案例分析刑法

案例分析刑法（精选8篇）

案例分析刑法 篇1

课程名称：刑法

论文名字：（刑法案例分析）作者名字：方茜

作者学号：

李刚门事件——保定官二代醉驾撞死女大学生20094543

刑法案例分析：

李刚门事件-保定官二代醉驾撞死女大学生

【案情】

被告人：李启铭，又名李一帆，男，22岁，系保定某单位实习生

被告人李启铭，10月16日晚21时40分许，在河北大学新校区易百超市门口，一男子（李刚儿子）酒后驾驶一辆朋友的牌照为冀FWE420的黑色轿车撞倒两名穿着轮滑鞋(从照片可明显看出是平底鞋)的女生后，司机不但没有停车，反而若无其事一脸轻松，继续开车接其女友，在男生宿舍附近调头原路返回至学校门口时被学生和保安拦下，李启铭下车后没有丝毫的歉意，却口出狂言：“看把我车刮的!知道我爹是谁不？有本事你们告去，我爸是李刚。”后经证实肇事者爸爸李刚是河北省保定市公安局北市区分局副局长。这一事件被网友称之为“李刚门”。

事发现场，造成事故车辆前挡风玻璃当场撞碎，两被撞女生一人昏迷，一人倒地不能动，昏迷女孩头部有血迹。事发后，有学生去通知校警卫室，有学生去通知校医，有学生拨打了110、120，也有学生记下造成事故车辆车牌号。

接到报警，保定市公安交警支队二大队民警迅即赶赴现场调查处置，在依法扣留肇事车辆、行驶证及李启铭驾驶执照的同时，迅速组织抢救伤者。事故处理民警经对李启铭采血检测，鉴定为醉酒驾驶。

18日，记者登陆河北大学BBS获悉，被撞一陈姓女生于17日傍晚经抢救无效死亡，另一名女生左腿骨裂，已脱离生命危险并转院治疗。

【相关进展】

消息不胫而走，网友们对肇事者的嚣张跋扈极度愤怒，并自发人肉搜索。肇事者名为李启铭，又名李一帆，22岁。随后，网友们将其手机、QQ等曝光。18日，对于记者的采访，河北大学工商管理学院选择回避，一工作人员称公安机关已经介入，现在无法提供其它信息。19日，有网友将李启铭一些生活照，及其女友照片悉数挂到网上。另外，一名河北大学工商管理学院女生在电话中告诉记者，去世的陈姓女生是她的师妹，名叫陈晓凤，为人十分温和，父母事发当晚赶到保定。

有人一度说李启铭醉酒驾车撞死女大学生一案已有了审判结果，即李启铭因交通肇事罪判有期徒刑三年，监外执行。赔偿被害人家属三十万伤者五万。李启铭被实习单位开除，李刚被调往其它分局做副局长。张晶晶已经给河北大学及保定**局北市区分局软禁在医院，禁止媒体记者采访。同时河北大学已经将死者和伤者的同一宿舍室友女生（现大一）全部保研。

10月24日晚间，河北省保定市公安局网络发言人发表微博称，“河大校园车祸”肇事者已被批准逮捕。保定市公安局新闻发言人办公室最新发布：河北大学“校园车祸”一案，由保定市公安局指定望都县公安局管辖，经望都县警方依法对事故进行调查、取证及责任认定后，提请望都县人民检察院逮捕。10月24日，李启铭因涉嫌交通肇事犯罪被望都县人民检察院依法批准逮捕。

保定市司法部门有关人士表示，由于犯罪嫌疑人李启铭的父亲系李启铭肇事地点所在的保定市公安局北市区分局副局长，为加大此次案件审判工作的公开度和透明度，此案采取异地审判的方式，届时将邀请法学界专家和河北大学部分师生听审。

11月4日以后，发生在河北大学校园内的“李刚门”事件变得有些沉寂。直到近日网上传出，受害方陈晓凤一家的代理律师张凯被打，并透露李刚家已与陈家私下“和解”。

“河大飙车案”受害者陈晓凤家属代理律师博客上写到：11月5日，陈林电话再次无法接通。下午三时接到其父亲电话说：“张律师，我代表全家感谢你，以后会登门拜访。我们的事情已经解决了。我问：怎么解决的？他说：我不方便说。半小时后，收到律所电话：陈家到律所解除了合同。”

记者调查，在11月初，李启铭家人和陈晓凤父母已达成民事赔偿协议，现在陈晓凤父母已经拿到了协议中约定的46万元赔偿。

河北警方12月21日证实了这一消息。但警方同时表示，“此案的刑事部分还在审理中，李启铭涉嫌犯罪，必然要受到法律的惩罚。”但律师认为，双方和解对于李启铭将要被追究的刑事责任会有“很大影响”。

“你说我能不恨这个孩子(李启铭)吗？我等着法律判决。”陈晓凤的父亲陈广乾私下跟记者表示。但按照协议约定，陈广乾不得再和李家有联系，不得和媒体接触。

知情人士透露，赔偿协议上规定，李刚赔偿陈家所有费用总计46万元人民币，双方担保人分别为保定市公安局一工作人员和南四仲村村主任。陈广乾说，签署协议前后，作为肇事方代表的李刚始终未出面，协议是李刚在上面签好字之后拿给他签字的。陈广乾说，协议中规定“双方不能再联系，不能接触记者”。陈林告诉相熟的朋友，为了防止陈家与外界联系，这46万元并没有当场给陈家，而是由位伯镇政府暂时保管，等事情平息后才能交给陈家。直到12月20日，陈广乾才肯定地告诉记者，已经拿到了这笔钱。“我们只想早点解决，多几十万少几十万对我们来说也就那样。”陈广乾还是走来走去，“我们拖不起啊。”

至目前为止，事发地河北大学还没有做出任何的表示。在该校的网站上见不到任何关于此事件的情况说明，没有介绍该校将如何处理此事，如在未来将如何防范此类事故的发生，相反，据媒体透露，河北大学禁止任何学生参与此事的讨论，并严禁学生参与媒体访问，校方出台了禁止学生在学校轮滑的规定，却未出台禁止机动车入校的规定，坊间对此议论纷纷。

据河北省保定市公安局官方微博发布的消息，21日下午，河北大学校园交通肇事案犯罪嫌疑人李启铭的父亲李刚接受央视独家采访，向受害人及家属表示道歉，鞠躬。采访中李刚多次哽咽，不能自已。

该事件目前在网上仍没有已获证实的判决消息。但我们可从下面的信息转载中窥出事情的结果。

以下为转载内容：

今天下午从张凯律师的博客[5]中得知，“李启铭案”中的死者家属于肇事者李启铭方达成和解，双方“私了”；作为死者方的代理律师，张凯被解聘。当李启铭肇事后的表现激起了全民公愤的时候，这早已不仅仅是肇事者与受害者之间的事情了，舆论界的空前关注、新闻界的大力宣传、法制界的一阵亢奋

不安；对于这样一场公共案件的审判，其判决结果的意义应当是历史上重要的一笔。然而“事与愿违”，虽然张凯律师早已预料到了，但是从他的文中我们难免会感觉到他的不满与无奈 “最坏打算”终究还是没能够避免。至于他们受到了“威逼”还是“利诱”已经不重要了，这件案子突然“告终”了，然而它留下的几层阴影又该如何扫去？

首先是陈晓凤的家人的哀痛。他们最大的痛苦莫过于失去了一位年轻的女儿、妹妹，谁能想到今年刚考上大学就遭遇如此不幸？生命的脆弱再一次引起人们的共鸣。突然间就少了这样一位至亲之人，谁愿意承受这样的现实？也许他们并不想这样妥协，只是事实让他们不得不如此，外界的喧嚣对于他们而言又算得了什么呢？

其次是法律界的悲鸣。与张凯律师一样，满腔正义的人士正准备再一次维护法律与正义的尊严之际，却突然遭到了冷水。即便他们顶着很大的压力，但仍然敢于放手一搏，我们为这样的律师鼓劲，却突然发现前面路断了。他们最大的遗憾，也许并不是可能发生的失败，而是半途而废，心有余而力不足的终止。正如张凯律师最后的发问：“然而，我们想要的仅仅是这个吗？”当然不是，我们需要的是包括整个程序和结果在内的完整意义上的正义。

然后，便是公众的纠结。从一开始不遗余力地声讨，然后关注案件的一步步发展，最后等待公正判决的时候，却戛然而止。可以这么说，在整个事件的发展过程中，舆论起到了绝对的监督作用，而最终结果是“无疾而终”，他们当然难以接受；然而只是难以接受，比起张凯律师，他们更是无能为力。也许用不了一段时间，舆论的哗然之声便会悄然退去，每个人心中都有一个判决，只是很难再提起。

最后，是留给我们这个时代的一个标本。李启铭案是一个公共事件，发生在我们这个时代，带着我们所处时代的各种元素，掺杂着各种各样的矛盾：官与民、法制与人性、正义与妥协、舆论宣传与监督„„包括落幕的形式——“完美”大结局，种种蛛丝马迹，都是这个时代某一块影子，尘封也罢，再提起也罢，挥之不去。

我想，此事大多数的民众应当与我一样的感觉吧：怅然若有所失，却不知其所以然。至于最后究竟会如何判决，虽然目前难以预料，然而这一转折性的“私底下协议”似乎已经在公众心中宣判了。即便还有悬念，也再无波澜。一场起于舆论的公众事件，终究将在舆论中归于安静。这些个文字，且当做是为了忘却的纪念罢！

【我的观点】

一、监外执行，顾名思义就是在监狱外执行刑罚，实际上无论是我国《刑事诉讼法》还是《监狱法》规定的都是暂予监外执行而不是监外执行，也就是说在我国并没有监外执行的规定。普通民众往往将缓刑当成监外执行，实际上两者是两个完全不同的法律概念。我国法律对暂予监外执行有如下规定：

（一）暂予监外执行的条件

1、对于被判处有期徒刑（包括原判死刑缓期二年执行、无期徒刑减为有期

徒刑）在监狱内服刑的服刑人员，有下列情形之一的，可以办理暂予监外执行：

（1）患有严重疾病，需要保外就医的；

（2）怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；

（3）年老多病或身体残疾，生活不能自理的。

2、对于适用暂予监外执行可能有社会危害性的服刑人员，或者自伤自残的服刑人员，不得暂予监外执行。

（二）监外执行办理的程序

1、对需要暂予监外执行的服刑人员，由所在监区（分监区）集体研究，提出意见，经监狱主管部门审核，并经主管监狱长同意，依据服刑人员的病残情况，到省级人民政府指定的医院做病残鉴定；

2、监狱根据病残鉴定结论，集体研究审查；

3、经研究同意办理暂予监外执行的，要确定取保人，并办理取保手续；

4、监狱将服刑人员暂予监外执行审批材料，报省监狱管理局审批。省监狱管理局暂予监外执行审批小组每月集体研究一次，有死亡危险的及时办理。批准机关应当将批准的暂予监外执行决定通知公共安全专家机关和原判人民法院，并抄送人民检察院；

5、暂予监外执行的服刑人员由取保人带回，并及时到公共安全专家报到。取保人要认真履行保证义务。

二、交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处3年以上7年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处7年以上有期徒刑的行为。这里的“交通运输”是指航空、铁路运输以外的公路交通运输和水路交通运输，即为“公共交通管理的范围”的交通运输。因此，在公共交通管理范围外，驾驶机动车辆或者实用其他交通工具致人伤亡或者致使公共财产或者他人财产遭受重大损失，构成本罪的，分别依照《刑法》第134条、第135条、第233条等规定定罪处罚。另外必须有在交通运输过程中，违反交通运输管理法规的行为，这是导致交通肇事的原因，也是构成本罪的前提条件，并且，违反交通运输管理法规的行为还必须造成重大事故，导致重伤、死亡或者公私财产重大损失的严重后果，即违章行为必须与严重后果之间具有因果关系。本罪的主观方面，是过失，可以是疏忽大意，也可以是过于自信，即行为人对自己违反交通运输管理法规的行为导致的严重后果应当预见，由于疏忽大意而未预见，或者虽然预见，但轻信能够避免。

