现代民商法

现代民商法（共12篇）

现代民商法 篇1

摘要：经济法与民商法同样是市场经济的产物, 二者之间又有什么渊源和区别呢?本文首先介绍了民商法的发展历史, 从而引申出经济法的产生是历史的必然性这一观点, 并进一步分析出法律的价值和制度变迁是具有互补性的。同时笔者还认为, 民商法的高度繁荣是现代经济法产生的前提, 而经济法正是以对民商发进行补充为己任。随着经济的腾飞和发展, 经济法已成为独立的法律部门, 但仍然与其他法律部门有着模糊不清的边界, 尤其是民商法。因此, 经济法具有模糊性。法律方面的学者们从价值取向、概念等多方面论证民商法与经济法的独立性。而他们对于民商法与经济法之间存在着密切的联系和渊源这一点却著述甚少。本文试图理清经济法和民商法两者之间即相互区别, 又相辅相成关系, 分析出两者在法律体系中各自的地位。

关键词：经济法,民商法,价值,变迁,整合

一、民商法的发展与缺陷

商品经济刚刚发展时, 民法, 以意思自治为基本理念, 逐渐成为社会的基础法, 商法正是民法的特别法。是一种在历史中逐渐演变而成的秩序规则, 它的形成是以约定俗成的惯例为基础的, 在当时极大地促进了自由市场经济的发展。商法以群体性利益为主要向导, 这就说明商法是可以由人来设计的, 但是人的认识能力是有限的, 这一性质就决定了商法固有的局限性, 并且是不可避免的。

社会化大生产和垄断的出现激化了市场经济的各种矛盾。宏观运行的盲目性、市场竞争的无序性, 导致了市场经济的恶性循环, 当市场已经不能起到调控作用时, 民商法不得不为了适应社会的发展而变化自己。它通过诚实信用和公序良俗的原则对私法自治进行限制, 逐渐使私法向公法转变。这种私法的公法化现象说明, 商法有他本身的一大优势和特点, 就是它的更新能力和应变能力, 达到了其他法律不能赶超的程度, 这种优势和特点使整个私法秩序得到了丰富和拓展。然而一个法律的本性是难以改变的, 商法的本性是私法, 是靠个人的利益得失来指导方向的。这就决定了一点:即使它的应变能力很强, 但是始终不可能突破罗马私法的理论框架。也就是说, 人们无法在民商法既有的框架内搜寻出彻底解决市场缺陷问题的途径。因为这种缺陷是商法个人本位价值取向的伴生物, 是商法与生俱来的缺陷。

二、现代经济法的出现

众所周知, 社会关系不仅是法律产生、法律体系扩张的原因, 同时对法的调整方法起着决定性的作用。经过一百多年的发展, 现在的经济法概念已从逻辑上的虚拟念演变成一种真实, 且普遍被人们接受和使用。美国是市场经济最发达、商法最完善的国家之一。现代经济法也诞生于美国。在现代经济法领域中, 认可市场机制为资源配置的基础性手段, 但是并不认为市场机制能够在资源配置中发挥基础性作用。因为市场主体有时服从于战争的需要, 有时则要服务于政治的需要。可见法律并非总是作为社会经济变化的一种结果, 而是这种变化的一个组成部分。

另外, 随着资本主义国家经济危机的爆发、社会矛盾的激化和其他社会问题的产生, 人们发现市场并不是万能的。比如, 市场的惟利性、市场调节机制的被动性及滞后性和竞争秩序的问题。人们认为国家应对经济的发展承担起监督、管理的职责。所以, 为了消除市场竞争的障碍, 阻止组织的扩大, 由此出现了反垄断法、反不正当竞争法等新型法律。当然这方面政府的管理受制于市场的规律, 而不是政府的意志。当市场调控已经不能起到应有的作用, 对市场经济的干预便需要一种代表社会利益的外力来调控, 那么现代意义经济法便应运而生了。由此可见, 正是商法, 这一推动了垄断的产生、促进了社会化大生产的法律, 酝酿出了经济法。不得不说, 商法是经济法之母, 没有商法的高度发达就没有经济法产生的重要前提。经济法的产生, 补充法了民商法, 同时保护了市场经济的游戏规则。

三、民商法与经济法的价值互补性

价值是法学的基本范畴之一, 目前不同的价值形式之间的冲突与协调广泛地受到了人们的关注。所谓法的根本目的, 其实是指社会正义的实现, 当然民商法和经济法也同样如此。虽然正义就是商法和经济法的价值, 然而, 正义不是一成不变的, 所以部门法所能达到的只是一定层面上的正义。

民商法把重点放在个人权利的实现上, 可见其对个体私利的关怀;但是经济法则以社会的利益为基础, 对社会整体经济有着终极关怀。形式公平正是民商法所体现和追求的, 他使所有主体拥有均等的机会, 都能通过自己的努力各取所求;经济法的侧重点则在于, 人们追求利益最大化的同时必须对全社会的经济发展承担一定的义务。

如果说民商法和经济法分别是两个单个部门法, 那么他们的价值只有配合其他部门法的价值, 与其他法律共同融入整个法律价值体系中才有意义。民商法与经济法从诸多方面体现了他们的亲缘性, 因为两者均为了满足市场经济的发展需要而产生, 两者共同构成了社会经济生活领域的法律体系。两者价值体系的结合, 正是所谓的“二元互补体系”, 以满足人类社会经济生活需要为共同指向。这个体系包括以下两方面内容:

第一, 民法, 在社会经济生活不断发展变化的情况下, 也在不断修正自己的价值取向。社会经济生活的演进在民法发展过程中留下了深深的烙印。因此, 民法价值体系的这种自我完善是以承认个人利益最大化需要, 并优先满足这一点为前提的有限自足。然而, 从经济法社会本位的性质, 以及它对个人利益的关注程度来看, 它只能以服从社会基本需要为前提, 经济法所固有的精神, 决定了经济法并不能充分的满足个人需要而忽视了社会利益。

第二, 民法与经济法存在着法律价值定位上的差异, 所以二者具有各自较为明显的价值取向。换言之, 二者在法律理念上存在差异。也是由于这种差异, 使经济法和民法之间的存在构成一种互补规律:经济法的根本价值取向在于“经济秩序”, 民法的根本价值取向在于“经济自由”, 二者共同完成人们对经济生活领域的法律需要。正是由于这两个独立的法律在价值体系方面的这种“二元互补结构”能够最终形成, 使得人类对社会经济生活的法律调整最终理想化。

四、经济法与民商法在制度变迁中的整合

从历史的角度来看, 法制建设从无到有的过程, 正是法律制度长期以来随着社会发展, 经济腾飞, 以及人们思想和认识的变化而变迁的结果。例如民商法和经济法在法律体系中的整合与重构即是经济法律制度变迁的重要内容。在西方国家, 民商法与经济法的法律制度变迁, 是调整范围从小到大的变迁。因为民商法的出现要早于经济法, 那么经济法出现的意义就是为了补充民商法中存在的法律空白。而在我国, 民商法与经济法产生时间相近, 是在完善民商法的同时, 对经济法进行了进一步的定位。我国的经济法与西方国家的不同, 他所填补的并不是民商法的法律空白, 而是新生空白或分配空白。

随着经济体制改革商品经济、计划和商品经济相结合, 到社会主义市场经济。我国经济法的调整范围日渐清晰, 发挥作用的同时, 逐渐减少了国家对经济的干预, 还原了经济法的本来面目。由于我国选择的是社会主义市场道路, 所以与西方国家不同, 我国在建设法制现代化进程中本着与时俱进和具体问题具体分析的原则, 发现政府推进型模式更符合中国的国情。但是, 如果由于一些特有的因素 (经济发展、集团分化、利益冲突、价值观转变、民众参与期望提高等) 导致社会制度的承受能力崩溃, 就会造成社会的紊乱。另外, 民商法对社会经济的影响具有非导向性和事后性的特点, 原因在于市场秩序和商法的产生是因为人们发现这些法则是便利的、符合自己需要的, 所以做了这样的选择, 它是人们按照个别意志自发行动的结果。这就要求经济法在我国这样的发展中国家中, 要有一定的前瞻性, 如果等到市场经济已经发展到市场无法调控的地步时再去纠正, 将会是徒劳无功的, 经济法应主动出击、与民商法积极响应, 互相配合, 两者同步发展, 这样经济法才能随时补充民商法的缺陷, 发挥他本身的作用。

五、结束语

综上所述, 经济法与民商法, 既是独立的法律部门, 又有着一定的渊源。经济法是民商法必要的补充, 两者在法律体系当中构成互补的有机的市场经济体系。本文通过以上论述, 逐步理清了民商法与经济法的关系, 还其本来面目, 希望能够对法律体系的发展和进步有一定的现实意义。尤其是基于我国当前的国情, 市场经济相对不发达, 本土资源中相对缺少法治和控权观念, 民商法与经济法相结合, 显得尤为重要。这就好比马拉车一样, 民法鼓励马儿自由奔跑, 而经济法为马儿指引了方向。最终的目的则是使人类经济发展的马车飞奔起来。作为以补充商法缺陷为目的的经济法, 为了促进市场主体的独立, 应给予市场机制以更多的机会, 更大的空间。只有市场主体独立了, 才有能力去推动制度变迁, 才能使我国的制度变迁从政府推进型向自然演进型转变。这一点仍然是我国经济法的关注点。

参考文献

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[8]张楚.论我国商法规范的二元结构及其价值缺陷[J].中国法学, 1999 (2) .

