能够运用法律维护自己的合法权益,表明《劳动合同法》实施后,劳动者的法律意识在逐渐增强。仲裁委员会在查明事实的基础上,依法办案,公开、公平、公正地处理了这起劳动纠纷,维护了劳动者的合法权益。此案最值得注意的地方是,发包单位将经营权承包给无资质的自然人,并不意味着可以连同法律责任也一并“承包”。作为用人单位的一方,在发生劳动纠纷,给劳动者造成损害时,发包单位也须承担用工主体责任。

工程项目内部经营承包协议 篇4

(HLXW013)

甲方：乙方：

双方就的工程项目经营承包事宜，（工程量m2，合同造价万元），达成以下协议：

1、甲方委托工、人事安排、验收、结算、内业资料等全部项目工作。

2、乙方接受甲方委托，承担该项目的组织管理和经济管理的一切权利和一切责任及及时拨付一切费用。（包括报名费、资料费、图纸押金、投标押金、投标保函、风险押金、罚金、现场设施、施工费用、材料费用、办公业务费用、人员工资等）所获利益分配方案为：。

3、甲方提供承接工程项目、办理各项手续的资质、证照和银行账号，中标后，派出工程监管人员、共名，进行双方协调和质量监督及合同管理。

4、乙方必须按建筑法规办好一切必要的手续和按规定组织施工管理。该工程的一切相关文件原件必须报送公司存档，并听从公司监管人员的指导。内业资料必须一式三份按标准做好，并由公司查验合格。

5、甲方在业主方拨付的每笔工程款后三个工作日内，除扣下%的管理费和%税收和%风险保证金外，全部拨付给乙方临时账户（备料费凭入库单和材料发票经监管人员查验签字后报销，工程款经项目监管人员查验进度并签字认可后拨付。）并在质保期满后将业主方退回的质保金余额属乙方部分拨付给乙方。

6、乙方必须向甲方提供工程款总额的70%以上材料款发票及25%的人员工资表（附人员身份证复印件），以便于甲方做帐。

7、乙方如需甲方派出项目经理及安全员、质检员、应提前十天提出申请，经公司和本人同意后，乙方应按不低于该人本公司工资待遇发给其报酬和补贴及奖金。（现场伙食补贴300元/月、交通费100元/月、手机费120元/月。奖金：项目经理按工程利润的4%提取、项目部其他人员全体按工程利润的4%提取）

8、乙方在施工中发生的经济纠纷及出现的安全责任均由乙方负责，不得牵连甲方。

9、公司服务项目收费：乙方委托公司设计，按内部优惠价收取，即按工程总造

价的2%收取；资料费打印按2元/张收取，复印按0.20元/张（A4）收取；

装钉按10元/册收取；资格后审资料按400元/次，投标资料按600元/次。

临时借用工作人员：项目经理200元/天，高级工程师200元/天，工程师150

元/天，设计师150元/天，助工100元/天，技术员70元/天，上述费用应

先交款后实施。公司贷款融资：按同时银行贷款利息计并加收融资费。

10、乙方必须在保质期内负责维修工作及维修费用，并保证在接业主通知后24

小时派出维修人员勘测维修现场，作出维修安排。

11、若公司发现乙方无力承担该项任务，可立即收回该项目经营施工权，并作

乙方违约处理，乙方必须赔偿甲方的一切损失。

12、其它事项：

13、本合同壹份页。包括主合同和附件：①②③

14、本合同壹式份，甲乙双方各持份。具有同等的法律效力。

15、本合同自签订之日起生效，至合同完全履行后自动失效。违约方应赔偿对

方的一切经济损失。

甲方：乙方①：

甲方代表：身份证号：

地址：住址：

电话：电话：

乙方①②担保人：乙方②：

身份证号：身份证号：

住址：住址：

电话：电话：

茶室承包经营协议 篇5

发包人（甲方）:湖州市周生记食品有限责任公司渔人码头店

承包人（乙方）：

为了更好地经营二楼茶室，经甲乙双方友好协商，就承包经营茶室事宜达成一致，并签订本协议书，双方共同遵守。

一、合同地点

甲方将座落在渔人码头F幢F8号2楼(建筑面积平方米)承包给乙方经营，乙方根据本协议书约定享有经营管理权和承包受益权，但不得违反本合同的各项规定，不得超出甲方的授权范围开展各项经营活动。