交通肇事罪以发生重大事故为构成要见，重大事故的参考是：“交通肇事具有以下情形之一，处三年以下有期徒刑或者拘役：

1、死亡一人或者重伤三人以上，付负事故全部或主要责任的；

2、死亡三人以上，负事故同等责任；

3、造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，也以交通事故罪定罪处罚：

1、酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；

2、无驾驶资格驾驶机动车辆的；

3、明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；

4、明知是无牌证或者已经报废的机动车辆而驾驶的；

5、严重超载驾驶的；

6、为逃避法律追究逃离事故现场的”。

虽然从表面上看，李启铭的行为确实符合交通肇事罪的构成要件，“肇事”之后也确实存在逃逸行为。但是构成交通肇事的前提是违反交通运输管理法规。我国交通运输管理法规调整的是公共环境中的交通运输场合：如高速公路，城市街道等专供车辆运行和行人通行的道路，本次“校园车祸”发生在河北大学的生活校区内，校园车辆的进出有严格限制，并不属于交通运输管理法的调整对象。

其次李启铭当时的车速很快，据目击者估计有80到 100公里（校园时速应当限制在20公里），河北大学工商学院生活区限速5公里／小时，而肇事车辆远远超过此速度，是明显的故意放纵行为，而交通肇事罪只是一种过失行为。

三、危害公共安全罪，是指故意或者过失地实施危及不特定或多数人的生命、健康或者重大公私财产安全的行为。而以危险方法危害公共安全罪，是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质等危险性相当的其他危险方法，危害公共安全的行为。所谓“其他危险方法”是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质的危险性相当的危险方法，如私设电网、驾车冲撞人群、使用放射性物质、扩散病毒等危险方法危害公共安全的行为，只要足以危害公共安全的，即可构成本罪。主体是一般主体，主观方面为故意，可以是直接故意，也可以是间接故意。根据《刑法》第114条、第115条的规定，犯本罪，尚未造成严重后果的，处3年以上10年以下有期徒刑。致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

我认为，从媒体曝光表明：

第一、李启铭当时的车速很快，据目击者估计有80到 100公里（校园时速应当限制在20公里），速度鉴定书上写着事故现场未发现明显刹车痕，这说明肇事者在撞人前后未采取任何制动措施，性质特别恶劣；

第二、在主观方面，我认为李启铭存在着间接故意。李启铭是醉酒驾驶，作为一个通过机动车考试，有正常辨认能力的成年人，李启铭应该清楚醉酒后不能开车，对于酒后驾车的危害性是有足够认知的；

第三，事故发生地是在河北大学的校园生活区，李启铭作为一名在校学生，应当对学校的通行情况了解，李启铭醉酒后驾车高速行驶在校园生活区内的道路上，对自己的行为所产生的危害结果持放任态度。交通肇事罪的主观罪过是过失，从这也能看出李启铭不符合交通肇事罪的构成要件。

第四、李启铭属于醉酒驾驶且在案发后第一时间没有旅行救助义务，而是继续驾车送女友，沿路返回的时候被保安和周围同学截下，且口出狂言“有本事你们就去告，我爸是李刚”，由此可以看出李启铭对自己行为产生的危害性具有认知，并且对事故产生的危害结果持漠视态度，具有主观恶性；

第五、我认为被撞的并不是特定遇害的两位同学，在该路上通行的任何一位同学和老师都有可能会收到危害，因此，该案中行为人侵犯的应当是公共安全。

从刑法的构成要件来说，李启铭完全符合以危险方法危害公共安全罪的构成。从主体来说，其是具有完全刑事责任能力的成人，主观方面，其希望或放任撞死人的发生，客体来说侵犯了公共安全，客观方面造了一死一伤的重大损害。

依2009年9月最高人民检察院《关于醉酒驾车犯罪法律适用问题的意见》：“行为人明知酒后驾车违法、醉酒驾车会危害公共安全，却无视法律醉酒驾车，特别是在肇事后继续驾车冲撞，造成重大伤亡，说明行为人主观上对持续发生的危害结果持放任态度，具有危害公共安全的故意。对此类醉酒驾车造成重大伤亡的，应根据以危险方法危害公共安全罪定罪。”

综上，我认为该“校园车祸”以“危险方法危害公共安全罪”定罪较合理。《刑法》第115条规定：“以其他危险方法致人重伤、死亡或者公私财产遭受重大损失的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。”

案例分析刑法 篇2

一、分析罪刑法定原则下我国刑法的适用性

刑法与民法相比, 具有截然不同的作用和内容, 民法主要调整财产关系以及人身非财产关系, 其中的财产关系以及人身非财产关系是基于平等主体的基础之上的, 并且民法主要管理的是以民事权利与民事义务作为核心内容的社会关系。另一方面, 民法主要调整的是正常性的社会关系, 正是因此, 使得民法的适用范围格外的广阔, 很难实现法定主义, 这就要求办案人员在实际操作时要灵活应用, 并且要将法律文献与本时期的社会实际相互协调。对于刑法而言, 其主要是调整国家与个人之间的权力支配和服从关系, 这种社会关系主要是由于犯罪行为而产生的, 其管理的核心内容主要包括国家行使刑罚权以及犯罪分子承担刑事责任, 另外, 刑法所调整的这种社会关系是有限的, 本质就是国家的权力支配以及个人的服从, 因此刑法在适用性方面必须要遵循罪行法定原则, 这样才能真正的确保人们的合法权益不受侵害。

刑法是一种“第二次法”, 它是在“第一次法”的基础上来追究犯罪分子的刑事责任, 从一定意义上来讲, 刑法可以用来对“第一次法”不适用的严重犯罪行为进行调整, 当犯罪分子的犯罪行为很严重时, “第一次法”对此类案件不再适用, 这时就需要运用“第二次法”来处理案件, 例如, 犯罪分子的犯罪行为十分严重, 已经触犯了我国的刑法, 这时民法对这一案件就不再完全适用, 在民法处理的基础上, 刑法适用于这种犯罪行为严重的案件。值得注意的是, 刑法的调整界限是内缩型的, 它属于是国家维护社会安定的一项最终措施, 对于那些不必运用刑法, 通过其他措施就可以维护社会共同法益的案件, 坚决不能使用刑罚, 例如, 当犯罪分子的犯罪行为较轻, 通过民法就可以全面解决这一案件, 那么就不能在此案中运用刑法, 即刑法对此案不适用。同时, 由于刑法属于一种“第二次法”, 所以刑法在适用范围方面还具有一定的补充性。

国外有学者指出, 公法其实可以看作是某种原则的总和, 而私法可以看作是某种准则的总和, 也就是说, 私法的管理内容主要是“私权利”, 属于一种“确权法”, 而公法的管理内容为“公权力”, 属于一种“限权法”, 私法所管理的公民“私权利”, 其实可以归结为公民自治的范畴, 公民的“私权利”在不违反法益时, 就不可以进行限制, 而对于国家而言, 只要是没有经过法律授权的“公权力”, 就是国家不具有的权力, 归根结底, 可以总结为:法律未禁止的行为, 就是公民可以作为的, 法律未允许的行为, 就是国家不可以作为的。刑法是最具有强制性的公法, 同时刑罚权也是最具有强制性的“公权力”, 我们必须要认识到, 刑法是一把双刃剑, 合理运用就可以维护国家的长治久安, 保障社会的稳定, 反之, 一旦使用不当, 就会损害国家利益, 破坏社会秩序, 影响人们的正常生活, 所以刑法在适用性方面非常严格, 必须做到“必用时则用, 当止时则止”。

依据罪刑法定原则的要求, 法律没有明文规定的行为, 就不能将其论罪, 更不能对其实施处罚, 可见, 罪刑法定原则对法律的适用性具有一定的限制作用, 有了罪刑法定原则的限制, 法律文献的应用就有了依据, 归根结底, 刑法定原则的根本目的就是对法官的定罪量刑活动进行限制, 避免任意论罪、法外施刑的现象产生, 由此可以看出, 罪刑法定原则对刑法的适用性进行了限定, 在一定程度上维护了公民的合法权益, 使刑法文本具有了刑罚规定和自我限制两种作用, 综上所述, 有了罪刑法定原则的规范, 刑法就具有了以下两种意义:它既是对刑事犯罪行为和犯罪处罚的明文规定, 同时也是对自身适用性的一种规划, 即刑法中已经规定的犯罪行为, 必须依法论处, 刑法中没有规定的, 不可以私自论罪, 也就是说, 对于那些刑法中明文规定的犯罪行为, 刑法具有适用性, 对于刑法中没有明文规定的事项, 则表示刑法对其不适用。

二、总结

就目前来看, 我国刑法具有深厚的理论基础, 也积累了很多宝贵经验, 但是一直以来, 对于刑法的适用性人们一直广泛关注, 专家学者们也一直在努力探究, 国家也在对刑法进行分析和改进, 相信在以后的日子里, 我国的刑法将会更加完善, 在适用性方面也将更加合理, 我国将会继续沿着依法治国的路线前进, 法律将会继续保护着人们的合法权益, 维护社会的稳定, 确保我们的国家可以国泰民安。

参考文献

[1]陈茂金.论罪刑法定原则下的刑法扩大解释[J].湖北第二师范学院学报.2011, 26 (09) :54-57.

[2]李玉梅.论刑法解释与罪刑法定原则[J].甘肃农业, 2009, 13 (10) :100-101.

[3]李震.罪刑法定原则下的刑法解释[J].昆明理工大学学报:社会科学版, 2007, 14 (05) 75-79.

[4]朱建华.我国刑法罪刑法定原则的完善[J].广西社会科学, 2009, 18 (06) :77-79.

我国刑法修正的立场分析 篇3

【关键词】刑法 修正 立场

1.前言

我国刑法修正案（八）已在2011年5月1日起正式实施，此次的刑法修正是继1997以来修正范围最广的一次刑事实体法修改。通过刑法修正案（八）的实施，也充分体现出了中国特色社会主义法律体系已经形成，宽严相济的刑事政策已经深入人心。而从刑法解释立场来看，我国几次的刑法修正案，存在着客观解释论与主观解释论之争，这种争论不仅会左右刑法的执行方法，还会左右刑法价值观。由此可见，立场之争，对于刑法修正案的解释、适用及其司法审判，均会产生巨大的影响。

2.刑法修正的主、客观解释

2.1刑法修正的主观解释

主观主义主要体现在刑法修正案中的如下几点：其一，立法中继续明确规定主观目的，修正案中一些条款，仍旧保留着原刑法典中的主观立场，例如以绑架罪的修改，仅仅是使该罪的法定刑得以协调化，其以勒索财物为目的的主观条件仍旧保留。其二，处罚的前期化或早期化，这类立法主要是指为了提前保护法益，对尚没有造成危害结果的行为进行处罚。也就是讲，修订立法在结果犯的基础上补充了危险犯，此种立法便具有明显的主观主义立场。其三，刑罚的个别化体现，刑罚个别化思想多体现在对罪犯进行分类性的矫正，特别强调刑罚应该因人而异。例如，刑法修正案（七）中，就明确指出教唆未成年人犯罪的，应该从严从重处罚，而这一点，也是主观主义的重要体现。其四，刑法用语表述的模糊化，关于刑法用语的表述模糊化，在刑法修正案（八）中十分常见，例如，对“情节恶劣”、“情节严重”、“情节特别严重”等刑法用语的应用，都显得十分模糊和概括，而这种模糊化、概括化的刑法用语表述，更能促进刑事立事的稳定性，保证刑法法网疏而不漏[1]。