现代民商法 篇2

民商法关系问题,是一个既古老又现代的课题,任何一个从事民商法学研究和实践的人都不能回避。下面要为大家分享的就是民商法本科论文，希望你会喜欢!

摘 要：民商法是一种在历史中逐渐演变而成的秩序规则，它的形成是以约定俗成的惯例为基础的。民商法是随社会经济发展应运而生的，在经济历史逐步产生的。在民商法的发展历程中，就整个民商法而言是在社会经济发展中逐步演变而来的，政府立法者扮演了强制将民商法规完善建立的一个角色，其意志对民商法本身起了一定的作用，演变意味着它是人们之间一次次交往习俗中产生并发展起来的。所以，民商法的制定和实施首先必须尊重习惯、习俗，以群体性利益为主要向导。

关键词：民商法演变 发展

一、民商法产生的原因和背景

民商法的出现主要作用是以调整平等主体之间的财产关系和人身关系，并且阐述不断发展成为社会关系基本内容的深层次原因在于经济理性人，社会中的大多数人终其一生都在不断地追求着自身利益的最大化，这种利益的追求必然打破一个相互平等的关系。民商法存在的意义就是要将这种相互之间的不平等地位趋向平等，在进入社会后的人们中不断角逐竞争，这是一个很正常的过程，但这个过程是漫长而逐步演变的，首先人们会产生相应习惯，再产生约定俗成的惯例，并最终在政府干预下形成具有正规明确带有强制力的法律。

通过长时间的发展，民商法不断完善，从低级制度形式的基础上不断发展成为高级的制度形式。所以，它们之间并非是截然分开而界限分明的，“法律从习惯与习俗的形成慢慢演变成同属一个连续体，其间的互相转化是细微的，慢慢的，不轻易被觉察的”。法律发展史表明，法律是由人类约定俗成的习惯和习俗的基础上慢慢发展起来的。恩格斯在《论住宅问题》中说：“在社会发展某个很早的阶段，产生了这样的一种需要：把每天重复着的生产、分配和交换商品的行为用一个共同规则概括起来，设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯，后来便成了法律。……在法律的进一步发展的进程中，法律便发展成或多或少广泛的立法。”德国学者萨维尼也曾指出：“一切法律均缘于行为方式，在行为方式中，用习常使用但却并非十分准确的语言来说，习惯法渐次形成;就是说，法律首先产生于习俗和人民的信仰，其次乃假手于法学，职是之故，法律完全是由沉潜于内、悄无声息的力量，而非法律制定者的专断意志所决定的。”

二、民商法产生与习惯的关系

民商法的主要作用是“民商法在于明确人的社会地位、财产状况、经济关系的形式和作用”。在约定俗成的习惯基础上产生的法律主要是作为民商法中的私法，和其他的法律一样它不被任何情感因素左右，公平公正地审判。商品贸易是普通民众之间财产等价交换的过程，在社会中属于普遍的现象，是长期发展出来的习惯和习俗。当我们上街买东西时或同他人发生一般生活商品交易时，我们只要自然而然地去按习惯规则办事就可以了，不会感到自己的行为已经在受到什么法律的约束。所以，民商法尽管是调整平等主体之间的.财产关系和人身关系的法律，但它的法律强制性作用只在涉及违约或侵权时才表现出来。在发生了违约或侵权所的情况时，通常是按习惯或约定去处理，如果双方或其中一方不遵守惯例来履行约定时，法律则是最好的帮手。而当约定俗成的习俗发生变更时，相应民商法规则也会随后修订。在社会发展的历史长河中，某些习俗在替代着民商法，应该说这是一种侵蚀，对约定双方利益是有破坏性的。在世界上少数国家或地区：“人们可以说某一法律规则未被实施或被废弃完全是习惯法所起的作用，因为无需通过必要的渠道去采取真正的法律程序，它就可结束某一法律规定，用另一条来代替。”一些法学专家将其现象解释为：“由习惯法引致的法律之废除。”

三、民商法在英美和大陆法系的不同

两者在表现形式上有着不同的地方，首先谈谈英美法系，它必须在丰富的法律实例基础上才能被建立，他们的民商法是比较有代表意义的，因为他们的法是由历史演化出来的结晶而形成的。美国法学研究专家家庞德说：“普通法的力量来自它对具体争议的解决，一旦普通法法官直接或间接的实施法律，他们总习惯于以过去的司法经验适用于眼前的案件，而不会将案件置于抽象的体系、准确的逻辑框架中。”大陆法系以法国和德国为代表，其民商法主要以相应法典和立法为基础。大陆法系的民商法不是以立法者意志而产生，而是根据本国社会生活习惯、习俗和惯例作为产生根基，特别是商品经济发展中的人们在交易过程中慢慢形成的各种惯例规则。德国民法典的一个重要渊源是日耳曼法，而日耳曼法则是存在于各个地区的不成文法律习惯。德国民法典是在古罗马大量民事习惯的基础上产生的。这些民事习惯，特别是有关商品交易方面的习惯规则，大大适应和满足了刚刚统一的德国经济发展之需。而法国和德国民商法之间的不同是在于法国法通过比较精确的语言对这些规则作了逻辑上的演绎。

当我们说民商法是社会经济发展慢慢演变的产物时，主要是从其内容方面来说的。民商法发源自社会的习惯、习俗和惯例。在西方发达资本主义将全世界的商品经济发展带动起来的时候，在商品交易规则中，其主要内容是由商品交换的基本规律决定的。这些商品交换规则是商品(市场)经济自然演化的产物，不是立法机构刻意制造出来的。如果一个国家还有没成文的民法典，该国国民的商品交易仍是在习惯、习俗和惯例中不断地发展和运行。同样，一个国家制定了民法典，该国民的交易过程中除了有法律的制约外，还是离不开传统习惯、习俗和惯例之间的关系。

四、结语

由于我国市场经济快速发展，民商法变得越来越重要。国家立法机关陆续制定并完善了大量的民商立法。作为民法重要组成部分的《合同法》、《物权法》和《侵权法》已经出台。但是，立法者在制定民商法律时，能否完全按照民众利益为主导的方向进行设计相应制度是值得探讨的。民商法也和其他法律法律一样不可轻易替换。

参考文献：

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[2][德]冯.萨维尼著.**译.论立法与法学的当代使命.中国法制出版社，：11.

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[7]李国强，聂长建.法律中的逻辑和经验作用探讨.法学杂志，，(1)：130.

现代民商法 篇3

摘 要：随着我国市场不断的发展和改革，我国经济也在不断的成熟和完善，而且对于我国来说，商品的价值以及商品交换价值往往是极其重要的。而且现代民商法则是保证对商品价值以及交换价值的调整具有重要的作用，因为现代民商法在国内的经济价值体现，往往会给予我国经济价值更加准确有效的定位，同时发挥出其调节和规范的重要职能，对于我国未来的经济发展将具有重要的作用和指导意义，所以是十分重要的。

关键词：现代民商法；我给经济；价值体现

0引言

对于现代民商法而言，其存在意义主要是体现买卖方直接的交易科学性和正规性，同时，我给目前市场经济条件下，民商法是必不可少的环境条件，因为现代民商法的缺失往往会导致市场经济产生混乱，而且针对目前的问题，主要体现在我给市场经济体系发育不够完整，所以很多市场问题根本无法通过单纯的市场问题解决，所以现代民商法在我国市场经济往往存在关键价值。而对于此，笔者将通过本文，就现代民商法在我国经济中的价值体现方面，展开具体的分析与探索。

1 现代民商法在我国社会经济中的职能表现

就目前而言，现代民商法在我国社会经济中的职能体现可以在两个方面，其一，在目前经济条件中，社会资源的调整往往只能通过单一的市场调节，进而导致资源利用不合理，特别是资源利用不充分的问题，而现代民商法可以有效解决这一问题，即通过法律的方式，对目前市场经济中的社会资源进行调节；而且现代民商法的落实则可以保证市场的正常秩序，而且还能人为调整资源，避免出现浪费问题；而其二，存在民事与商事之间的问题，这些问题会导致社会市场经济发展受阻，而现代民商法则具有对这些问题极其有效的解决方案，同时还能根据协调合民事与商事的联系，缓解彼此的冲突问题，加强两者的合作和协调，从而保证社会市场经济的稳定性[1]。