乙方对甲方所有茶室的现状已有充分了解，愿意承包经营甲方的茶室，并保证合法经营。

二、经营方式

乙方承包经营期间，实行独立核算、自负盈亏(房租等其他费用)、自主经营。

三、承包期限

1、承包期限为

年，即从 年 月 日 至 年 月 日止。

2、根据本协议书约定，承包期到可优先享受承包权。承包期间如遇转让可优先享受转让权。

四、承包金及缴纳

乙方承包茶室经营的承包金额为______元/年，;乙方应按下列方式向甲方缴纳承包金： 一年一付，承包经营期间，乙方必须按时交纳承包金。乙方需预付房屋押金 贰万元 整（押金不计息），与第一期房租同时缴纳，协议期满后，甲方退还给乙方。

五、甲方的权利义务

1、甲方有权按约定收取承包金。

2、本协议签订后甲方应及时将茶室移交给乙方使用。

3、甲方对移交给乙方承包经营管理的设施、设备等资产享有法定所有权，并享有监督权。

六、乙方的权利义务

1、乙方应按约定及时足额缴纳承包金。

2、乙方应当合法经营，乙方不得以茶室名义对外进行担保或从事与损坏茶室名誉的经营活动。

3、乙方应当爱护茶室设备设施，适时维修和保养。负责甲方移交的资产设施、设备的保管维护工作，杜绝固定资产流失。除此之外乙方因经营需要添置的设备，合同期满，除不可拆除的外，乙方有处置权。经营期间的水电费用及其他有关部门收取的费用均由乙方全额承担。