2.2刑法修正的客观解释

虽然我国刑法修正在主观主义方面的确有明显的体现，但综合来看，立法者对于客观解释的立场要更为偏重一些，如：其一，重视犯罪客观要件的“叙明”表述，在刑法修正案中明显可见，立法者对大多数犯罪的构成要求均采用叙明罪状的立法方法，通过具体、明确、客观地描述犯罪构成的特征，确保司法实践中更能准确、合理地适用法律。其二，定罪量刑中对危害结果的重视，为能够更好的彰显刑法修正案客观主义立场，在修正过程中针对个别条件，还特意删去了犯罪的主观目的，司法实践时，只需根据危害结果进行量刑即可，表明了刑法修正在客观解释上具有严密的刑事法网功能。其三，提高了刑罚幅度的精确与细化。刑法修正案（八）中明显可看出，针对个别地方法定刑有欠合理之处，均重新进行整合、疏理，促进了刑罚幅度的精确化与细化。

3.我国未来刑法修正基本立场的抉择

针对我国未来刑法修正基本立场的抉择，应该遵循以下两点原则：⑴兼具形式合理性与实质合理性。形式合理性是指对于一个行为是否构成犯罪，法官只需根据法律的文字进行判断即可，而实质合理性是指认定一个行为是否构成犯罪时，不仅要考虑到法律依据，还需从实质上分析处罚的合理性与必要性。形式合理性與实质合理性各具优点，也各有缺失，若是司法实践中只遵循一种，则会妨碍司法的公正性。基于上述因素考虑，在未来刑法修正中，必须兼顾形式理性与实质正义，在实践中也需遵循“先形式后实质”的规律，当一个行为形式上已构成犯罪，且实质上有处罚的必要时，才可作为犯罪进行主义。⑵兼顾社会现实和立法意图。⑶兼顾社会现实和立法意图，主要是指以融合的姿态将两客观主义与主观主义的优点整合，在刑法的修正中，需坚持历史与现实相统一的原则，既要充分考虑到社会发展的现实需要，也不能轻易抛弃立法意图[2]。

对如上两点未来刑法修正立场应遵循的原则分析认为，客观主义与主观主义是密切不可分割的，因此，我国未来刑法修正应该是两者兼顾，采取一种以客观主义为主，以主观主义为辅的折中主义立场，方能显示出刑法修正的合理性。

4.我国未来刑法立场的实现途径

通过总结分析认为，我国未来刑法立场应该是一种综合客观与主观主义的并合立场，因此，在实现这种立场时，便需要充分考虑到两点因素，才可确保未来刑法立场不被动摇。其一，立法者需要努力实现主观因素的客观化，主观因素主要存在于人的思想与内心中，从而容易导致衡量方法和标准有失偏颇，因此，需将刑法规范中的评价因素进行具体化和细化，使具有主观色彩的规范词语得到明确，才能确保刑法的规范。其二，必须严格遵循罪刑法定原则，针对刑法的模糊化，可以科学、合理的做出刑法扩张解释，但同时也需有底线，在刑法修正中通过坚持罪刑法定原则，以维持刑法的客观主义底线[3]。

5.总结

从我国目前刑法修正案的内容来看，其以刑罚的轻重走向、犯罪圈的扩张、基本刑罚制度等为主要的修正内容。而从刑法修正立场来看，又分为主观主义与客观主义两种立场，而主观主义与客观主义两种学说的极端，均会妨碍刑法功能的发挥及刑事法治的实现，因此，在具体的刑法修正及司法实践中，应该对两种立场进行调和，汲取二者的优势，规避两者的弊端，才能保证刑事修正法案的合理、有效实施。

【参考文献】

[1]王玮.对刑法修正后我国缓刑适用条件之理解[J].山东审判，2012，28（4）：78-82.

[2]王强军.刑法修正之于社会舆论：尊重更应超越[J].政法论丛，2014，3（3）：104-111.

刑法学案例分析题 篇4

案例分析题

1、刘某，男，28 岁，矿山工人。刘某与李某经人介绍谈恋爱。后来，李某认为刘某不求进取。提出中止关系。刘某见恋爱不成，遂蓄意报复李某。刘某从自己工作的矿山炸药仓库偷了一些雷管和炸药，自制了一个装有定时起爆器的炸弹。一日，刘某乘李某在电影院看电影之机，将自制炸弹放置在李某的座位下面。炸弹爆炸后，李某当场被炸死，同时，在场观众多人被炸伤。试分析：对于刘某的行为应当如何认定和处理?理由是什么? 答：(1)刘某的行为构成爆炸罪。(2)刘某在公共场合以爆炸方法实施的故意杀人行为严重危害了公共安全，因而其行为属于爆炸罪而非故意杀人罪。(3)刘某盗窃爆炸物和非法制造爆炸物的行为与其爆炸罪之间属于牵连关系，应依从一重处断原则以爆炸罪论处。

2、陈某，男，38 岁，某出租汽车公司司机。一天晚上，陈某驾车在街上揽活。经过一路口，正好遇上红灯。陈某见没有警察，便驾车快速冲过路口。此时，王某正在路口对面人行横道上过马路。当陈某发现王某时，急忙踩刹车，但因车速过快，制动距离短，结果还是将王某撞倒。陈某下车跑到王某身边，发现王某已经休克，不省人事。陈某感到非常害怕。看到路口没有其他人，陈某急忙驾车逃离。半小时

后，王某被人发现，送进附近医院抢救。由于耽误时间过长，王某失血过多，抢救无效死亡。试分析：对于陈某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)陈某的行为构成交通肇事罪。(2)陈某违反交通法规肇事造成他人死亡，其行为符合交通肇事罪的成立条件，因而构成交通肇事罪。(3)陈某交通肇事逃逸造成他人死亡，应依加重法定刑处罚。

3、高某，男，17 岁(1983 年9 月出生)，某中学学生。高某与女同学吴某以“谈朋友”的名义交往了一段时间。不久，吴某以家里不同意而且自己还要专心考大学为由与高某断绝了关系。此后，高某多次威胁要杀死吴某。2001 年7月6 日，吴某在母亲陪护下住进县城一家旅馆准备参加高考。7 月8 日晨8 时许，吴某由母亲陪同前往考场，刚走出旅馆没几步，高某冲了上去，一把抱住吴某，并将装有高某自制的爆炸装置的挎包挂在李某身上，随即跑开。吴某尚未来得及将挎包摘下，就听“轰”的一声，吴某被炸死，吴母身受重伤，高某和路过的刘某、王某也受了轻伤。试分析：对于高某的行为应当如何定罪处罚?为什么? 答：(1)高某的行为构成爆炸罪。(2)高某在公共场所以爆炸的方法实施杀人行为，造成一人死亡、多人受伤的后果，其行为严重侵犯了公共安全，构成爆炸罪。(3)高某年满17周岁，应当负完全刑

事责任。由于高某未满18 周岁，依照刑法规定，对高某量刑时应当从轻或者减轻处罚，并不得判处死刑。

4、冯某，男，43 岁，某市油脂有限公司销售负责人。1999 年10 月至2000 年4 月间，冯某将本公司生产的工业用基础油冒充饼干专用油、食用油向省内几家食品厂推销，共计售出2 千余公斤，销售金额9 万余元。其中部分油品被用于制作食用饼干流入市场，导致某幼儿园儿童食用后发生严重集体中毒事故，造成其中5 人轻伤。试分析：对于冯某的行为应当如何认定和处罚(处理原则)?为什么? 答：(1)冯某的行为构成销售有毒有害食品罪。(2)冯某明知工业用油非食用油而向食品厂销售，其行为符合销售有毒有害食品罪的成立条件，故而构成销售有毒有害食品罪。(3)冯某的行为已造成严重食物中毒事故，对人体健康造成了严重危害，应依加重法定刑处罚。

5、吴某，男，42 岁，某厂工人。吴某所在工厂效益不好，经常发不出工资。看到当地许多人倒卖走私物品赚了不少钱，吴某也动了心。吴某向亲戚朋友借了几万块钱，找到走私分子王某，向其购买了走私进口的彩电、照相机、手表等价值8 万多元的物品(若是正常进口需缴纳关税2 万余元)。吴某将这些物品分批贩运到内地倒卖后，获利1 万余元。试分析：对于吴某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)吴某的行为属于走私行为，但尚不构成走私罪。(2)吴某直接向走私分子购买走私物品转卖，偷逃关税，故属于走私行为。(3)吴某走私物品偷逃关税数额较小，未达到走私普通货物、物品罪的构成标准，故而不构成走私罪。(4)对于吴某的行为应当由海关给予行政处罚。

6、胡某，男，23 岁，无业。2008 年6 月20 日，胡某无意中在某证券公司门前拣到一个钱包，包内有一张用银行的三联单包裹着的身份证，单子上有姓名和信用卡卡号，卡上的名字为吴女士。胡某便以吴女士的名义制作了一张假的身份证，并到银行办了一张同名信用卡，次日，将吴女士卡中的2650元人民币取走。经查，胡某2000 年5 月因过失致人重伤罪被判处有期徒刑2 年，2002 年3 月刑满释放。试分析：对于胡某的行为应当如何认定和处罚?为什么? 答：(1)胡某的行为构成信用卡诈骗罪。(2)胡某冒用他人名义骗取信用卡的行为与盗窃他人钱款的行为之间存在牵连关系，应依从一重处断的原则以信用卡诈骗罪论处。(3)胡某伪造他人身份证的行为与信用卡诈骗行为之间属于牵连关系，应依从一重处断的原则以信用卡诈骗罪论处。(4)胡某虽是在刑满释放五年内故意犯罪，但其前罪属于过失犯罪，故而不属于累犯。

7、刘某，男，25 岁

，某厂工人。刘某多次受到吴某的敲诈，累计达5000 余元，原因就在于极好面子的刘某与女友在山上偷尝禁果时被吴某碰见了。吴某声称：“如果你不用钱摆平，我就要让天下人都知道你这个老实人的风流事儿!”2003 年6 月11 日，吴某又来要钱，开口就要3 万。两人讨价还价，从3万降到l 万。刘某还想往下降，吴某却一把搂住了他的脖子：“没钱，我就要人!”刘某一惊忙将其推开。“好啊!你敢对我这样!告诉你我是看得起你，你小子敢推我!”吴某一边骂一边气哼哼地往外走。刘某害怕吴某会说出去，连忙扑上去，把吴某按在床上，死死卡住她的脖子，很快吴某就不动了。刘某以为吴某已死，正在发愣时，吴某醒过来了，刘某见她没死，便再次求她以后别再缠着自己，可吴某表示这事没完。过了会儿，吴某说要上厕所，出来时手里却拿了一把刀。刘某见状，再也控制不住自己，他一把抢过刀，狠狠地冲着吴某的腰、胸等处就捅，直到吴某再也不动弹才住手。随后，刘某将吴某的尸体肢解，装入一个编织袋内。刘某的父亲回家得知真相后带着刘某向派出所投案，刘某交代了全部情况。试分析：对于刘某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)刘某的行为构成故意杀人罪。(2)刘某使用手掐、刀刺的手段将乔某杀死，其行为构成故意杀人罪。(3)刘某犯罪后主动投案并交代全部犯罪事实，其行为属于自首，可以从轻或者减轻处罚。

8、王某，男，24 岁，农民。某日晚8 时许，来自外省的女青年张某(18 岁)路过王某家门口，向王某问路。王某以给张带路为名，将张骗至通往一水库的路上。在行走中，王某不断对张进行挑逗和抠摸。张说：“你再这样我就喊人来。”王某说：“你大声喊也没用，附近没有人家。”此时张有点害怕，没再言语。王某提出要与张发生性关系，张哀求说：“不要这样，哪怕我叫你哥也行。”王某说：“你叫我啥也不行，反正我要和你玩一下。”说着就要搂抱张。张赶紧向前走去，王某追上，抓住张的手说：“你看前边不远处就是水库，这里路西有水渠，路东有条沟，沟底是深潭，淹死过一男一女，可怕得很。”张闻之更加恐惧。王某知道张害怕了，于是将张推倒在地，用力扯张的腰带。张自知无法抗拒，只得将腰带解开，被王奸污。事后张没有告发。不久王某因盗窃他人价值1300 余元的手机被当场抓获刑事拘留，在审查中坦白交代了上述事实，经查属实。