2 现代民商法在我国经济中的价值体现

2.1保证民商主体的营利价值

民商主体主要是代表商户个人或者组织，而其在目前市场经济条件下开展适当的经济活动都需要承担相应的法律义务，而且因为从事活动的差异性，法律关系以及代表角色都存在本质差异，而且常见根据商法从事商事活动的，则被视为商事主体，同时包含相应的商事法律关系；而常见根据民法从事民事活动的，则可以视为民事主體，同样也包含相应的民事法律关系。而现代民商法正是确立民事与商事的法律关系及价值定位，从而保证民商主体的营利。所以其意义和价值都是不可忽视的[2]。

2.2对民商主体地位的确定

商主体一般是基于法律规定开展的商事活动，同时承担相应的法律义务和权力的组织或个体。根据民法的相关规定，若是进行民事活动，则也会获得民事的法律关系，也被称作民事主体；而同等来说，根据商法的相关规定，若是进行商事活动，并且具备商事的法律关系，也被称作商事主体。而民商法则是确定民商主体法律地位的重要依据，而且能够对民商主体的法律地位进行保护。

2.3保证交易的有效达成

对于市场经济发展而言，最重要的就是交易量，而现代民商法则可以保证教育过程能够有效达成，即如商事法律主体其从事商事活动则主要目标是以最小成本投入获得最大的利润收入，所以对于交易过程的有效达成，则需要首先尽量降低交易的时间，其次可以减少交易的成本投入。而在现代民商法中对交易方式以及交易客体提出有利的规定，同时还能提出定型化的规定。而定型化本身的意思就是保证交易方式的固定，而且不会由于交易时间以及交易方式的变化而产生相应的变化，而且现代民商法也会让会对交易客体完成证券化与商业化的定型，同时定制相应的法律规则，从而保证交易正常进行、而且民商法能够在利用短期的时效体制对民事纠纷完成准确的判定，而且能够保证相应的社会价值与经济效益[3]。

2.4增强交易的可靠性

现代民商法的作用还可以增强交易的可靠性，而且在目前市场经济影响下，商事活动也趋于复杂化、扩大化以及集约化，所以商事活动也存在诸多不定因素，进而影响到交易过程的可靠性。而民商法则主要针对商事活动的交易制度以及方法进行详细的法律规定，从而保证交易过程的可靠性，而且可以避免交易过程中出了不利问题，同时保证商事活动的合法性以及对法律后果的预知度。而且现代民商法对交易主体的责任以及义务都有确定，而针对性出台了各类保护交易活动的法规。即如：推行企业商业保险的相关法规、保护企业证券信息安全的法规，维护商事活动者合法权益的法规。

2.5保证效率与平等性

因为现代民商法的构建本身包含平等原则，而且平等原则一直都用于民事商事活动的调和以及纠纷处置方面，而且可以对现代民商法的其他原则进行补充，比如：避免民商行为实施者随便运用权力，同时对自愿原则提供指导，从而保证现代民商法的公平性。而且现代民商法可以与市场经济中的理性参与者相配合，同时利用法律对他们进行约束和保护。而且保证他们能够自由、公平、资源开展商事活动，同时根据自身利益进行追求，而且可以根据自身的特点发挥最大的优势，从而实现利益的最大化。另外，还能够有效提升整个社会的经济效益以及生产力，所以现代民商法可以保证市场交易的效率以及平等性，从而间接影响到社会经济的发展动向。

3结语

总体来说，现代民商法在我国经济中的价值体现是不可估量的，主要可以体现在民商主体的营利价值、民商主体地位的确立、提升交易可靠性以及保障民事商事活动的协调，同时解决其中的纠纷。而且可以采用各类的原则，即如滥用权力的民商行为原则、指导自愿原则。而且现代民商法可以保障市场的参与者，即从事商事民事者，同时让他们充分了解知识优势，进而遵循科学、自由以及平等的原则开展商事活动。

参考文献：

[1]李越.论现代民商法在我国经济中的价值体现[J].法制博览（中旬版）.2013.10（10）：274-275.

[2]金淞万.浅谈现代民商法在我国经济中的价值体现[J].才智.2015，02（02）：256-257.

关于现代民商法中的均衡应用分析 篇4

关键词：现代民商法,均衡,应用

经济水平的提升不仅提高了人们的生活质量,同时也使一些隐藏在社会中的矛盾问题愈发显现。例如贫富差距、社会分化等。而这些问题都影响了国家与社会的健康发展。现代民商法中有很多涉及社会公共利益的部分,强调个体与公众利益的均衡。因此,相关专家学者也加强了对民商法均衡方面理论的研究,并力求实现有效运用。

一、现代民商法及均衡概述

(一)现代民商法概述

现代民商法是我国法律体系中的重要部分,由民法和商法构成。其中,民法中包含债权法等,而商法则包含企业法等,两者都属于私法。在实际运用中,能够一同实现对商品经济关系的调整。这也使民商法起到了维护市场整体平等性、调节社会与经济关系等作用。而这一作用的发挥的关键,就是保持均衡。民商法原理的表述中认为,社会主体皆为平等,但是在实际生活中,主体力量强弱不一,民商法的实行过程中,必须对不同的主体力量进行适当调节,从而确保社会力量均衡。例如在面对不同的社会主体时,应对较弱的一方进行适当扶持,对较强的一方进行适当约束,从而实现社会力量的有效调节。

(二)民商法中均衡的解读

在我国社会整体经济水平的不断提升中,贫富差距问题日益显露,并开始受到社会各界的关注。这种情况的产生,直接就造成了民事法律关系主体地位及力量的差距[1]。据历史经验证明,这种不平等情况是社会问题的主要诱因之一,因而,为了实现“人人平等”的理念,我国必须对民商法进行适当调整,使其均衡作用得以充分发挥。

而民商法中的均衡,实质上就是对社会主体强弱关系的调节,实现对经济利益、主体权益等的优化,确保社会平等。也就是对当前社会均衡情况进行分析,对于不均衡情况进行适当调整,从而达到平等的目的。

二、现代民商法中的均衡应用

(一)民商法立法中对均衡的应用

民商法最初的立法目的就是维护社会健康发展,消除不公平部分,为摄湖中一些弱势群体提供法律保障。民商法中包含民法与商法两部分,二者虽然存在一定的区别,但是也能够相辅相成。

例如民法中更加注重个体的权益,但是若一味追求个人利益的实现,则与当前我国社会公平公正的追求并不相符。而商法能够对民法进行适当的补充,针对个体之间的商事进行适当处理,从而维护各方权益。由此可见,民商法实质上就是以均衡为基准进行立法的。

再例如合同法的发展中,也体现了均衡的运用。合同就是契约,契约法历经了一段长期的发展,在最初立法阶段,法律的设立与社会实际情况十分相符,维护契约当事人自由订立契约的权利。而在我国当前的合同法中,则是使契约当事人即使在不平等的情况下,也能够保证自身自由契约权利的实行,从而对不公平情况进行限制,实质上也是民商法中均衡作用的展现。

(二)侵权法中对均衡的应用

侵权法在发展过程中,有众多学者指出其与现阶段社会实际情况不相符的问题,难以满足当前社会发展需求。例如某位美国学者,对侵权法进行了细致的分析,并认为侵权法责任已经陷入没落,正面临着严重威胁。而这也体现了对侵权法尽快进行调整的急迫要求。

侵权责任的拓展,实质上是其原则的调整。例如“过错推动”,就是这一情况的具体体现之一[2]。虽然能够为原告消减一部分举证的负担,而相应的,过错责任也在适当的减少,在法治社会的建设中,这种情况明显产生了减轻因果关系要求的作用。

同时,在具体司法实践过程中,侵权责任的拓展也得以体现。例如现阶段,法官也不再在司法实践中,单纯的罗列相应的法律条文,而是将实际案例的列举运用其中,实现了法律的灵活运用。而民商法中的均衡,在侵权法中的作用也得到了进一步的拓展。例如权利的类型不断增多,侵权诉讼及赔偿金额在也随之增加,对受害人及行为人的能力能够实现全面的考量,增加了对受害人权益的保护,充分展现了当前对侵权法的有效完善以及均衡作用发挥的良好效果,也体现了我国民商法法律体系的进一步优化。

另外,在具体法律制度上,也体现了对侵权责任的拓展。例如2009年,我国通过了侵权责任法,在人身及财产损失的计算等方面进行了明确的规定,力求有效维护民事主体的合法权益。并在其发展过程中,进行了不断的完善。在人身损害赔偿中,不仅包含了医疗费用、康复治疗费用等,还增加了因误工而损失的收入,从而减少受害人的经济损失。且在造成人身残疾或是死亡的情况下,还会增加一定的费用。在财产损失方面的法律规定上,同样应用了民商法中的均衡原理,都是根据受害方损失情况,结合当时市场价格等进行计算,既避免了赔偿过少,无法补偿受害方损失,也能够有效防止受害方漫天要价,从而确保赔偿的公平合理,有效实现了侵权责任法及民商法的优化完善。同时,现阶段在互联网技术的普及及人们法律意识不断增强的背景下,我国在网络消费者权益保护法、劳动法等法律中,也实现了均衡的运用。例如“七天无理由退货等”,充分保障人们的合法权益。