4、经营过程中乙方确需适当调整茶室装饰的，应当事先征得甲方同意，所有费用由乙方承担。

5、合同期内，乙方对甲方提供的资产设施、设备享有合同使用权并必须保持设备整洁完好。如有损坏的设施，应由乙方及时告知甲方，乙方不得擅自处理，并做相应的赔偿。

6、乙方在经营中不得与茶室以外人员签订任何经营承包协议。否则甲方收回承包权，造成损失从乙方押金中扣除。

7、未经甲方同意，不得擅自使用甲方财产对外提供担保，不得擅自处置甲方财产。

七、违约责任

双方应当全面履行本协议书约定，任何一方违约的，均应向守约方支付违约金，根据违约情况从押金中扣除。

一方违约的，守约方有权提前解除协议或终止本协议书的履行。

八、承包期间的其它约定事项

协议期满后，甲方如重新对外发包经营的，在同等条件下，乙方有优先承包经营权。

2、协议期满或解除后，原有设备及设施归甲方所有，乙方添置的设备设施归乙方所有。

九、茶室财物清单：

十、本协议未尽事宜，经甲乙双方协商一致，可订立补充条款，补充条款及附件均为本协议组成部分，与本协议具有同等法律效力。

十一、本协议项下发生争议，由双方当事人协商或申请调解，协商或调解不成的，依法向当地人民法院提起诉讼。

十二、本协议自双方签订之日起生效。

十三、本协议一式二份，甲乙双方各执一份。甲方（签章）：

乙方（签章）：

承包经营协议 篇6

甲方：

乙方：

依照《合同法》，根据平等、公正、自愿、诚信的原则，甲、乙双方经过充分协商，就乙方承包甲方“金马歌舞厅”事宜现达成如下协议：

一、甲方同意将位于交于乙方承包经营服务和管理。

二、承包经营期限。自年月日至年月 日时止。承包期满后，在同等条件下，乙方有优先承包经营权。

三、乙方在签订合同时，需向甲方交纳资产保证金，人民币 甲方将保证金退还给乙方（乙方在承包期不得用保证金作为承包金、水电等费用扣除垫付。）

四、承包费每月人民币应在年月日、年月日、年月日、日之前将每季度的承包金人民币元交于甲方。

五、乙方应按时交纳水电费，垃圾代运费（每月100元）。乙方在接到甲方水电单三天内应将款项付于甲方。

六、甲乙双方权利义务

1、甲方负责经营所需的（如公安、工商、税务、卫生、文管、城管）证照年审费用。

2、税金由甲乙负责交纳并由甲方承担。

3、双方水得在对方无违约的情形下单方提前终止合同，否则视

为违约。

4、甲方每月有免费签字元包厢费，茶水费权利，但每月余额不得下移使用。

5、乙方应按时交纳承包金、水电费，如超过时限五日应视为违约。

6、乙方在承包经营期间，应遵守国家法律、法规。因乙方违法经营被相关部门查处的，由乙方负责一切责任，包括经济责任。

7、乙方在承包经营期间，应做好防护，防盗和其它安全事项，如出现甲方或消费者利益受损的情况下，由乙方承担赔偿责任和其他法律规定的责任。

8、乙方应妥善使用保管舞厅设备设施，如损坏应予修理赔偿。如需装修更新需经甲方同意。

9、乙方在经营期间，应搞好内部卫生，不得在楼道及公共场所摆放其它物品和张贴宣传画。不得在舞厅内夜间留宿人员。

10、乙方不得将歌舞厅转包、转让、转租给其他经营者经营，否则视为违约。

七、甲乙双方任何一方违约，违约方应向受约方支付违约金人民币元。如遇法律规定不可抗拒的情况，双方协议自然终止，互不追究违约责任。

八、本协议一式两份，双方签字后生效。

甲方：乙方：

年月日

附：

1、乙方身份证复印件

内部单位承包经营协议 篇7

1 公司1股东内部承包的合法性及合理性

对于公司能否交由股东承包经营,我国《公司法》和其他法律并无明文规定,因此,我国法律并不禁止公司股东承包经营本公司,这也就意味着公司股东内部承包经营具备合法性。

我国小微公司众多,这些公司人合性和封闭性的特征十分明显,这些股东并不是每个人都热衷于经营管理,恰恰相反,更多人可能更热衷于做名誉上的甩手掌柜———当老板,只要能拿到稳定的红利,对于公司如何经营管理可能并不关心,公司实际上往往就是操纵掌控在个别股东手中。我国《公司法》所确定的股东会、董事会 ( 或者执行董事) 与监事会 ( 或者监事) 的组织架构对于该类公司而言可能仅仅只是一个摆设,仅仅只是股东个人的一个名誉称呼而没有什么实际意义,亦无法起到应有的作用,其形式意义可能远远高于实际意义。公司承包经营,对于承包者而言则意味着更大的利润和绝对的经营管理自由,对于非承包股东而言则是稳定的收益,双方各得其所,皆大欢喜。因此,公司承包经营模式存在着市场需求而且互惠互利,这也符合公司自治的立法理念,亦不可能颠覆公司制度。[1]因此,公司股东内部承包经营具备合法性和合理性,股东可以承包经营本公司。

2 公司股东内部承包协议的效力

公司股东内部承包协议的适格主体是公司。然而现实并非如此,很多承包协议是股东与股东之间签订的。有人认为这种承包协议是无效的[2]。但是,在这种情况下,全体股东均认可了承包协议的效力,完全可以视为股东会做出了决议,因此不宜也没有必要据此而否认承包协议的效力,因为在这种情况下,我们完全可以推定出这就是公司的意思,这仅仅只是一种程序上的瑕疵,不应当影响到承包协议的效力。

关于承包协议的效力,我国《合同法》第52条有明确规定,对于合同效力的认定当然应该以此为据。但是,对于公司股东内部承包协议的效力而言,由于涉及《公司法》的规制,故还应考虑《公司法》这一法律是否存在强制性规定而影响到承包协议的效力。我国《合同法》第52条第1款至第4款在正常情况下不会影响到承包协议的效力,但《合同法》第52条第5款作为兜底条款则需要引起我们的特别关注,本文主要对此予以分析。

我国《合同法》第52条第5款规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。我国《合同法》使用了“强制性规定”这一术语,对于什么是“强制性规定”合同法本身未予以说明,但我国的司法解释及其他规范性文件等则有解释。我国《合同法》的司法解释明确指出,“强制性规定”是指效力性强制性规定2。效力性强制性规定是相对于管理性强制性规定而言的,二者共同构成了强制性规定。管理性强制性规定是指法律及行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范,此类规范旨在管理和处罚违反规定的行为,但并不否认该行为在民商法上的效力。效力性强制性规定是指法律及行政法规明确规定违反该类规定将导致合同无效的规范,或者虽未明确规定违反之后将导致合同无效,但若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的规范,此类规范不仅旨在处罚违反之行为,而且意在否定其在民商法上的效力。因此,只有违反了效力性强制性规定的合同,才应当认定为无效,1而违反了管理性强制性规定的合同,应当根据具体情形认定其效力。2因此,我们必须注意区分管理性强制性规定和效力性强制性规定,而不能一概而论。对于违反法律、行政法规管理性强制性规定的,要根据具体情形判断合同的效力,一般而言,违反了法律、行政法规管理性强制性规定的,只要不损害到国家利益或社会公共利益的,都不影响合同的效力,只有损害了国家利益或者社会公共利益的,即使没有明确规定违反该类规定将导致合同无效的,也是无效的,这在我国《合同法》第52条第4款中有明确体现。因此,判断公司股东内部承包协议效力的关键是该合同是否会损害到国家利益或社会公共利益,而在其他情形下,一般而言该承包协议都是有效的,除非法律、行政法规明确规定该种情形下合同是无效的。就引例而言,这恰恰是判断承包协议是否有效的关键因素,本文主要在下文予以分析。