试分析：对于王某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)王某的行为构成强奸罪和盗窃罪。(2)王某违背妇女意志使用威吓手段与 妇女发生性行为，构成强奸

罪。(3)王某盗窃他人财物数额较大，构成盗窃罪。(4)王某被拘留后主动交代强奸罪行，其行为属于自首，可以从轻或者减轻处罚。(5)王某的行为构成两罪，应当实行数罪并罚。

9、张某，男，25 岁，某市出租汽车公司司机。一天晚上，张某驾驶“丰田”牌轿车出去揽活。车经一路口处时，遇到从外地来该市探亲的青年妇女李某。张停车问李到哪儿去，李说到该市某单位找丈夫。张某遂以带路为名将李骗上车，后将车开到郊外停住，在车内强行奸污了李某。李在奋力反抗中，将张的嘴唇咬伤。张认为这是要给他的犯罪行为留下罪证，唯恐罪行败露，即决意杀人灭口。张先用双手掐李的颈部，又用铁锤朝李的头部猛击数下，李某昏迷过去。张某以为李某已死，遂将李拖出车外扔在路旁，驾车逃离。半小时后，李某被下夜班经过的工人发现送进医院，经抢救脱险，但头顶颅骨骨折，脑组织挫伤，造成重残。试分析：对于张某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)张某的行为构成强奸罪和故意杀人罪。(2)张某违背妇女意志强行与妇女发生性行为，构成强奸罪。(3)张某使用手掐、锤打的手段欲致被害人于死地，构成故意杀人罪。(4)张某未将被害人杀死，其行为属于故意杀人罪的未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。(5)张某的行为构成两罪，应当实行数罪并罚。

10、刘某，男，26 岁，工人。一天晚上9 时许，刘某在骑车下班回家的路上，看见某饭店财务科会计李某在路旁往前走，刘经过李身边时将其手提包抢了就跑。李大声呼喊，周围群众纷纷拦截，刘加快车速逃

跑。当刘跑到一桥头时，被民警吕某拦截，刘某便骑车向吕猛撞。吕被撞倒，头部受重伤，经抢救无效于当天夜里死亡。试分析：对于刘某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)刘某的行为构成抢劫罪。(2)刘某抢夺财物后为抗拒抓捕将他人撞伤致死，其行为符合转化型抢劫罪的构成条件，构成抢劫罪。(3)刘某的行为属于提高法定刑的情形，应依加重法定刑处罚。

11、许某，女，：25 岁，某公司行政秘书。

许某与刘某谈了一段时间的朋友后，刘某提出分手。许某觉得受到了极大伤害，非常愤怒。为报复刘某，许某持刘某还未及取走的信用卡到几家商场以刘某的名义购买了8000 余元的物品。刘某发现后要求许某退还信用卡并归还其所消费的钱款，许某坚决不还，刘某报案，许某被抓获。

试分析：对于许某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)许某的行为构成侵占罪。(2)许某将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，其行为构成侵占罪。(3)许某

冒用他人名义使用信用卡的行为实质上是对其所保管的他人财物的侵占，故而其行为不构成信用卡诈骗罪。

12、张某，男，65 岁，农民。某日，某县公安局治安队队长陈某、民警刘某根据线索到张某家依法收缴枪支。陈某出示警官证要求张某交出私藏枪支，张某谎称家中没有枪支予以搪塞。后当陈某在张某家床下找出私藏的一支猎枪时，张某以枪支是借来的为由不同意收缴并从陈某手中夺抢枪支，未逞。张某转身拿起一把螺丝刀将陈某左颈部刺伤。陈某再次亮出警官证表明身份，让张某停止侵害，张某却继续拿螺丝刀刺向陈某，陈某和刘某被迫从房中退出。张某趁机将房门扣住，然后取出一支事先装好弹药的自制霰弹猎枪，通过窗口，向院内的刘某射击，刘某当场倒地。当张某填装火药欲再次行凶时，陈某破门而人将其制服。被害人刘某头部中弹，在送往医院治疗途中死亡。试分析：对于张某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)张某的行为构成故意杀人罪和非法持有枪支、弹药罪。(2)张某以暴力手

段抗拒国家工作人员依法执行公务，造成一死一伤的后果，其行为触犯了妨害公务罪和故意杀人罪两个罪名，属于想象竞合犯，应依从一重罪处断原则以故意杀人罪论处。(3)张某非法持有两支猎枪，拒不上缴，其行为构成非法持有枪支罪。(4)张某的行为构成两罪，应当实行数罪并罚。

13、李某，男，45 岁，农民。李某与陈某是中学好友，毕业后，陈某外出打工，未再回乡。一日，李某从公安机关的通缉令上看到了陈某的照片，得知陈某是一起重大杀人抢劫案的嫌疑人。某日晚上，李某正在家里看电视，忽听门外有人敲门，开门一看，正是陈某。陈某进屋后对李某述说了其作案经过，并说外面风声紧，要求在李某这里躲避几天。李某虽觉有些不妥，但念及以前交情，仍将陈某安排在其家中住下。几天后，陈某打算去南方某城继续藏匿，提出将其所抢的价值8000余元的手机、照相机便宜处理给李某，李某即以人民币3000 元买下。后陈某在去火车站途中

被公安机关抓获。试分析：对于李某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)李某的行为构成窝藏罪。(2)李某明知陈某属于犯罪嫌疑人而为其提供住处藏匿，其行为构成窝藏罪。(3)李某明知手机等物是陈某犯罪所得而予以收购，其行为构成收购赃物罪。(4)李某收购赃物的行为与窝藏行为之间属于牵连关系，应依从一重罪处断原则以窝藏罪论处。

14、周某，男，47 岁，某村党支部书记兼村煤矿矿长。周某以解决本村煤矿生产所需窑柱为名向县农林局申请采伐本村集体林木。农林局研

究后决定，批准采伐普通树木550 株、立木材积33 立方米。周某取得采伐许可证后，并未按照规定采伐，而是组织村民擅自超出采伐范围砍倒了1000 余株t-等林木，共计立木材积100余立方米。周某除将一部分木材用作煤矿窑柱外，其余木材予以出卖，得款2 万余元全部据为己有。试分析：对于周某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)周某的行为构成滥伐林木罪和职务侵占罪。(2)周某违反林木采伐许可证

规定任意采伐本村所有的林木，数量较大，其行为构成滥伐林木罪。(3)周某利用职务便利将集体财产据为己有，其行为构成职务侵占罪。(4)周某的行为构成两罪，应当实行数罪并罚。

15、唐某，男，32 岁，无业。唐某不愿劳动，又一心想发大财，于是便打起了歪主意。唐某从云南省某地偷越出境到达缅甸境内，用4200 元人民币向当地的毒品贩子购买了820 克海洛因，走小路携带回国。

回国后，唐某将所买的毒品分装成小包向吸毒人员出售，获利1 万余元。一次，唐某在出售毒品时被我公安人员发觉，人赃俱获。经化验，唐某所贩卖的毒品纯度为60％。试分析：对于唐某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)唐某的行为构成走私、贩卖毒品罪。(2)唐某从境外购买毒品偷带回国并

贩卖，其行为构成走私、贩卖毒品罪。(3)唐某偷越国境的行为与走私毒品罪之间存在牵连关系，应依从一重处断原则以走私毒品罪论处。(4)唐某走私、贩卖的毒品数量应依查获的数量计算，不以纯度折算。

16、李某，男，29 岁，某公司职员，聋哑人。2009 年3 月，李某利用自己家中的电脑创建了一个网站并自行维护。网站采取会员制，有固定账号，只要汇人一定款项便可成为会员，进入网站阅读或者下载其中的内容。网站建立后，李某将从各处收集来的黄色图片5000 余张、色情电影100 多部和色情小说20 余部等上传到网站中。至2001 年11 月案发，李某以50 元／3 个月和100 元／10 个月的价格收取会员费，共发展会员300 余人，获利3 万余元。试分析：对于李某的行为应当如何定罪处罚?为什么? 答：(1)李某的行为构成复制、传播淫秽物品牟利罪。(2)李某为获取非法利益，创建黄色网站并复制上载各种淫秽物品供会员阅读或者下载，收取会员费，其行为构成复制、传播淫秽物品牟利罪。(3)李某属聋哑人，依照刑法规定，量刑时可以从轻、减轻或者免除处罚。

17、温某，男，27 岁，某镇政府财会室出纳员。李某，女，25 岁，温某之女友。李某欠了别人的钱无力归还，而温某的收入也不高，李某遂动员温某拿公款还债。温某经不住李某软磨硬缠，遂于一天下午

下班时，从自己经管的保险箱内拿走现金5000 余元带回家。当天晚上，李某按照温某教的办法拿了温某的财会室大门和保险箱的钥匙，潜入镇政府财会室，伪造被盗现场，企图转移目标，嫁祸于人。第二天，温某将拿来的5000 元现金全部交给了李某。试分析：对于温某、李某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)温某、李某的行为构成贪污罪。(2)温某身为国家工作人员，监守自盗，且数额较大，其行为构成贪污罪。(3)李某虽非国家工作人员，但其与温某共同实施犯罪，属于负污罪的共犯。(4)李某在共同犯罪中起帮助作用，属于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

18、胡某，男，38 岁，某县政府办公室主任。胡某的同学周某在该县任-t-J 也与房屋管理局局长。1997 年至1999 年3 月的二年之内，先后有3 人给胡某送去彩电、照相机、影磉机等高档消费品及现金，总值人民币16 万余元。胡某收受财物后，即要求周某给有关人员打招呼，先后为3 人违规分配了住房。但周某并不知道胡某收受财物之事。胡某在被羁押审查期问揭发出该县县委书记的重大贪污案，经查属实。试分析：对于胡某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)胡某的行为构成受贿罪。(2)胡某身为国家工作人员，收受他人财物，利用自己的职务影响力，通过其他国家工作人员的职务便利，为他人谋取不正当利益，其行为构成间接受贿罪。(3)胡某揭发他人重大犯罪行为的行为属于重大立功表现，可以减轻或者免除处罚。

19、张某，女，35 岁，某国有资本控股企业财务部出纳员(聘用人员)。张某的表弟吴某想去广州贩货缺少周转资金，找到张某，请其帮忙从所在单位借款。张某觉得领导可能不会同意，于是未办任何手续。便从她经手的现金中取出2 万元给了吴某。一个月后，吴某如数归还了本息。试分析：对于张某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)张某的行为构成挪用资金罪。(2)张某利用职务便利，私自将本单位较大

数额的资金借给他人从事营利活动，其行为构成挪用资金罪。(3)张某虽在国有资本控股企业工作，却非国家工作人员，亦非受委托管理经营国有财产的人员，因此其挪用行为不构成挪用公款罪。

20、王某。男，44 岁，某法院原民事审判庭副庭长。2009 年7 月，王某主审许某、陈某夫妇诉吴某债务纠纷一案。许某、陈某夫妇向法庭提交了充足的证据，本以为胜诉在握。但在审理过程中，王某接受被告人吴某亲属安排的吃请并收受1000 元好处费后，竟与吴某等人串通案情，在吴某并没有反诉的情况下，以许某、陈某夫妇曾经拦截吴某车辆讨要欠

款造成了吴某经营受损为由，判令作为债权人的许某、陈某夫妇给债务人吴某赔偿19000 元的所谓“损失”。陈某受此打击而精神失常。试分析：对于王某的行为应当如何认定和处理?为什么? 答：(1)王某的行为构成民事枉法裁判罪。(2)王某在审理民事案件过程中故意违