(三)合同法中对均衡的应用

从上世纪后期,合同法中便出现了禁止权力滥用的原则[3]。在当时时期,资本主义自由竞争逐渐向垄断方向发展,使政治、经济、社会等领域都发生了动荡,禁止滥用全力原则便是在这一情况下,对个人及社会利益起到了协调作用。随着经济水平的不断提升,个体能力也随之增强,一定程度上加大了对社会利益的破坏,并逐渐强调对私权的保护。而从另一方面看,民主主体包含普通及特殊主体两种,一种是法律直接规定的,一种是通过特殊登记程序所获取的。一些学者力求运用这一原则取代公序良俗原则,实质上不过是与诚实信用原则相同的,对最原本原则的一种补充。

(四)民商法中的均衡发展问题

随着社会的不断发展,民商法中均衡的应用问题也将面临着众多的问题。例如当前民商法中存在着众多的空白,需要在未来发展过程中,结合我国实际情况实现进一步的完善。当前民商法体系协调性不足,存在对某一民事关系的反复重复,需要进行适当的删除及优化。

同时,当前民商法中的一些法律制度已经满意满足社会发展需求,需要进行适当的调整、增加。例如消费者权益保护法中,对网络消费相关法律条款的增设,正好与当前社会中网上消费的热潮相符,充分满足了人们的需求。

三、结论

民商法是促进社会经济稳定发展的重要法律,对经济关系具有关键的系统调作用,其均衡功能能够实现对不公平现象的有效解决。随着社会的不断发展,社会矛盾日益增加,民商法已经难以满足当前社会发展需求,还需要通过不断的完善及调整,实现其均衡作用的有效发挥,维护我国社会稳定、健康发展。

参考文献

[1]成宸.试分析现代民商法中的均衡问题[J].商,2016,7(21):247-248.

[2]黄清华.现代民商法文化的品质与中国梦的实现[J].社会科学论坛,2014,10(10):175-187.

民商法中连带责任 篇5

即表示，碾压老人的驾驶员互不相识，但做出了同样的侵权行为，造成了同样的损害结果，属于累积因果关系。

各个累积侵权行为所产生的侵权结果的不同，使连带责任人相互之间可以实行追偿权利。

另外根据无意识联络多人侵权的按比例责任，在民商法中《侵权责任法》中明确规定各个驾驶员之间的责任按份负责。

这种方法间接连接了连带责任人之间的相互关系。

在本案中出现了先后碾压，无法确切分配各个驾驶员的责任大小，则按照平均承担的连带制度。

五、结语

综上所述，随着经济的发展，民商法适用范围越来越广泛。

对于民商法中的相关制度研究能够更为准确地指导社会侵权问题的解决，具有重要意义。

民商法中的连带责任遍布在民商法的各个角落中，其概念、认定和执行方面都缺少独一性。

对民商法中连带责任制度的相关探究主要从连带责任的概念、连带责任制度的特点实现对其的初步认识，同时要求对民商法中关于连带责任的认定问题进行解析和解决，当前主要有关于连带责任和非连带责任的认定、连带责任归属认定和连带责任诉讼时效认定，实现各个概念的认定问题的处理，能够增加民商法中连带责任的使用的正确性，增加司法实际的严肃性。

另外在对连带责任常见的几种连带责任情况进行分析，提高连带责任维权的正确性。

在最后，通过具体案例中的具体连带责任制度的使用情况，为司法实践提供一个参考。

以期增加民商法维护公民权利的效率，维护债权人的权利的能力，提高法律的公平性，扩大法律对公民的影响力，推动公民知法、懂罚、守法，最终推动我国法制社会的建设。

注释：

黄松波.我国民商法中连带责任认定的若干思考.法制与社会.(15).286+289.

张航.民商法连带责任中存在的问题及对策思考.法制博览.2015(23).263.

吴兰.现代民商法连带责任中存在问题及对策分析.法制博览.2015(27).125-127.

李瑜.民商法连带责任中存在的问题和对策探讨.江西青年职业学院学报.2015(5).56-58.

姜希.试论我国民商法中的连带责任.鄂州大学学报.2015(11).15-17.

刘军.我国民商法中连带责任的认定和处理思路漫谈.湖北函授大学学报.(7).60-61+103.

赵志豪.民商法连带责任中存在的问题分析.法制博览(中旬刊).(4).232.

刘雪.民商法连带责任中存在的问题及对策研究.现代经济信息.2013(14).343.

民商法价值取向探讨 篇6

【关键词】民商法；价值取向；探讨

一、引言

民商法中，民法的作用是保护公民的合法权益，财产与人身安全。而商法不仅包含了民法这些作用特点，而且还包括保护商业人员的公司企业的保险与财产等安全。从中可以看出，民商法的基本概念为：其法律本质为保护公众的人身与财产安全，确保公众的合法权益不被侵犯。其价值取向与我国社会主义经济市场相结合，体现法律的公正严明。

二、民商法的价值取向与基本民商法的关系

法律的价值取应是保护好人民的利益为主要目的，同时还要与这部法律阶级代表的利益达成统一，同时法律的取向对社会的发展应起到积极作用。民法和商法在法律的形成、制法根据、法律的实施上符合多种基本原则，如：民法主要是针对人民的社会平等而形成的法律，强调人人平等、社会公正、司法自治等原则，而商法主要针对的是与商业活动有关的利益原则，如公平交易、交易明确等原则，民商法的法律原则都是由法律的制定来进行规范，而在某种角度上法律的原则受到明确的法律规范所影响，从法律效力的角度上对两者进行分析。

1.民商法在价值取向的不同之处。虽然被称作为民商法，但是民法和商法所属的在两个不同的法律部门，所以法律上有很多将其划分的方法，法学界认为，不同的法律部门因其所针对的对象为划分标准。民法所针对的对象是在平等的前提下所拥有的财产联系和身份联系，然而商法所针对的对象为在对于现代经济的竞争这一大环境中对市场经济的关系，如商业上的合作、交易等。从而可以看出两者的价值取向所针对的对象有很大差别。

民法主要是针对人民的社会平等而形成的法律，所以民法的价值取向更趋向于一种社会公平公正的原则，这也说明了如果民法的其他原则与公平公正原则不相符时，民法会对公平公正原则优先选择，也就是说民法的其他原则不能与其有所冲突，这也是民法在进行施法时会首先考虑到公平公正原则的原因，可能其他原则与公平公正原则相符合。

2.公平的含义。法律所提倡的公平主要由两种含义，第一种是制法者和施法者在处理民事诉讼事件的过程上应以维护人民为主体，将利益平衡化，同时符合公平公正原则；第二种就是在民事主体的前提下达到社会民众均为认同的公平公正原则下进行民事活动，从而确保民众的的利益达到平衡。因为公平原则与其他原则比较其更有概括性，所以公平与其他原则的更容易相结合。司法自治原则可以通过公平公正的原则来概括，对社会成员的经济公平分配，这样民法的公平原则能够被人民群众所感受到。而商法却是对效率原则的体现，民法是对公平原则的体现，这使得两者的社会主义经济市场下的地位和作用有所差别。在社会经济上，公平大多数是指社会成员的工作任务需合理分配。

三、在社会主义市场经济体制下民商法的价值取向概括

在我国，社会主义市场经济的主要目的是为确保社会主体宏观经济的调控工作能适应目前的经济发展，并对资源的配置起到能配置的作用。而要实现这一目标，则需准确有效的使用民商法，它能平衡主体之间在社会主义经济市场中财产的联系，能有效的改进商品的交易，进而推进社会主义市场经济的进一步发展，所以，要实现社会主义经济市场的快速发展，民商法的价值取向应做到以下调整。

1.要做到市场经济中平等与公平。在社会主义经济市场中，大部分为个体。并且大多处于中下阶段，其合法权益得不到法律的有效保护。

2.做到兼顾与稳定发展。商法在法律上比较注重效率，但同时要做到公平。民法则是在公平的基础上，还将其他原则纳入当中。从中可以看出，不管是民法还是商法，都没有很明确指出一类原则，主要是以兼顾与稳定的发展理念，而不管是什么价值取向，都无法一味的追求一个目标，必须要兼顾各个方面，才能将其法律作用最好的体现出来。从而使得公民与经济和谐稳定发展，将民商法中价值取的作用最好的发挥出来。