3 关于 《公司法》 第 166 条

我国《公司法》第166条是对公司税后利润分配的规定。根据该规定,公司分配当年税后利润时,应当先用当年利润弥补亏损和提取法定公积金。公司弥补亏损和提取法定公积金后所余税后利润,有限责任公司依照《公司法》第34条的规定分配。股东会、股东大会或者董事会违反上述规定,在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的,股东必须将违反规定分配的利润退还公司。可见,基于我国《公司法》第166条的规定,公司股东获得分红的前提条件是公司的税后利润在弥补亏损、提取公积金后还有剩余,有剩余才有分红,没有剩余就没有分红。至于如何分配剩余红利则可以由全体股东自由决定。

我国《公司法》第166条的这一规定,显然是管理性强制性规定而不是一个效力性强制性规定,因此该规定不会直接影响到承包协议的效力。那么,该管理性强制性规定是否会影响承包协议的效力呢? 根据我国《公司法》第168条和第203条的规定,公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。公司不依照规定提取法定公积金的,应如数补足并处以罚款。显然,提取法定公积金是强制性的,而提取后的用途则是有选择的,亦即弥补亏损并非强制的,弥补亏损不过是出于维护公司的信誉和抵御经营风险的要求。无论是弥补亏损还是提取法定公积金,一般而言都不会涉及社会公共利益,因此,也不会影响到承包协议的效力。但是,在弥补亏损和提取法定公积金以前,税后利润是不能在股东之间进行分配的。如果进行了分配,显然会影响到公司债权人的利益,但这也很难涉及社会公共利益,因此也不会影响到承包协议的效力。但是,我国《公司法》明确规定这样做的后果就是必须将分配的利润退回公司。那么,将承包费直接支付给股东个人是否也应该退回公司呢?

如果承包协议约定,承包费从公司利润中列支,那么显然承包费属于公司利润而不能在弥补亏损和提取法定公积金以前支付。如果承包协议没有这样约定,承包费显然属于承包股东的经营成本而与公司利润无关。但是,对于非承包的股东而言,分取承包费显然是因为公司股东的身份而分取的利润,而且这种利润承包股东也会按约定而得到,如引例所述,具体表现为承包股东就不用支付给自己了。这就可能导致公司没有利润用于弥补亏损和提取法定公积金,当然也就不存在可供分配的利润,但股东实际上却得到了“红利”,这显然有悖于我国《公司法》的规定。因此,公司承包的发包人只能是公司而不能是股东个人。正因如此,承包费也应该支付给公司而不应直接支付给股东个人。

根据我国《营业税暂行条例实施细则》第11条的规定,单位以承包方式经营的,承包人发生应税行为,承包人以发包人名义对外经营并由发包人承担相关法律责任的,以发包人为纳税人。在公司承包经营中,承包股东并非以个人名义而是以公司名义经营的,支付承包费显然属于承包股东的应税行为,纳税人应当是公司而不是股东个人。税由公司出而钱归股东个人,显然也是不恰当的。因此,我们认为承包费应当支付给公司而不应直接支付给个人。支付给公司的承包费应当属于公司的利润,亦不能直接支付给股东个人。而支付给公司的承包费,如果公司没有利润可供提取法定公积金,显然应当先用于提取法定公积金,然后剩余部分才能够在股东之间分配,这可以按承包协议的约定进行分配。当然,如果公司已经弥补了亏损或者没有亏损并提取了法定公积金的情况下,则不在此论。

摘要：有限责任公司的股东内部承包经营具备合法性与合理性,这属于公司正常经营管理的范畴,体现了公司自治,不宜也没有必要干涉。公司承包经营中的发包人应当是公司而不是股东,承包协议的效力要考虑我国公司法中的强制性规定,应当注意区分效力性强制性规定和管理性强制性规定。根据我国《公司法》第166条及相关规定,在没有弥补亏损和提取法定公积金的情况下,承包费不宜直接支付给股东个人而应当支付给公司。