背事实和法律作枉法裁判，致使被害人精神失常，情节严重，其行为构成民事枉法裁判罪。(3)王某收受他人财物数额不大，其行为不构成受贿罪。

1．哈吉．奥格雷，男，33岁，某外国国籍，飞机副驾驶员。奥格雷与机组人员一道执行该外国境内航班飞行任务。哈吉。奥格雷在飞机航行至东经118.06’0c“、北纬52.40’0c“上空时，启动自动驾驶仪，用事先准备好的折叠刀威逼机长，迫使机长改变航向，飞机飞入我国领空，并降落在我国×X省××县××乡农田里。请分析：对奥格雷的劫机行为能否适用我国刑法予以处理?为什么? 对被告人奥格雷可以适用我国刑法处理。因为，（1）被告人奥格雷劫持民用航空器，实施恐怖活动，违反了《东京公约》（全称《关于在航空器内的犯罪和其他某些行为的公约》）、《海牙公约》（全称为《关于制止非法劫持航空器的公约》）、《蒙特利尔公约》（全称为《关于制止危害民用航空安全的非法行为的公约》）的规定，我国是上述三公约的参加国，应遵守公约所规定的义务，对奥格雷劫持民用航空器的行为，行使刑事管辖权。同时，我国刑法典第九条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”因此，我国对奥格雷劫持民用航空器的行为可以行使刑事管辖权。

（2）被告人奥格雷的犯罪行为开始于我国领域外，但犯罪结果发生在我国领域内。按我国《刑法》第六条第1款和第3款的规定，即：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用我国刑法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。因此，对被告人奥格雷应适用我国刑法进行处理。

2、陈×文，男，20岁，书店职工。金×七，男，20岁，书店职工。

一天傍晚，陈×文、金×七结识了本镇的未婚女青年罗×、方××后，一同打羽毛球至晚九点，临走前互相约定次日晚上一同到人民银行活动室去玩。第二天，陈、金、方、罗如约而至，方×X还带一位女青年李××，因活动室不开放，一行人即到方××家中闲聊。其

间，陈、金、二人分别向罗、方二人提出建立恋爱关系，罗、方均表同意。玩到深夜，陈、金要求在方家留宿。方、罗未拒绝，于是陈X文与罗××、李××同睡在床上，金×七与方××同睡在沙发上。陈与罗、金与方分别互相拥抱接吻，但未发生性行为。第二天凌晨5时许各自离去。相隔几天，陈×文、金×七又相约先后两次到方家，分别与罗X×、方××同宿，互相拥抱接吻抚摸，也未发生性行为。请分析：陈×文、金×七的行为属于什么性质，是否构成犯罪?为什么?

（1）被告人陈×文、金×七的行为属于违反道德的行为，其行为情节显著轻微危害不大，不构成犯罪。

（2）因为，陈×文、金×七与罗××、方××互相拥抱接吻抚摸的行为是普通男女青年恋爱期间的正常行为，虽然是多位男女同居一室，有违社会的一般道德规范的要求，但他们的行为并未在社会上造成恶劣影响，所以，陈与金的行为并不属于犯罪行为。

3、王××，男，20岁，农民。

王××与被害人陈××(13岁)系邻居，平素关系甚好。一日，王××与其弟去河边洗澡，陈××也随同前往。在洗澡时陈××要求××带他到深水处玩玩。王××虽然觉得自己游泳技术并不熟练，似自信能满足陈××的要求，当即表示同意，并果真将陈×X带游到离河岸七米多远处，陈××游泳，王×X返回岸边自行洗澡。不久，王××感到身体累，便自行上岸，但并没有去将陈X×带回。陈××在深水中体力消耗较大，又无人帮助，挣扎了一会儿，溺水死亡。请分析：王××的行为与陈××的死亡之间是否存在因果关系?王X X的行为是否构成犯罪?为什么?（1）王××的行为与陈××的死亡之间存在因果关系。王××的行为构成犯罪（过失致人死亡罪）。

（2）王××造成被害人陈××死亡的犯罪行为属于不作为。不作为犯罪的因果关系是以行为人负有特定的义务为前提。不作为的原因，在于行为人应该阻止而没有阻止事物向危险方向发展，以致于引起了危害结果的发生。本案中，被告人王××同意带未成年人陈××到深水处游泳，由此就产生了王应当负责保护陈游泳安全的义务。这种义务要求王在整个游泳过程中，应当以积极的行为，采取足以保证陈生命安全的保护措施（即王必须在陈××的附近看护），防止可能发生的危险。但是王因感到身体累，离开陈自行上岸，以致造成陈溺水死亡的严重后果。

（3）被告人王××对因不作为造成陈××死亡的结果具有过于自信的过失，即王××自信自己的游泳技能可以保证陈××在深水处游泳而不会导致溺水身亡的危险。本案中，王××应当预见到对在深水处游泳的未成年人陈××，如果不加以保护，很可能发生陈××溺水死亡的严重后果。但王××过于自信自己并不

熟练的游泳技能，带陈至深水处，后终因王感到身体累而离开陈自行上岸，以致造成陈溺水死亡的严重后果。4．李某，男，45岁，农民。

李某见一群农民在他家自留山坡上挖树蔸作柴烧，很是生气，遂对其子说：“咱俩从山后面爬上去，往山下滚石头，砸死他几个，看他们以后谁还敢来挖。”父子俩悄悄爬到山顶，一齐沿着挖树蔸人左侧约5米远的山沟，连续不断地往下滚石头，挖树蔸人纷纷躲避。其

中一块石头在往下滚的途中撞着沟边的一块巨石而横飞向挖树蔸的农民，将其中一人击倒，滚落山脚死亡。

请分析：李某行为时的心理态度是什么?为什么?（1）被告人李某行为时的心理态度是间接故意。

（2）间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。

间接故意的认识特征是行为人认识到自己的行为“可能”发生危害社会结果的心理态度。间接故意的意志特征是行为人放任危害结果发生的心理态度。

（3）被告人李某明知从山顶往山下滚石头的行为可能造成他人死亡的结果，而仍然实施，表明被告人李某对危害结果的发生持放任的态度。5．李××，男，25岁，拖拉机驾驶员。李××于一天下午5点半，为了换油桶，将内盛冻油的油桶在自家院内用火烤，烤了约了5分钟，油桶爆炸起来，旁边的一个油桶也被引爆，当场将街坊陈X×(5岁)炸死，将西边邻居刘(女3岁)炸成重伤，同时还造成其他人员烧伤。请分析：李×X行为时的主观心理态度是什么?为什么?（1）被告人李××行为时的主观心理态度是疏忽大意的过失。

（2）疏忽大意的过失，是指行为人应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的心理态度。

（3）被告人李××作为司机，应当预见到用火烤内盛冻油的油桶的行为，可能引起爆炸而致他人死伤的结果，但李××却因疏忽大意而没有预见，以致造成他人死伤的结果。（注解：李××作为司机，应当具有盛油的油桶遇热可能引起爆炸的业务常识，即李某负有预见到自己给油桶加热的行为可能发生因爆炸而导致他人伤亡的危害结果的义务。对李某可定过失爆炸罪。）

6．赵x x，男，十九岁。一天晚上九时许，赵××在某市某某厂门口见陈x等三人骑一辆自行车由西向东而来，误认为是同厂青年，便伸手拦截。陈×等三人误认为赵要抢帽子，便停下来寻找砖头、石块，返回质问。赵即躲进某某厂。后因马路上有人吵架，赵出来围观时，又遇见陈×等人，赵再次回厂躲避，但陈等一起追上质问，赵即

向陈等讲明是认错了人，不是抢帽子。-陈不谅解，手持砖块向赵面部猛打，将赵的左上颌及牙齿砸伤，赵随即拔出随身所带大号水果刀向陈猛戳一刀，将陈刺成重伤，陈跑至三十米处倒地，赵当即将其送往医院抢救。请分析：赵××的行为属于什么性质的行为?是否构成犯罪?为什么?（1）赵××的行为属于正当防卫，不构成犯罪。

（2）正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的不明显超过必要限度的损害行为。（3）赵××是在遭受陈某行凶侵害，严重危及其人身安全的情况下被迫自卫造成陈某重伤的。赵××的行为符合我国刑法典第20条第3款的规定，即：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。7．何X X，男，43岁，某建筑工程队队长。

某市镇一家饭馆突然失火，火焰顿时随风烧向邻屋。当消防车赶束抢救时，火舌已伸向第三家邻居。此时，正在附近建筑工地施工的队长何××，带领十多个工人奔到现场后并未参加救火，却命令工人们迅速拆毁近邻第四家房屋何本人则于另外两个工人跑回工地，驾驶着吊车、生产车和推土机又赶到现场也投入拆房行动。他一面组织部分工人协助抢出房内物品，一面指挥工人们赶快用斧头、锯子截断房屋的横梁和柱脚，开动推土机冲撞墙壁。何本人随即开动吊车，把屋顶梁架吊离原地，再叫工人们用铲车铲出一条隔离空道。当火焰蔓延到第三家邻居房屋尾部时，才被消防队员们奋力扑灭。请分析：何××的行为是什么性质的行为?是否应负责任?为什么?（1）何××的行为是紧急避险行为，不负刑事责任。

（2）紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一个较小的合法权益的行为。（3）何××决定带领工人拆毁尚未烧及的一家邻居房屋，其目的是为了阻止火焰蔓延，使更多的房屋免遭烧毁。何的行为完全符合紧急避险行为关于损害较小的合法权益以保全较大的合法权益的要求，何××造成这种损害是迫不得已而为之，目的是为了保护更大的利益。

8．邓某与赵某宿仇颇深，邓某伺机报复赵某。一日，邓某得知赵某一人在家，便携匕首准备前往赵某家杀害赵某。邓某在去赵某家的途中，突然腹部疼痛难忍，于是返回自家。

请分析：邓某的行为属于犯罪未遂还是犯罪预备?为什么?（1）邓某的行为

属于犯罪预备。

（2）犯罪预备，是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为，由于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态。

犯罪预备的特征包括：在客观上，第一，行为人已经开始实施犯罪的预备行为；第二，行为人尚未着手犯罪的实行行为。在主观上，第一，行为人进行犯罪预备活动的意图和目的，是为了顺利地着手实施和完成犯罪；第二，犯罪在实行行为尚未着手时停止下来，从主观上看是违背行为人的意志的，即是由于行为人意志以外的原因所致。

（3）本案中，第一，邓某调查赵某的行踪，准备好匕首，前往赵家的行为是为犯罪的实行和完成（即杀害赵某）创造便利条件的行为，该行为属于犯罪的预备行为。第二，邓某在途中因腹部疼痛难忍而返回自己家中，这表明邓某尚未着手犯罪的实行行为，即尚未实施杀害赵某的行为。第三，邓某未实施杀害赵某的行为是违背其意志的，是由于邓某突然腹部疼痛难忍这个属于邓某意志以外的原因所致。

综上所述，邓某的行为完全具备了犯罪预备形态的客观和主观特征。所以，邓某的行为属于犯罪预备。

9．王某(男)与刘某(女)系夫妻，因关系不合闹离婚，王某不愿离婚，对刘某怀恨在心，一日将刘某骗出单位到僻静处，将预先准备好的一瓶硫酸倒在刘某面部。看到刘某极端疼痛并惨叫，王某又急忙将刘某送往医院，但仍然致刘某严重烧伤。请分析：王某的行为是犯罪中止还是犯罪既遂?为什么?（1）王某的行为是犯罪既遂。

（2）犯罪既遂，是指行为人所故意实施的行为已经具备了某种犯罪构成的全部要件。（3）王某将硫酸倒在刘某面部，导致刘某严重烧伤，这表明王某的行为具备了故意伤害罪的全部构成要件。王某虽然将刘某送往医院，但并未有效地防止刘某严重烧伤的犯罪结果的发生。所以，王某的行为不属于自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止。10．某人武部干部陈某与王某在值班室对着墙壁练枪法。当时，人武部部长曾对陈、王二人进行劝阻，说容易发生事故。但陈、王二人不听，继续练枪法。陈装子弹，王开枪，结果子弹穿过窗户打死了在人行道上行走的张。请分析：本案中，陈某与王某是否属于共同犯罪?（1）陈某与王某的行为不构成共同犯罪。

（2）共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。

构成共同犯罪，必须具备如下条件：第一，共同犯罪的主体必须是二人以上。这是共同犯罪的主体条件。第二，各犯罪人必须具有共同的犯罪行为，这是共同犯罪的客观要件。第三，各共同犯罪人必须有共