结语

随着社会经济在我国的不断推行，社会经济取得了卓越性发展，而民商发的价值取向也相应进行了一些改变，所以相关的法律人员要结合民法与商法在目前经济中所体现出来的作用，再来分析其价值取向的发展策略。要紧跟社会经济发展的步伐，保护社会主义的市场经济中人民与商业人员的合法权益，从而使得我国经济得到进一步发展。

【参考文献】

[1]陈卫延.浅析民商法价值取向的异同对我国民商立法的影响[J]法制与社会2013.03（34）：187-192

[2]尚吉平.浅析民商法的价值取向[J]法制博览（中旬刊）2014.01（78）：456-457

[3]陈星生.浅析民商法立法精神[J]西安：陕西师范大学法律研究.2014.05（15）：26-28

现代民商法 篇7

一、现代民商法树立系统调整观念的必要性

( 一) 传统民商法存在的问题

民商法调解经济活动中各主体间的各种矛盾和问题, 传统的民商法只有在经济活动中出现违法违规行为后才会发生作用, 处理各经济主体之间的关系。基于此, 现代民商法需要在传统民商法的基础上进行完善, 树立系统调整观念, 这样才能在一定程度上避免一些无法调节的经济和社会关系出现, 更好的调解经济活动中各主体间的关系。

( 二) 限制现代民商法的原因

传统的民商法是私法, 现代民商法在传统民商法的基础上进行了完善, 变成了公法。随着社会经济的不断进步发展, 经济社会中的关系越来越复杂, 传统民商法已不能很好地处理各经济主体间的关系, 适应社会的发展, 迫切需要进行完善。为了更好的处理社会经济活动中各种关系, 顺应社会的发展, 现代民商法已经在传统民商法的基础山演变成立公法。民商法成为公法进而树立系统调整理念能够更好的调解社会经济关系, 促进经济社会的发展。

二、树立系统调整观念

民商法是民法与商法的综合体, 它既包括民法, 又包括商法。民商法能够调解经济社会中的各种关系, 但是却有其自身的缺点。按照中国法律的划分方法, 传统民商法属于私法, 能够在一定程度上调解各经济关系, 但是却只能对已经发生的事件进行调节。

法律是在一定的社会环境中产生的, 顺应社会的发展, 能够很好的调解当时社会上的各种关系。传统民商法也是在一定的社会经济环境下产生的, 能够很好地调解传统环境中各种经济关系, 但是随着社会经济的发展, 社会中经济关系变得越来越复杂, 传统的民商法已经不能很好地的处理现代社会的经济关系了。基于此, 传统民商法慢慢的转变为现代民商法, 并随着经济社会的进一步发展, 现代民商法也不能很好地处理各种社会经济关系, 需要再一次的对民商法进行改革, 树立系统调整观念。

三、民商法调整观念的表现

现代民商法是在传统民商法的基础上发展起来的, 相对于传统民商法已经有了如下方面的进步:

( 一) 物权法

现代民商法中的物权法相对于传统民商法中的物权法已经有了很大的进展, 现代民商法对物权有了明确的保护方法, 对相关的条例规定做了明确的指示, 能够避免由于概念模糊或其它不确定性引起的矛盾。现已有法律明确规定, 当物权受到侵害时, 物权所有者有权申请避免损害。主体可以在受到损害之前就扼杀掉相关损害, 避免一些不必要的损害的发生。

( 二) 民法

民法建立了相关机制, 能够调整相关的经济关系, 还对民事行为能力做了统一的介绍规定, 限制民事行为能力人、无民事行为能力人和完全民事行为能力人。在社会经济关系中, 各个主体间为了凸显安全, 将民事行为能力人和限制民事行为能力人排除在外。民法相关规定提前预防, 对诉讼期间、时效采取了相应的措施, 这样能够避免不必要的损失。同时民法中还加入了诚信, 任何事情都离不开诚信, 社会经济活动也离不开诚信。

( 三) 侵权责任法

相对于传统民商法, 现代民商法中的侵权责任法也得到了改善。侵权责任法的目的在于避免权力受到侵犯, 同时消除掉承担责任时的各种危险, 保护各权益主体的权益是符合国家法律的, 并且能够全面了解侵权责任, 避免责任被侵犯。民商法在立法工作中加强了树立系统观念。

四、结语

现代民商法是在传统民商法的基础上发展起来的, 相对传统民商法有了一定的完善, 但是随着社会经济的发展, 现代民商法已经不能满足社会的需求, 调整社会经济关系。民商法树立系统调整观念还不够完善, 没有达到社会的要求, 人们还没能全面了解和利用民商法。现代民商法树立系统调整观念能够不断的完善我国民商法, 最大化民商法系统调整观念的作用, 调整好我国社会经济关系, 促进我国经济社会的发展。

摘要：民商法是我国的基础法律, 它是我社会主义市场经济体制发展的依据。民商法是民法与商法的综合体, 它既包括民法, 又包括商法, 关乎着社会发展的各个层面, 同时民商法也是我国社会主义市场经济内在规律和本质的表现。现代民商法是在传统民商法的基础上发展而来, 并正在不断的完善。现代民商法树立系统调整观念能够进一步发展我国民商法, 使其适应社会的发展, 从而促进我国经济社会的发展。本文首先强调了现代民商法树立系统调整观念的必要性, 进而讨论了树立系统调整观念, 最后概述了我国现代民商法树立系统调整观念的具体表现, 发现现代民商法树立系统调整观念能够更好的调整各种经济关系, 促进我国经济发展。

关键词：现代民商法,系统调整观念,必要性

参考文献

[1]戴舒.现代民商法应树立系统调整的观念[J].法制博览 (中旬刊) , 2013 (11) .

现代民商法 篇8

民商法作为社会和经济二者关系的调节者, 传统的民商法属于私人法律, 与公众法律是截然不同的, 对于其调节, 主要是任其发展, 不过于去限制其发展, 但当矛盾发生时, 就会对其进行处理, 所以说传统的民商法其主要责任是对前来诉讼的案件进行处理, 其处理范围是有局限性的, 主要处理的是违反法律法规的事件, 而对于经济关系的前后关系的监督管理是做不到的, 换句话说, 其调节的局限性限制了其发展, 无法更加完美的处理相关事件, 对一些事件无法进行合理的处理, 因此需要对现代民商法进行树立系统调整观念。

一、现代民商法树立系统调整观念的必要性

(一) 传统的民商法的缺点

对于传统的民商法, 仅仅局限于对违反法律法约事件的处理, 对于经济和社会关系的处理无法完善, 所以我们需要更加完善现代民商法, 树立系统调整观念, 才能更好地处理相关事件, 更加利于社会和经济二者的调整, 避免对出现的相关问题无法进行合理的管理。

(二) 限制现代民商法的原因

现代民商法是由传统的民商法转变而来, 是由私法到公法, 由于现如今社会的不断进步, 在社会之中所具有的关系错综复杂, 五花八门, 传统的民商法是无法对其进行单独的处理, 私法已经不再适合现代社会的发展, 需要其向公法进行转变, 顺应时代的潮流, 更加完美的处理好社会和经济二者的关系。与此同时, 随着经济法的调节, 对社会经济的调节, 有利的促进经济的发展, 通过利用经济法的调整, 对民商法进行合理的认识, 树立系统调整理念。

二、树立系统调整观念

民商法从其根本看, 包含商法与民法。民商法是对存在社会中的彼此间的关系进行处理, 通过对法律的划分, 民商法总结为私法, 与公法没有联系, 民商法对经济的调整过程中有着不可或缺的作用, 但却局限于对事情发生以后再做处理。民商法对经济调节过程中, 有着其缺点, 由于社会经济在生成关系的历程中不在民商法的处理范围之中, 民商法之中, 民法和商法其作用是不同的, 而在社会经济活动的调整过程中, 是以经济法来体现的, 经济法的调节是经济发展有理有据, 展现出其所具有的系统调整观念。

对于民商法, 传统的法律是由传统的环境所决定的, 根据传统的环境, 传统的民商法是十分有效的, 对于现代的民商法树立系统调整观念, 并且取得良好的作用。在其由传统民商法到现代民商法转变的过程中, 受到很多条件的限制, 面对现在民商法的进化过程中, 社会经济关系也在不断地发展, 而现代民商法对于社会经济关系的处理表现的不足, 对此认识已经得到了关注, 因此正在对民商法进行革新, 树立系统调整观念。

三、民商法调整观念的表现

现代民商法的制定, 其时间相对较短, 但不再是传统的民商法, 已经有了初步的发展, 具体如下:

(一) 物权法

对于物权法, 关于物权的保护有了明确的方式, 避免了损害和隐患。有关法律规定, 当物权被损害时, 拥有物权的人能够申请避免损害;民事责任在有关危险的消除过程中, 重视程度是十分重要的, 主体在受到危害之前便可以消除有可能存在的危害, 避免不必要的危险发生。物权法对相关规定进行了明确的指示, 对一些不必要的矛盾进行及时的处理。