同的犯罪故意，这是共同犯罪的主观要件。上述三个要件，必须同时具备，缺一不可。

（3）本案中，陈某与王某没有致张某死亡的共同故意，他们的犯罪主观方面是疏忽大意的过失，他们的行为构成过失致人死亡罪。

11．甲、乙、丙、丁四人都是已成年的男子。某天，他们在一起喝酒，甲提出到江边的货船上盗窃财物，乙、丙、丁表示同意。甲遂分派乙去准备匕首和自行车，丁去窥视作案地形；入夜后，甲、乙、丁三人聚集一起，由丁带领到一艘装有出El衣料的货船，盗得出口衣料三捆，价值人民币三千余元；第二天甲要乙去找丙想办法销赃，乙找到丙后，丙一再表示不干，乙说：“上船容易下船难，不去小心你的狗命!”丙出于无奈，遂把赃物卖掉，所得赃款由四被告人平分。

请分析：本案中甲、乙、丙、丁所处的地位如何?从他们共同故意形成的时间上来划分，是属于哪一种形式的共同犯罪?（1）甲、乙、丙、丁的行为属于共同犯罪。在共同故意盗窃中，甲是主犯，乙是从犯和教唆犯，丁是从犯，丙是胁从犯。该共同犯罪属于事前通谋的共同犯罪。

（2）主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。胁从犯是指被胁迫参加共同犯罪的犯罪分子。教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。

事前通谋的共同犯罪，是指共同犯罪人的共同犯罪故意，在着手实行犯罪前形成。（3）本案中，甲提出盗窃财物、分派乙准备匕首和自行车、分派丁去窥视作案地形、指派乙去找丙想办法销赃，在共同盗窃犯罪中起了组织、策划、指挥作用，属于主犯；乙准备犯罪工具、参与直接实施盗窃行为、威胁丙，在共同盗窃犯罪中起次要作用，属于从犯和教唆犯；丁窥视作案地形属于为犯罪创造有利条件的行为，同时还参与直接实行盗窃行为，在共同盗窃犯罪中起次要作用，属于从犯；丙参与盗窃财物的共谋、因受威胁而实施了销赃的帮助行为，属于胁从犯。

另外，甲、乙、丙、丁在喝酒时商定到江边货船上盗窃财物，表明该共同犯罪属于事前通谋的共同犯罪。12、1997年10月15日，某校学生陈某(1981年1 1月生)与同学吴某因一件小事发生争吵，继而动手扭打起来，陈某被吴某打倒在地，头碰到水泥地面，磕出一个大包。陈某极为恼怒，从地上爬起来后便掏出随身携带的一把水果刀猛地向吴某腹部捅去，致使哭某脾脏被刺破，倒地休克(法医鉴定为重伤)。经送医院抢救，吴某脱离危 险，一个月后痊愈。

请分析：陈某的行为是否构成犯罪?为什

么?（1）陈某的行为构成犯罪。

（2）刑法典第17条第2款规定：“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”

（3）陈某实施故意伤害行为时年龄为十五周岁，其故意伤害行为致被害人吴某重伤，所以，陈某的行为已构成故意伤害（致人重伤）罪。

13、李某为了窃取财物，盗窃了一个军人的背包，到无人处打开，发现包里有一支手枪、数十发子弹，李某便将包藏在家中，后被查获。请分析：李某的行为属于牵连犯还是想象竞合犯?（1）李某的行为属于牵连犯。

（2）牵连犯，是指行为人实施某种犯罪，而方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。

牵连犯的构成要件，表现为以下几个基本特征：第一，牵连犯必须基于一个最终犯罪目的。第二，牵连犯必须具有两个以上的、相对独立的危害社会行为。第三，牵连犯所包含的数个危害社会行为之间必须具有牵连关系。第四，牵连犯的数个行为必须触犯不同的罪名。

（3）本案中，李某只是出于一个盗窃财物的故意，实施了一个盗窃财物的行为，因此，李某的行为构成盗窃罪（未遂）。但是，李某盗窃财物的行为，结果又触犯了私藏枪支、弹药罪，因此，其行为属于牵连犯（结果牵连）。

14．王某与李某系邻居，从小一起长大，关系较为密切。但王某脾气暴烈，两人经常争吵并动手打架，过后又和好如初。一天，在看完电影回家的路上，两人因为对电影中一个情节的看法不同又发生争吵，而且越吵越激烈，以致动手打了起来。在打斗过程中，王某一时

冲动，掏出嗨身携带的水果刀向李某的腹部猛捅了一刀，说：“看你他妈的还跟我吵!”然后扬长而去。，李某昏倒在地，因天黑没有人发现，失血过多死亡。请分析：王某对李某的死亡所持的主观心理态度是什么?为什么?（1）被告人王某对李某的死亡所持的主观心理态度是间接故意。

（2）间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。

间接故意的认识特征是行为人认识到自己的行为“可能”发生危害社会结果的心理态度。间接故意的意志特征是行为人放任危害结果发生的心理态度。

（3）本案中，对用刀捅李某可能致李某死亡的结果，王某应当预见到这种可能性。但因王某与李某的关系密切，显然王某不可能希望这种结果发生。对于李某死亡的结果，王某所持的只能是放任其发生的态度。因此，王某对于其行为造成李某死亡的结果而言，其认识

特征是明知可能性，其意志因素是放任结果的发生，这完全符合间接故意的构成特征。

15、马某因犯盗窃罪被判处有期徒刑5年，在服刑过程中主动交代还曾犯有盗窃罪。经有关机关调查确有此事，犯罪事实当时已被公安机关发现，只是犯罪人一直未能确定，案件未破获。

请分析：马某主动交代盗窃案件的行为属于坦白还是属于自首?为什么?（1）马某主动交代盗窃案件的行为既不属于自首，也不属于坦白，而是属于可以酌情从轻处罚或者一般应当从轻处罚的犯罪情节。

（2）自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。

坦白是指犯罪分子被动归案后，自己如实交代所被指控的犯罪事实，并接受国家司法机关审查和裁判的行为。（3）根据有关司法解释，正在服刑的罪犯如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属于不同罪行的，以自首论；属同种罪行的，不以自首论，但可以酌情从轻处罚或者一般应当从轻处罚（如实供述的同种罪行较重的）。马某如实供述的盗窃罪行与判决确定的盗窃罪是同种罪行，所以，马某主动交代盗窃案件的行为不属于自首。另外，马某如实交代的是司法机关尚未掌握的盗窃罪行，而不是被指控的犯罪事实，因此，马某主动交代盗窃案件的行为不属于坦白。

16、一天中午，林某与冯某、刘某、曹某等人在一胡同内的饭馆门前相遇。冯某故意寻衅，撞了林某一下，林某即问：“你干什么?’’冯某说：“看你不顺眼!”双方遂发生口角，进而扭打起来。扭打过程中，冯某掏出随身携带的刮刀胡乱刺扎林某。林某的肩和背被刺中数刀，疼痛难忍，于是顺手从饭馆放在外面的瓷碗中拿起一只砸打冯某，欲求脱身。冯某头皮被砸出血，无比恼怒，便抱着林某继续猛刺并喊刘某、曹某过来帮忙。林某腿、臀、腹部又被刺中数刀。此时，刘某手持刮刀赶了过来。林某见势不妙，便更加用力地用瓷碗砸打冯某的头部。瓷碗砸碎后，尖角扎中冯某的颈部动脉，冯某当即出血倒地。刘某、曹某等见状，顾不得打林某了，忙将冯某抬起送往医院抢

救。林某趁机捂住腹部伤口逃往胡同口，没走多远，便被接到报案赶到的巡警抓住。冯某在被送往医院途中死亡。

请分析：林某的行为属于什么性质的行为?为什么?（1）林某的行为属于正当防卫。

（2）正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法

侵害，而对不法侵害者所实施的不明显超过必要限度的损害行为。

（3）本案中，林某是在受到冯某行凶侵害，严重危及其人身安全的情况下被迫自卫造成冯某死亡的。林某的行为符合《刑法》第20条第3款关于特别防卫权的规定，即：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

17、王某经人介绍与汤某相识结婚。婚后，两人常为家庭琐事争吵，加之家境贫困，王某对汤某渐生厌心。一日，两人又因家中所养的鸡发生瘟疫相互埋怨，继而发生争吵。汤某动手打了王某两巴掌，王某遂产生杀害汤某之心。当日午饭前，王某将灭鼠药放入汤某准备

要吃的稀饭中。汤某吃过饭后即出现恶心、呕吐，随之倒在地上痛苦呻吟。王某见状十分恐慌，后悔不该投毒杀夫，于是忙向邻居呼救。在邻居的帮助下，王某将汤某送到医院。经抢救，汤某脱险。

请分析：王某的行为属于什么性质的行为?为什么?（1）王某的行为属于犯罪中止。

（2）犯罪中止，是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。

自动放弃犯罪的犯罪中止，必须同时具备三个特征：时空性、自动性和彻底性。

自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止，除了必须同时具备上述三个特征外，还要求再具备有效性的特征。

（3）本案中，王某投毒行为实行终了以后，造成其丈夫汤某中毒，由于她主动呼救，并在邻居帮助下，将汤某送医院抢救，阻止了被害人死亡结果的发生。这种死亡结果没有发生，是由于王某自动放弃所致，符合自动有效地防止犯罪结果发生的特征，应视为犯罪中止。

18、李某因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。在缓刑考验期间没再犯新罪，但在缓刑期满以后第三年又犯了盗窃罪，依法应判处有岛徒刑三年。请分析：李某是否构成累犯?为什么?（1）李某不构成累犯。

（2）缓刑是附条件的不执行原判刑罚，缓刑考验期满原判的刑罚就不再执行，而不是刑罚执行完毕。

累犯是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，于法定期限内又犯一定之罪的罪犯。

一般累犯的构成条件为：第一，前罪与后罪都是故意犯罪。此为构成累犯的主观条件。第二，前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚。此为构成累犯的刑度条件。第三，后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内。这是构成累犯的时间条件。第 四，前后两罪均非危害国家安全罪，或者前后两罪之一不是危害国家安全罪。此为构成累犯的罪质条件。这是一般累犯与特别累犯的区别所在。上述四个条件，必须同时具备，才能构成累犯。

刑法案例 篇5

甲和乙是同乡邻居，均为25岁男子，甲在A市打工，某日回乡遇见乙就和乙说自己在外地打工每天能赚800块，乙听了很心动，就要求甲下次出去打工的时候也把自己带上，甲就同意了。

过了几天甲回A市后找到一煤矿公司老板丙，并与其商量以1000元的价格把乙卖与其做苦工。后甲回乡告诉乙说已经帮乙找好了工作，准备带乙过去，问乙愿意不愿意，乙欣然同意与甲前往A市。甲把乙带到丙处后，从丙处拿到1000元钱，然后走了。问甲的行为是否构成犯罪？

这个题目简单的叫人有点拿不准~~姑且先胡说一气

1）甲的行为不构成犯罪。2）从犯罪概念看，甲某以欺骗手段非法介绍乙到煤矿公司做苦力并从中牟利，虽构成侵犯公民人身权利，但属于情节显著轻微危害不大的，因而不认为是犯罪。同时根据罪刑法定原则，甲的行为并未构成现有刑事法律中任何一条明文规定的罪名。仅仅构成一般违法行为。

首先，此种“恶意中介”不同于诈骗，其1000元非法所得系与得利方不正当交易所得，并无非法占有乙财产的故意。其次，整个拐骗行为过程中以当事人合意为基础，没有使用绑架、非法拘禁等可能导致有罪情形的暴力手段，且有别于拐卖人口。至于乙在煤矿公司后是否因为苦力身份而遭受人身、经济权利受损，应由相关劳动法律规范来调整，对情节严重构成犯罪的（如常见的强迫职工劳动罪）则由刑法具体规定处理。但是甲的非法中介行为如因为次数过多、中介标的过大，造成严重侵犯他人人身权利后果或引起恶劣社会影响的，则可能构成犯罪。要同时承担连带民事责任和相关刑事责任。呵呵，越是简单的越是不好确定。这道案例简单的说就是“以平和的手段方式拐卖成年男子”，答案就是甲的行为不构成犯罪。理论依据是刑法总则中“罪刑法定原则”。不过，并不是因为情节显著轻微危害不大因而不构成犯罪，而是因为刑法的法条中并没有相关的规定。所谓“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。（作为法律硕士的考试，回答到这里就可以了^_^，如果觉得还不够的话就继续从“罪刑法定原则”的概念、具体特点等方面发挥即可）

顺便说说刑法的基本原则这个问题： 刑法的基本原则是刑法的灵魂与核心，是刑法的内在精神的集中体现。现行刑法对刑法基本的原则作了明文规定，它对我国刑法的制订与适用都具有重要意义。具体来说包括了：罪刑法定原则、刑法面前人人平等原则、罪责刑相适应原则。其中，罪刑法定原则是最重要的。罪刑法定原则

法无明文规定不为罪和法无明文规定不处罚是罪刑法定的基本含义。罪刑法定原则的基本要求是：（1）法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定，不允许法官自由擅断。（2）实定化，即对于什么是犯罪和犯罪所产生的具体法律后果，都必须作出实体性的规定。（3）明确化，即刑法条文必须文字清晰，意思确切，不得含糊其词或模棱两可。

具体的体现和要求是（以下是理解的内容，大家看看就好^_^）：

1、必须是成文法。所有的刑法都是全国人大及其常委会制定的狭义的法。排斥习惯法。

2、禁止事后法。因为事后法不具有可预测性。

3、禁止有罪类推，彼附援引，但是扩大的解释并不禁止。

4、禁止不定期刑。因为没有实现刑的法定而只实现了罪的法定。

5、排斥含混不清的规范，应尽量的明确具体。因为模糊不清的规范不具有预测指引的功能，从而给了司法机关任意解释的机会。

6、禁止处罚不当罚的行为。要求坚持人道主义，禁止残酷刑罚。

某甲96年一年中连续偷盗机动车辆价值200多万元。

（1）如果甲的行为在98年事发。请问对甲是适用79刑法还是适用97刑法？为什么？（2）如果甲的行为在96年被发现并经过法院审判被判处无期徒刑，98年甲以刑罚过重为由向法院申诉，请问该要求是否予以支持？为什么？

根据79刑法规定盗窃数额特别巨大的处无期徒刑、死刑。根据97刑法第二百六十四条 盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：

（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；

（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。

1）适用97刑法。甲的行为在当时法律认为是犯罪，而生效后的新刑法虽同认为是犯罪，但处刑相对较轻，且在追诉时效期限内，根据刑法溯及力的“从旧兼从轻”原则，应依生效后的新刑法定罪量刑。2）法院应不予支持。刑法生效以前，人民法院按照当时的法律已作出的生效判决，不适用生效刑法，即生效新刑法对新刑法生效以前的判决不具有溯及力。刑法的溯及力，即刑法生效以后，对于其生效以前未经审判或者尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，就是有溯及力；如果不适用就是没有溯及力。

我国刑法第12条第1款规定：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。”第12条第2款规定：“本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。”根据这一规定，对于1949年10月1日中华人民共和国成立至1997年10月1日新刑法施行前这段时间内发生的行为，应按以下不同情况分别处理： 第一，当时的法律不认为是犯罪，而修订后的刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，即修订后的刑法没有溯及力。对于这种情况，不能以修订后的刑法规定为犯罪为由而追究行为人的刑事责任。

第二，当时的法律认为是犯罪，但修订后的刑法不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或者判决尚未确定，就应当适用修订后的刑法，即修订后的刑法具有溯及力。第三，当时的法律和修订后的刑法都认为是犯罪，并且按照修订后的刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，原则上按当时的法律追究刑事责任，即修订后的刑法不具有溯及力。这就是从旧兼从轻原则所指的从旧。但是，如果当时的法律处刑比修订后的刑法重，则应适用修订后的刑法，修订后的刑法具有溯及力。这便是从轻原则的体现。

第四，如果当时的法律已经作出了生效判决，继续有效。即使按修订后的刑法的规定，其行为不构成犯罪或处刑较当时的法律要轻，也不例外。这主要是考虑到维护人民法院生效判决的严肃性和稳定性的需要。

关于刑法的溯及力应该注意的几点（以下是个人理解，大家可以参考一下）：

1、首先应该考虑的是行为当时法，即旧法。也即是说，原则从旧。

2、当新旧刑法的相关规定的不同时，轻法（先比较法定最高刑再比较法定最低刑）有溯及力。

3、刑法溯及力适用的对象只能是未决犯，包括二审上诉和抗诉的未决案。

【案例讨论】【刑法】关于犯罪构成分析与确定罪名

２００２年１月２８日，刘国强（山东省青州市五里镇刘家村村民，另案处理）在青州市王府办事处伙巷街，盗窃牟某的黑色迪爵１２５摩托车一辆，价值人民币４６４０元。后刘将该车卖给李杰（个体工商户，另案处理）。２００２年春节后的一天，被告人李宝良发现该车在青州市火车站东侧的白云宾馆外面停放，因曾向刘国强借用过，知道该车系刘国强盗窃所得后卖与他人，李宝良遂企图非法占有该车。围着摩托车转了几圈后，李宝良进入宾馆内问外面是谁的摩托车，并说“我的车怎么跑到这里来了”。当时正在该宾馆内打扑克的李杰因为买了赃车未敢应答，也没有出来认车。被告人李宝良即谎称该车是自己的，被他人盗走了，并雇佣一辆四轮车将该车拉走，行至青州市人民商场后，打起火将该车骑回家中。后该车再次被盗。

问：李某的行为构成何种罪名？说明理由。

有个小建议，这道题目用来考罪名似乎不太合适，而且罪名不是重点考的内容，一般是看看就可以了。这道题用来考刑法分则的内容倒是很不错的^_^。

为什么说考罪名不太合适呢。因为在1997年刑法典（以下简称新刑法）中除个别条款具有“„„.，为„罪。”表述外，绝大多数条文基本上没有规定出具体的罪名。罪名是对罪状的简化、概括、抽象，但又能恰当好处的表明行为的基本情况。因此，罪名的文字概括就必定是对罪状文字表述中的关键词的绝对中和。故而，罪名中就无法直接的表明法定刑，但是刑罚的动用是根据犯罪行为实现的。并且在刑法分则中，任何一个具体的罪名都有与之对应的法定刑。那么，罪名的确定就意味着法定刑选择范围的确定。虽然我国新刑法中没有明确规定具体的罪名，但是在1997年12月9日最高人民法院审判委员会第951次会议上通过了《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的规定》。所以我觉得，判定一个案件的罪名，第一是看此案件的犯罪嫌疑人或者被告人的行为符合刑法中关于具体罪状的哪些规定。然后根据选定的罪状再按照《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的规定》的要求来确定罪名。所以说分析罪状比确定罪名更重要。

【案例讨论】【刑法】关于刑法总则中不作为的几个案例

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1、某甲将丙撞伤，于是拦了一辆出租车准备送丙去医院，途中甲借口上厕所跑了。出租车司机乙等了半天也没等到甲，就怕承担责任，于是就把丙拖下车放在路边也跑了。最后丙因延误救治而导致死亡。请问：乙的行为是否构成犯罪？为什么？

2、某甲是某派出所的警察，某日回乡探亲，路上遇见一伙土匪持枪抢劫，甲没有啃声。最后这伙土匪杀了2个乘客抢劫了所有财物后离去。请问：甲是否构成犯罪？为什么？

3、某甲带邻居家的小孩乙去林子里玩。甲将乙带进林子后，就让乙待在原地不要动，自己跑去追一只野兔。回来的时候发现乙已经不在了。但是甲并没有在意，以为乙先回家了。三天后乙的家人在林子里找到了乙的尸体，检查发现乙是被野狗咬死的。请问：甲的行为是否构成犯罪？为什么？

1、构成犯罪，因法律行为而导致的作为义务。乙和甲达成民法上的协议，乙有从甲处获得报酬的权利，同时也就有了协助甲将丙送到医院的义务。所以乙构成不作为的犯罪

2、甲不构成犯罪。不过不是因为甲不属于职务期间，而是因为甲没有履行义务的能力。甲属于职务期间的法律依据是2高的一个司法解释，视同职务期间。如果甲看见一个小偷而不去制止那构成不作为，但是面对持枪抢劫的众土匪，甲完全没有履行义务的能力。所以不应构成不作为犯罪。

（以上案例来源：万国袁登明老师讲课录音笔记）

下面顺便说说刑法中危害行为的相关知识：

一、危害行为的概念

“无行为则无犯罪也无刑罚”，因此，行为在现代刑法中居于基础性的地位。在我国刑法中，行为一词具有多种含义，有时把它作为犯罪的同义语使用，如刑法第13条规定的犯罪定义中使用的行为；有时把它看作纯粹的身体动静，如刑法第18条规定的精神病人的行为；有时它仅指在人的意识和意志支配的身体动静，如刑法第15条规定的意外事件中行为，危害行为，即犯罪构成客观方面的行为，是指由行为人意识和意志支配的危害社会的身体举止。行为是对客观世界产生影响的身体活动，危害行为也是如此。危害行为的身体活动既包括举动，也包括静止。人的身体举止不限于四肢的举动，还包括诸如以目示、语言教唆、默示等有意义的动作。现代刑法只把行为作为惩罚对象，没有表现为身体举止的行为，就不可能对客观世界发生影响，以致危害社会。坚持危害行为的这一特征，对于防止惩罚思想的错误做法具有重要意义。

人的意识和意志，是危害行为的主观内在特征。刑法规定犯罪客观要件的行为，目的在于调整这类行为，避免社会遭受危害。如果不是由人的意识和意志支配的身体举止，刑法是不可能起到调整作用的。因为刑法要最终达到调整目的，只能通过调节行为主体的意识和意志，从而间接影响其实施的身体举止。所以，缺乏人的意识和意志支配的身体动静即使在客观上造成了损害后果，也不属于危害行为。从对社会所起的作用看，行为有危害行为和非危害行为之分。危害行为具有危害社会的性质，这是危害行为的价值特征。任何行为在被刑法规定为犯罪之前，立法者均以一定的价值标准先对行为进行价值评判，对社会无害的身体举止不会被作为犯罪客观方面的要件规定下来，规定为犯罪客观方面要件的身体举止本身必须具有危害社会的内涵。也正因如此，才称之为危害行为。

二、危害行为的形式

危害行为的具体表现形式多种多样，但概括起来无非是两种基本形式，即作为和不作为。

（一）作为

作为，即积极的行为，是指以积极的身体举动实施刑法所禁止的行为。作为是危害行为的主要形式，在我国刑法中绝大部分犯罪一般情况下通常以作为的形式实施，如故意杀人罪、放火罪等；许多犯罪只能以作为形式实施，如抢劫罪、盗窃罪、************罪等。刑法意义上的作为一般并不仅指一个单独的举动，而通常是由人的一系列举动所组成。如抢劫行为即包含接近被害人、实施暴力或威胁、劫取财物等动作组成。作为不仅指利用自己身体实施的积极举动，还包括利用他人、利用物质工具、利用动物乃至利用自然力实施的举动。如教唆幼童偷窃他人财物、使用剧毒物杀人、训练恶狗咬人、决水破坏农田等。

（二）不作为

不作为，即消极的行动，是指不实施其依法有义务实施的行为。在我国刑法中有的犯罪只能由不作为构成，如遗弃罪，这种犯罪称为纯正不作为犯；还有的犯罪虽然通常情况下由作为形式实施，但也可以由不作为形式实施，这种情况下构成的犯罪称为不纯正不作为犯。需要注意的是，不作为犯并不是指行为人没有实施任何积极的举动，而只是指行为人没有实施法律要求其实施的积极举动。因此行为人通过实施一些积极的举动而逃避法律要求其履行的特定义务时，并不影响不作为犯的构成。如行为人把年幼子女带至深山老林然后予以抛弃以逃避抚养义务，这仍属于不作为犯而非作为犯。构成不作为犯必须以行为人负有特定义务为前提。根据来源的不同，特定义务可以分为以下几种情况：