(二) 民法

民法在对经济关系调整的建立了相关机制, 民法对民事行为能力做了统一的介绍, 限制民事能力人、无民事行为能力人完全民事行为能力人。在经济关系中, 把无民事行为能力人与限制民事行为能力人排除, 是各个主体之间凸显的安全。民法在相关规定中, 对诉讼期间、时效, 采取相应的措施, 避免不必要的损失, 提前有所防范。与此同时, 诚信也应用到民法之中, 经济和民事的规范离不开诚信, 需要其进行合理的处理, 成功的将传统民法转变为现代民法。

(三) 侵权责任法

侵权责任法得到改善, 侵权责任法的立法之初是保护权利不被侵犯, 在承担责任的同时将危险进行消除, 保护主体的权益是合法的, 正确的认识侵权责任, 防止责任被侵犯。民商法树立系统观念在立法的工程中有了加强。

结语

现阶段, 民商法树立系统调整观念虽然不够完善, 没有完全达到标准, 现阶段对无法让大众完全正确的对传统民商法认识, 现代民商法树立的系统调整观念却给人们带来了活力, 其完善程度虽然仍然不够完美, 但随着社会的发展, 仍然在不断的进步不断的发展, 通过对其的不断完善, 以及其他法律的相辅相成, 将民商法系统调整观念的作用最大化, 为社会经济的发展做出贡献。民商法系统调整观念的树立会不断促进民商法的发展与进步。

参考文献

[1]陈韬, 倪凯.民商法综合调整理念之我见[J].法制博览 (中旬刊) , 2013, 01:134-135.

[2]戴舒.现代民商法应树立系统调整的观念[J].法制博览 (中旬刊) , 2013, 11:300.

[3]张立志.现代民商法综合调整理念刍议[J].新乡学院学报 (社会科学版) , 2010, 03:63-65.

现代民商法 篇9

一、现代民商法文化中的先进性

现代民商法是针对市场经济行为以其公平自由竞争而制定的法律, 其文化是一种具有先进性的文化,主要表现在两方面: 一是具有社会进步性,二是具有适用技术性。

从其社会进步性上来说,现代民商法为了协调社会中的各种关系, 促进社会秩序和谐稳定而产生,在维护个人尊严、保护民事权利、促进平等自由等方法起到了巨大的作用,其所表现出来的自由、平等、公平等文化品质充分体现了现代民商法文化所具有的社会进步性。而随着社会的发展与变革,现代民商法文化也在不断发展,在完善原有的文化品质基础上,不断产生新的文化意识,例如合作、诚信、责任等,成为现代社会发展及文明进步的重要标志。

而在适用技术性方面,现代民商法在定义、逻辑、标准、测试方法上都具有严格的规定,这些技术手段具有很强的操作性,帮助其更好的协调和处理各种社会事务,维护和谐稳定的社会秩序,而且现代民商法文化的变革与发展也需要一定的技术手段去推动。因此可以说,现代民商法文化具有显著的适用技术性特征。

二、现代民商法文化中的局限性

现代民商法文化既有一定的先进性,同时也存在一定的局限性。在现代民商法中,对于人的定义继承了近代民商法的基本原则,将所有的人都最大化而理性的人,而忽视了人在先天形成及后天发展中所具有的差异性,因此,现代民商法对于弱势群体权益的保护存在不利。

而且,由于现代民商法保护功能的实现和执行的程度,主要由个人的诉求能力决定,虽然代理制度在帮助诉求上具有一定的作用,但是代理制度的实现也由代理人诉求能力决定。而弱势群体大多在生理、教育、经济等方面都处于不利地位,其诉求的能力较弱,因此,也就无法有效进行权益的维护。

现代民商法在维护弱势群体上所存在的局限性,使其无法有效控制这些不稳定的因素所引起的种种问题,也就不能很好地实现市场监管与调控,引发市场失灵、贫富差距扩大等社会风险。

因此,在社会发展的进程中,应该不断对现代民商法进行完善,克服其文化中的局限性,加强社会化立法,并不断创新社会建设与管理。

三、现代民商法文化的意义

在我国社会主义现代化建设的进程中,不仅要加快市场经济的改革与发展,建立健全社会主义现代化经济秩序,而且还要注重社会的稳定, 积极构建和谐社会,缩小贫富差距,消除两极分化,有效保护弱势群体的权益。

现代民商法最根本的目的就是要通过规范市场经济秩序,维护公平竞争,促进社会的发展与和谐稳定。其文化所具有的先进性在我国更好地实现现代化建设目标上具有重要的指导意义,可以帮助我们更好地对传统的官僚、等级、特权、小农等思想和文化进行抵制与改造,同时,通过建立和维护平等、公平、自由的市场环境,促进市场秩序得以稳定,各种权益得到有效保护,并在法律手段的帮助下解决各种问题,促进社会的稳定与发展。

而现代民商法文化中的局限性也对我国社会主义现代化建设具有警示的意义,提醒应该提高弱势群体权益的关注与保护,并且要积极采取各种措施去缓和社会群体间的矛盾与冲突,促进社会的公平与平等。 这不仅是现代民商法文化需要解决和克服的问题,同时也是我国构建和谐社会,实现社会主义现代化建设事业的必然选择。

四、结语

现代民商法是对社会经济与生活进行调节的基本法律,对促进我国经济腾飞、社会稳定都具有积极的意义。在社会主义现代化建设的过程中,我们应该加大对现代民商法文化的研究,深入理解和掌握其文化中的局限性与先进性,充分发挥对其先进性,积极克服其局限性,从而为我国发展提供更好的保障。

参考文献

[1]胡晓宪.试论民商法文化的先进性与局限性[J].才智,2015(15).

[2]解莹.浅议民商法文化的先进性与局限性[J].法制博览,2015(28).

[3]李扬扬.论现代民商法文化的先进性与局限性[J].法制博览,2015(16).

现代民商法 篇10

电子商务(electronic commerce),广义而言指E-Business,是包含电子交易在内的利用web进行的全部商业活动的统称;狭义而言指电子交易E-commerce,即利用web所提供的通信手段在网上进行交易。本文中,笔者所采用的即狭义上的E-commerce概念。

于E-commerce,可以根据交易双方的主体特征,将其分为(1)、B 2 C(Business-to-Consumer)模式,即企业对消费者模式,代表为亚马逊书店(http://www、amazon.com);与(2)C2C(Consumer-to-Consumer)模式,即消费者对消费者模,代表为淘宝网(http://www.taobao.com)为平台的诸多网店。据不完全统计,2008年我国以B2 C和C 2C为代表的电子商务交易总额已突破3万亿,2009年我国参与网购的用户已达8788万人次。

二、我国现行电子商务法律法规概述

在我国现行的法律法规体系中,可用于调整电子商务活动的法律、法规主要集中于《合同法》、《电子签名法》等法律,及《互联网信息服务管理办法》、《关于网上交易的指导意见(暂行)》《第三方电子商务交易平台服务规范》、《网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法》等规范性文件中。

上述法律规范、规范性文件分别对电子数据交换和电子邮件等数据电文性质的书面合同性质、以数据电文形式订立合同时要约及承诺的生效条件、合同的成立时间、成立地点,电子签名行为、电子签名的法律效力,第三方电子商务交易平台服务和经营活动等问题进行了规范和明确。然而,随着电子商务的不断发展,上述法律规范以及规范性意见的出台依然不能完全满足电子商务法律实践的需要。下文中,笔者仅以电子合同为切入点对此进行浅要论述。

三、电子合同发展对现行民商事法律的挑战

(一)电子合同概述

电子合同,即“当事人之间通过应用电子管理和数据交换系统设立、变更、终止财产性民事权利和义务关系的交易协议”,简称“以数据电讯形式所订立的合同”。由此,电子合同的特点为:

1、存在形式具有特殊性,其是以电磁记录的方式存在,非经显示器显示或者打印,不具可读性。

2、订立过程具有特殊性,合同双方以网络为介质,通过输入预设的信息指令做出意思表示从而形成合意。

3、成立具有特殊性,合同双方通过系统验证电子签名,即“密码”“密钥”后,合同即宣告成立。

综上,作为一种新的合同形式,电子合同并不能简单的等同于“无纸化合同”,其在形式上及实质上均与传统的合同概念有着迥然的差异。对此,笔者将在下文中合同主体及意思表示这两个问题为代表,就电子合同对现行合同法的挑战进行简要说明。

(二)电子合同中的主体问题

电子合同中的主体,其既包括有自然人主体、法人主体,又包括有合同当事人、合同代理人、合同居间人。于此,笔者主要侧重讨论如下两个问题。

1、自然人主体民事行为能力的认定问题。根据《合同法》,当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。故除去精神病患不论,有权订立民事合同的自然人主体为:(1)完全民事行为能力人、(2)可视为完全民事行为能力人、(3)限制民事行为能力人。对于(1)(2)其可以在法律规定的范围内为所有民事行为,对于(3)其可以进行与年龄、智力相适应的民事活动。综上,在我国的民事法律规范中,合同权利能力的界定标准为生理年龄及控制辨识能力。在面对面的线下交易中,对于交易相对方的年龄、控制辨识能力,普通人可以凭借常识性判断予以完成,然而对于电子商务交易而言,这就成为了一个难点。

另根据我国互联网络信息中心发布的《第21次中国互联网络发展状况统计报告》,截至2007年12月31日,我国网民总人数为2.1亿人,其中18岁以下的网民占据了相当大的比例。因此在这一互联网使用者日趋低龄化的前提下,势必有越来越多的未成年成为电子商务交易中的主体。那么对于这些未成年人通过互联网所签订的电子合同,其效力应如何认定?如果严格适用合同法,则不具备完全民事行为能力人所缔结的合同属效力待定的合同,需法定代理人的追认方能有效,法定代理人未进行追认或者拒绝追认的,当视为无效合同。然而,在传统的交易方式下,这样的有待追认的风险来源于交易人相对方对于己方判断是否正确的一种自己责任的理念,该种风险负担方式置于电子商务之中就多少有失偏颇。为此,笔者认为,从保护无过错方及维护交易安全的角度考虑,对于不具备完全民事行为能力人所签订的电子合同应首先推定为有效,其次赋予其法定代理人附条件的撤销权,至于此处所附加之条件,即可以体现为撤销权存在期间的严格界定,又可以体现为撤销权行使时对于合理交易成本的负担。

2、缔约中间人的法律定位认定问题。缔约中间人,即在电子商务活动中为交易双方或多方提供交易撮合及相关服务的信息网络系统。具体而言,按照该第三方于实际上所承担功能的不同,可大致划分为交易平台提供商与交易信息居间商两类,那么其法律定位及所负担则责任应如何认定呢?

对于一、交易平台提供商而言,其诞生之初即仅作为用户提供物色交易对象并就货物和服务的交易进行协商的地点,因此那时交易平台的提供者尚能以其并无义务对交易过程进行监管为由,在纠纷发生后不必承担侵权赔偿责任,或因由于无法对涉案问题做出专业评断因而缺乏预见性不必承担违约责任。然而随着电子商务的不断发展,当交易平台提供商逐渐以其信誉对外承担一定的有形或者无形担保时,其所负担的对商品及服务质量的连带担保义务就应有所上升,于此或可以有条件的参照传统交易中的销售者责任。

对于二、新生的中介型交易平台团购网站而言,其性质在一定程度上更类似于合同法中的居间人,即通过对团购信息的展示,向不特定的浏览者报告订立合同的机会,为出售者与购买者间提供一定的媒介服务并从中获取佣金。因此,作为提供中介服务的团购网站,其并不参与合同订立本身,因而买卖过程中所发生的诸多问题,如产品质量,服务欺诈、迟延交付等就均与其没有关联性。这样的居间人免责理念或者在线下交易中符合了现代民法理念,然而在更加虚拟化的电子商务交易中,显然居间人作为信息提供者其所应负担的审慎义务就更加显著,因此要求其在一定程度上与出售者一同承当连带责任也就更符合利益风险负担原则。

(二)电子合同中的意思表示问题

意思表示,是指向外部表示意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为。因此,电子合同中的意思表示就可以定义为在电子商务中,交易方向对方作出的意欲成立合同关系从而产生一定私法效果的行为。下文中,笔者将对电子合同中意思表示的方式与电子错误两个问题进行论述。

1、电子合同中意思表示的方式。

不同于传统的言辞、文字等意思表示方式,依据在电子商务活动中进行意思表示的不同过程,可对电子合同中的意思表示方式分类如下:(1)、借助电子媒介传达的意思表示,即表意人借助网络所传达的个人化的意思表示,具体方式则有文字、实时对话、语音交流等;(2)、预先设定模式的自动化意思表示,即交易系统的设置者通过程序设置,预先对表意人的各种不同按键操作所代表的意思表示进行设定,而后由表意人通过简单的模式化选择进行意思表示。对于(1)则在实务工作中可以直接援引合同法的一般规定即可,但是对于(2)则由于技术性因素的参与,则当系统本身存在问题或者当事人出现误操作的情况下,其意思表示不真实或者瑕疵的认定问题就需要由相关的电子商务法律规范做出规制。

2、电子错误的存在及其影响。

电子错误,即交易双方因信息处理系统在数据传导中所存在的问题而产生的错误。因此,在狭义的电子错误概念下,该错误并不可以归结为是哪一方的过错所致,而是在很大程度上可以归结于是技术性原因导致的非人为错误。由此在电子错误存在的情况下,以致双方当事人对合同相对人的名称、住所,合同标的的质量、数量、颜色、规格,甚至是数量、价款,履行方式、履行地点产生了不同认知以致最终形成了主要条款上表意不一的合同时,应当如何认定这一电子合同的效力问题就凸显出来。笔者认为,本着尊重意思自治私法理念的原则,当电子合同的双方当事人由于电子错误而对电子合同中的主要条款产生了不一致的认知,从而错误的达成了并不对应的一致意思表示时,应赋予双方当事人以撤销权,以确保(1)、在合同成立之前,该当事人可以撤销其错误的意思表示行为;(2)、在合同成立或生效后,该当事人可以撤销其法律行为;(3)、在合同完全履行之后,在附条件的情况下允许该当事人在负担一定的交易成本后主张解除合同,双方恢复原状。

综上,虽然现在已出台一系列的法律规范对电子商务的发展进行了管理和规制,然而从总体而言,在现有民商事法律的基础上,及时的解释、制定和出台一部包含有电子商务主体、电子合同、电子认证等内容的综合性电子商务法律规范势在必行。

摘要：本文以电子商务的狭义界定为基础,对电子商务的主要模式及我国现行电子商务律规范作出了简要的概括,并以此为基础就电子合同中主体及意思表示问题对现行合同法的挑战做出了一定阐释。

关键词：电子商务,电子合同,合同主体,意思表示

参考文献

[1]、张楚:《电子商务法》,中国人民大学出版社2001年

分析民商法综合调整理念 篇11

关键词：民商法；调整；社会纠纷；调解

社会经济稳定发展需要民商法的保驾护航，民商法是保障市场经济正常运转的重要手段。如果没有民商法对经济发展提供法律支持，各种经济纠纷就会拖慢发展的脚步。民商法的内容也需要随着社会大环境的改变而改变。对民商法进行调整，必须考虑到与我国现有法律体系的协调，与经济发展理念相适应，与时代发展的快速化相适应。完善民商法，就是对我国经济发展和社会安定的重要保障。

一、分析传统商法对社会经济发展的不适应

民商法是对民法和商法的统称。民商法调节的社会主体是政府以外的社会群体，属于私法；它对社会纠纷的调节是典型的事后调节，更关注的是社会群体间的自我调整。

传统民商法提供法律资源支持的对象主要是诉讼，并不介入社会经济关系的产生。作为市场经济基本法的民法，主要调节经济领域法律主体矛盾；作为特别法存在的商法，强调的是社会经济群体的自制。

在实际司法过程中，与经济法相比，民法和商法处境十分尴尬。社会各项经济活动都是通过经济法调节的，经济法能对社会经济活动进行全程调节，严格规范了它的各项行为。由于经济法对社会经济活动的干预，社会经济活动已经被规范在一个严谨的法律框架内，对各项经济违法行为有较好的约束作用，这正是经济法综合治理的优势。

由此可知，民商法调整需借鉴经济法综合治理的经验，确定综合调整理念，正确认识旧的民商法应对市场经济的不足，分析民商法综合调整面临的困难，制定对社会经济发展适应性更好的民商法。

二、分析民商法综合调整理念的确立

1.分析民商法综合调整的含义

民商法对社会经济发展具有很好的调节作用：民法是一项保障市场经济良好发展的基本法律，侧重于调节社会中的各项经济活动纠纷，调节经济领域不同法律主体间法律关系；商法属于特殊法律，被应用于基本经济法基础之上，具有处理经济纠纷，避免产生经济违法行为。

随着社会经济的发展，传统的民商法在处理经济问题时，具有明显的局限性。要适应如今的经济发展形势，民商法必须吸取经济学中的综合调整理念。综合调整包括四方面内容：民法、物权法、侵权责任法、公司法。

（1）民法的综合调整。第一，确立市场主体准入机制，以民事法为依据对民事行为进行定性，保护经济主体的合法权益；

第二，在民法通则中，明确规定民法案件的诉讼时效；

第三，在民法中确定诚信的重要地位，利用信用原则对社会经济活动进行警示和规范。

（2）物权法的调整。物权法保护物权的基本方式有两种：消除危险、排除妨害。当物权人的物权在经济活动中受到侵犯，就可以向司法机关提出排除妨害申请；当一方经济主体受到另一方经济主体的人身财产威胁时，可以向司法机关提出消除危险申请。物权法在确定物权关系时，采用了公示制度。通过这一制度可以避免交易时第三人受损伤，从而减少了物权变更中的纠纷。

（3）侵权责任法的调整。侵权责任法强调的预防功能，在法律条文中明确了侵权责任主体，并要求对侵权行为进行预防和制止。消除危险是承担侵权责任的一种方式，把物权法中的消除危险制度应用到所有民事案件中，体现了民商法综合预防的思想。此外，在法律中还确立了无过错责任，对可能出现侵权行为的经济活动提出了更严格的要求。比如，对商家产品的要求更严格，以防顾客买到残次产品。

（4）公司法的综合调整。公司法对企业法人的结构进行了严格规范，加强限制公司董事权利。第一，限制董事资格，实现对董事的事前监督；董事资格主要包括董事的国籍、年龄、资格股以及董事的品德、从业能力。第二，规范公司登记制度。将公司的重要信息公示给社会公众，方便国家、社会的监管，确保合法经营。

三、民商法综合调整方案

1.建立民商法风险防范和预防机制

建立风险防范和预防机制，对于市场经济发展不和谐因素具有防范和预警的作用，有效结合了防范和治理两项工作，对于维持市场经济稳定发展具有重要意义。

首先，通过全程监督企业发展，实时更新风险预测信息，及时对不安定因素提出警告；然后，企业践行独立董事机制，规范领导人员的行为；最后，把风险防范提醒应用到实际经济活动中来，预防证券期货交易可能出现的风险。

2.创新民事责任制度

对经济活动进行全程、全方位监控，全面落实民事责任制度，形成系统、综合的民事责任体系。此外，还要确保民事责任制度的开放性，预防侵权行为的出现。

3.引入可持续发展理念

可持续发展理念中的穩定、持续、发展正是民商法的需要，民商法的综合调整应以保障后代利益不受侵害为前提。所以，在调整民商法时应注意以下几点：

第一，对未来经济市场进行预测，科学规划资源能源的可持续利用，协调环保与开发的关系；

第二，取长补短，全面考虑我国经济发展国情，分析国外民商法的特征，取长补短，制定适合我国的民商法；

第三，民商法的调整需要在实践中进行，及时修正错误。

四、结语

调整民商法是对私法公法化的体现，改变了原有的公法私法界限，适应了社会发展需要。此外，还更多的关注了社会经济关系中的效率、效益问题。进行民商法调整，不仅需要吸收经济领域的综合调整理念，还需要在实践中摸索，摒弃不利于经济发展的民商法条文，增设更适合经济发展的新条文，在完善法律法规的过程中，实现民商法的综合调整。

参考文献：

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[5]王鹤凝.现代民商法中的均衡问题研究[J].才智，2013（36）

民商法的历史演变 篇12

民商法的出现主要作用是以调整平等主体之间的财产关系和人身关系, 并且阐述不断发展成为社会关系基本内容的深层次原因在于经济理性人, 社会中的大多数人终其一生都在不断地追求着自身利益的最大化, 这种利益的追求必然打破一个相互平等的关系。民商法存在的意义就是要将这种相互之间的不平等地位趋向平等, 在进入社会后的人们中不断角逐竞争, 这是一个很正常的过程, 但这个过程是漫长而逐步演变的, 首先人们会产生相应习惯, 再产生约定俗成的惯例, 并最终在政府干预下形成具有正规明确带有强制力的法律。

通过长时间的发展, 民商法不断完善, 从低级制度形式的基础上不断发展成为高级的制度形式。所以, 它们之间并非是截然分开而界限分明的, “法律从习惯与习俗的形成慢慢演变成同属一个连续体, 其间的互相转化是细微的, 慢慢的, 不轻易被觉察的”。法律发展史表明, 法律是由人类约定俗成的习惯和习俗的基础上慢慢发展起来的。恩格斯在《论住宅问题》中说:“在社会发展某个很早的阶段, 产生了这样的一种需要:把每天重复着的生产、分配和交换商品的行为用一个共同规则概括起来, 设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯, 后来便成了法律。……在法律的进一步发展的进程中, 法律便发展成或多或少广泛的立法。”德国学者萨维尼也曾指出:“一切法律均缘于行为方式, 在行为方式中, 用习常使用但却并非十分准确的语言来说, 习惯法渐次形成;就是说, 法律首先产生于习俗和人民的信仰, 其次乃假手于法学, 职是之故, 法律完全是由沉潜于内、悄无声息的力量, 而非法律制定者的专断意志所决定的。”

二、民商法产生与习惯的关系

民商法的主要作用是“民商法在于明确人的社会地位、财产状况、经济关系的形式和作用”。在约定俗成的习惯基础上产生的法律主要是作为民商法中的私法, 和其他的法律一样它不被任何情感因素左右, 公平公正地审判。商品贸易是普通民众之间财产等价交换的过程, 在社会中属于普遍的现象, 是长期发展出来的习惯和习俗。当我们上街买东西时或同他人发生一般生活商品交易时, 我们只要自然而然地去按习惯规则办事就可以了, 不会感到自己的行为已经在受到什么法律的约束。所以, 民商法尽管是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律, 但它的法律强制性作用只在涉及违约或侵权时才表现出来。在发生了违约或侵权所的情况时, 通常是按习惯或约定去处理, 如果双方或其中一方不遵守惯例来履行约定时, 法律则是最好的帮手。而当约定俗成的习俗发生变更时, 相应民商法规则也会随后修订。在社会发展的历史长河中, 某些习俗在替代着民商法, 应该说这是一种侵蚀, 对约定双方利益是有破坏性的。在世界上少数国家或地区:“人们可以说某一法律规则未被实施或被废弃完全是习惯法所起的作用, 因为无需通过必要的渠道去采取真正的法律程序, 它就可结束某一法律规定, 用另一条来代替。”一些法学专家将其现象解释为:“由习惯法引致的法律之废除。”

三、民商法在英美和大陆法系的不同

两者在表现形式上有着不同的地方, 首先谈谈英美法系, 它必须在丰富的法律实例基础上才能被建立, 他们的民商法是比较有代表意义的, 因为他们的法是由历史演化出来的结晶而形成的。美国法学研究专家家庞德说:“普通法的力量来自它对具体争议的解决, 一旦普通法法官直接或间接的实施法律, 他们总习惯于以过去的司法经验适用于眼前的案件, 而不会将案件置于抽象的体系、准确的逻辑框架中。”大陆法系以法国和德国为代表, 其民商法主要以相应法典和立法为基础。大陆法系的民商法不是以立法者意志而产生, 而是根据本国社会生活习惯、习俗和惯例作为产生根基, 特别是商品经济发展中的人们在交易过程中慢慢形成的各种惯例规则。德国民法典的一个重要渊源是日耳曼法, 而日耳曼法则是存在于各个地区的不成文法律习惯。德国民法典是在古罗马大量民事习惯的基础上产生的。这些民事习惯, 特别是有关商品交易方面的习惯规则, 大大适应和满足了刚刚统一的德国经济发展之需。而法国和德国民商法之间的不同是在于法国法通过比较精确的语言对这些规则作了逻辑上的演绎。

当我们说民商法是社会经济发展慢慢演变的产物时, 主要是从其内容方面来说的。民商法发源自社会的习惯、习俗和惯例。在西方发达资本主义将全世界的商品经济发展带动起来的时候, 在商品交易规则中, 其主要内容是由商品交换的基本规律决定的。这些商品交换规则是商品 (市场) 经济自然演化的产物, 不是立法机构刻意制造出来的。如果一个国家还有没成文的民法典, 该国国民的商品交易仍是在习惯、习俗和惯例中不断地发展和运行。同样, 一个国家制定了民法典, 该国民的交易过程中除了有法律的制约外, 还是离不开传统习惯、习俗和惯例之间的关系。

四、结语

由于我国市场经济快速发展, 民商法变得越来越重要。国家立法机关陆续制定并完善了大量的民商立法。作为民法重要组成部分的《合同法》、《物权法》和《侵权法》已经出台。但是, 立法者在制定民商法律时, 能否完全按照民众利益为主导的方向进行设计相应制度是值得探讨的。民商法也和其他法律法律一样不可轻易替换。

摘要：民商法是一种在历史中逐渐演变而成的秩序规则, 它的形成是以约定俗成的惯例为基础的。民商法是随社会经济发展应运而生的, 在经济历史逐步产生的。在民商法的发展历程中, 就整个民商法而言是在社会经济发展中逐步演变而来的, 政府立法者扮演了强制将民商法规完善建立的一个角色, 其意志对民商法本身起了一定的作用, 演变意味着它是人们之间一次次交往习俗中产生并发展起来的。所以, 民商法的制定和实施首先必须尊重习惯、习俗, 以群体性利益为主要向导。

关键词：民商法,演变,发展

参考文献

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