1、法律明文规定的义务。这种义务一般指由宪法、法律和其他法规所规定并为刑法所认可的义务，任何符合法律规定条件的人都必须履行这种义务。如宪法和婚姻法规定了家庭成员间有互相扶养的义务，刑法也要求履行这种义务，否则即追究刑事责任。因此不履行扶养义务构成遗弃罪即属于不作为犯。有的法律虽规定了特定义务，但刑法未认可的，则不构成的刑法上的不作为犯。如依民法规定，债务人有清偿债务义务，但债务人拒不清偿的并不属于刑法上的不作为犯，因为刑法没有规定或认可这种义务。

2、职务或业务上要求承担的义务。这种义务一般由有关法规、规章制度加以规定，但与前述法律明文规定的义务并不相同。两者区别在于这种义务是以行为人所担任的职务或从事的职业为前提的，行为人只有在履行职务或从事业务期间才谈得上对这种义务的违反。如值班医生负有抢救病人的义务，值勤消防队员负有灭火的义务。行为人在业余时间则谈不上对这种义务的违反，或至多只能说是违反了道德义务。而法律明文规定的义务一般以某种特定身份为前提，具备些种特定身份者任何时候都必须履行义务，否则即构成不作为犯罪。

3、先行行为引起的义务。这种义务是指由于行为人的行为使某种合法权益处于危险状态时，该行为人负有采取有效措施积极防止危害结果发生的义务。行为人不履行这种义务而发生严重后果的，构成不作为犯。如成年人带他人的小孩去游泳，即负有保护孩子安全的义务。如果由于大人疏于照顾，小孩不慎进入深水区域，生命处在危险之中，但大人能够救助而不去救助的，就构成不作为的杀人罪。

刑法案例研讨实习报告 篇6

实习报告

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刑法案例研讨实习报告

案例一

（1）纪某在14岁之前盗窃得各类财务约7000余元,不会构成犯罪，因为纪某未满14周岁，不应对任何犯罪行为负责任。

（2）纪某14岁生日那天的行为虽是抢劫行为，但按照刑法规定，只有过了生日的次日才应计算为满周岁，当天为未满周岁。纪某实施抢劫行为时正值他十四岁生日，应是未满14周岁，所以不用负刑事责任。

（3）纪某偷开汽车造成重大交通事故，并且逃逸的行为是交通肇事逃逸行为，应处以交通肇事罪，但纪某尚未满16周岁，根据法律规定，不用负刑事责任。

（4）纪某偷汽车属盗窃，出卖汽车是销赃行为，一并为盗窃罪。但因其未满16周岁，根据刑法规定，纪某不负刑事责任。

中国刑法对此有以下规定：

1、已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任；

2、已满14周岁不满16周岁的人，只有在犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，才应当负刑事责任；

3、不满14周岁的人实施任何危害社会的行为，都不负刑事责任；

4、已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

案例三

（1）丁某不用对其行为负刑事责任；

（2）因为丁某在实施行为时未满16岁，按照我国刑法规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。丁某的行为不属于上述八种犯罪情况，不应负刑事责任。

案例八

（1）甲的行为已构成诈骗罪。甲意图以支票骗取财物，符合诈骗罪的犯罪构成。以欺骗方法使人产生错觉，从而将财物交付给犯罪人，进行交易，是诈骗罪的表现。

（2）甲的诈骗行为，虽然因客观原因没有实施成，但因其符合诈骗罪的犯罪构成要件，所以应以诈骗罪（未遂）论处。因此甲的辩护人的观点不能成立。

诈骗罪（中华人民共和国刑法第266条）是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪侵犯的对象，仅限于国家、集体或个人的财物，而不是骗取其他非法利益。其对象，也应排除金融机构的贷款。

案例十一

（1）陈某的行为既构成抢劫罪，又构成贩卖毒品罪。因而只要以非法占有为目的，实施抢劫行为，不论抢的是合法财产还是非法财产，都构成抢劫罪。在本案中，陈某以非法占有为目的，以暴力手段实施了非法占有他人非法财产的行为，所以张某的行为已构成抢劫罪。陈某抢得毒品后，又实施了贩卖毒品的行为，构成了贩卖毒品罪。

（2）在判决书上，对陈某应定两个罪，即抢劫罪和贩卖毒品罪，两罪并罚。

案例十三

（1）甲应构成盗窃罪，乙构成盗窃罪和故意放火罪。甲与乙有盗窃的共同故意，并共同实施了盗窃行为，因而是共同的盗窃犯罪。但乙在放火时，事先未与甲商量，他们之间没有共同的犯罪故意，并且甲也没有实施放火行为。所以甲不能为放火罪的共犯。（2）甲、乙应当构成共同犯罪，共同构成放火罪，因为甲与乙有共同的犯罪故意，并且有协同一致的犯罪行为。

案例分析刑法 篇7

国有企业在国民经济中占有主导地位, 国务院发布的《关于规范国有企业改制工作的意见》规定“国有企业改制应采取重组、联合、兼并、租赁、承包经营、合资、转让国有产权和股份制、股份合作制等多种形式进行……”其中对国有企业进行公司制改造是采用最多的形式, 公司制有利于增强市场主体的竞争力。但在实际改制过程中存在利用职务之便进行犯罪的行为, 国有资产流失是改制中的一个重要问题, 已构成犯罪, 对国有资产改制过程中的相关犯罪做刑法认定, 有利于保证经济体制改革的顺利进行。

一、国企改制中职务犯罪的特点

(一) 犯罪主体趋向多元化

在市场经济体制改革的环境下, 国有企业改制中犯罪主体超多元化方向发展, 以经营管理人员为核心、以对国企负责监督、领导的国家工作人员及改制中的相对方为辅助, 通过相互勾结来共同犯罪, 使犯罪主体更具有隐蔽性和危害性。

(二) 犯罪在客观上呈现出新的特点

当前国企改制中呈现出发案高、犯罪主体的职位高、大案要案的比例高、实权部门法案多、串案多等现象, 使犯罪危害的严重性大大提高。

(三) 犯罪手段越来越多样化

现阶段国企改制中的犯罪手段主要有:隐匿国有资产, 非法转移、侵吞国有资产, 私分国有资产, 暗箱操作获取属于职工的各种待遇, 与外部人员勾结、共同作案。

二、国企改制过程中的几类犯罪类型概述

(一) 私分国有资产罪

我国《刑法》第396条规定“国家机关、国有公司、企业、事业单位、人们团体, 违反国家规定, 以单位名义将国有资产集体私分给个人, 数额较大的对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员, 处3年以下尤其徒刑或者拘役, 并处或者单处罚单;数额巨大的, 处3年以上7年以下有期徒刑, 并处罚金。”国企改制中在评估拟改制企业资产时, 采取虚报债务、减少债权、转移资产等手段隐瞒国有资产, 改制完成后转入改制后的企业加以侵占, 这符合私分国有资产罪的犯罪构成要件, 应定为私分国有资产罪。

(二) 受贿罪或出售国有资产罪

在改制过程中, 拍卖方与竞价方相互串通, 压低改制企业的国有资产价格, 以低价收购国有资产, 造成国有资产的大量流失。这种串通拍卖行为符合徇私舞弊低价出售国有资产罪地客观要件, 同时, 这种行为还伴随着受贿罪的问题, 很多情况是因受贿而低价出售国有资产, 构成牵连犯。

(三) 贷款诈骗罪

在改制过程中, 很多企业借假破产之名来逃避银行债务, 构成贷款诈骗罪, 这是因为“非法占有”的目的是金融诈骗罪的构成要件, 据《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》“在司法实践中, 对于单位十分明显的以非法占有为目的, 利用签订、履行借款合同诈骗银行或其他金融机构贷款, 符合刑法第224条规定的合同诈骗罪构成要件的, 应当以合同诈骗罪定罪处罚。”

(四) 滥用职权罪

有些领导在改制前故意堵死经营渠道, 造成企业亏损, 以极低的价格收购国有资产, 造成国有资产的流失, 在改制后通过复通经营渠道来盈利。在国有企业滥用职权造成国家直接经济损失数额30万以上的, 致使国有企业停产、破产的, 造成恶劣影响的, 可用滥用职权罪进行定罪处罚。

三、犯罪数额的认定

(一) 隐匿资产并转入改制后企业占有的犯罪数额认定

利用国企改制之机隐匿国有资产, 并转入改制后新企业享有的权利, 一般定为贪污罪, 有人主张以被告人在改制后的企业所占投资的比例定罪, 还有主张以行为人隐匿的资产总额进行计算。

(二) 侵占国有控股、参股公司财产的犯罪数额认定

关于此种贪污的数额认定还存在一些不同意见, 有的主张按国有、集体的股份比例认定;有的认为只要有共有资产的混合体经济就应全额认定为公共财产, 还有主张国有、集体控股企业应全额认定为公共财产。

(三) 侵吞股份的犯罪数额认定

侵吞国有股份是一种新型的犯罪类型, 对于此犯罪的数额应参照一定的标准, 把握好犯罪数额的时间点, 掌握具体的犯罪数额。在这类犯罪中不能全面反映资产折旧、增值等的变化情况。

四、国企改制中犯罪的危害

(一) 造成国有资产的流失

据统计, 20世纪90年代后半期, 国有资产每年的损失量达到5000亿到6000亿, 占当年GDP的6.6%到8.6%, 造成如此严重损失的主要原因是, 国有企业在改制过程中, 没有按照竞争性的市场规则进行, 而是由行政权力决定, 导致权钱交易的猖獗。

(二) 阻碍企业改制的进程

国企改制过程中, 管理出现混乱状况, 各类财产、档案登记制度不完善, 改制的企业效益一般不好, 各种矛盾也比较集中, 改制中发生的犯罪会严重影响企业的改制进程, 导致企业的许多环节橱柜现象, 使企业的改制步履维艰。

(三) 引发各种社会矛盾和不稳定因素

国企改制中的犯罪数额都比较大, 挪用公款、贪污的数额令人触目惊心, 在一些改制中, 领导将国企资产一卖了之, 从中捞取各种好处, 使企业职工失去了生活的保证, 引起广大群众的愤怒, 成为社会的不稳定因素。

五、结语

总之, 在国企改制中将相关的犯罪纳入刑法中, 设立各种罪行, 有效惩治犯罪分子, 有利于防止国有资产的流失, 从而保证改制工作的顺利完成。必须对危害改制进程的犯罪活动保持高度警惕, 并加以防范, 更好的维护国家和人民的利益。

参考文献

[1]孙莉莉.国企改制过程中相关犯罪的刑法认定[D].华东政法学院, 2009.

[2]彭贵良.国企改制过程中职务犯罪认定若干法律问题研究[D].华东政法学院, 2008.

案例分析刑法 篇8

2011年7月5日，李某将自己的一只A牌手表以500元人民币的价格典当给当铺。同年8月23日。李某前往当铺将其手表赎回。由于事情较多，店员错将他人典当的一只B牌名贵手表取出并打算交给李某。李某见状并未提醒，并佯装说道：“快点给我，我还有事情要办。”店员遂将B牌手表交给李某，李某取过表后随即离开。次日，李某将该表以人民币3万元的价格卖给他人。经鉴定，B牌手表价值人民币5万元。

二、分歧意见

第一种意见认为，李某的行为构成诈骗罪。理由是，李某明知B牌手表并非是自己的手表，且价值远高于自己的手表，故意隐瞒真相，致使店员错将该表当成其典当的廉价手表并交付。符合诈骗罪以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取数额较大公私财物的构成要件，因此构成诈骗罪。

第二种意见认为，李某的行为构成侵占罪。理由是，B牌手表是他人典当到当铺之财物，二者之间是一种代为保管的关系，该手表属于代为保管之物。李某将B牌手表占有的行为属于将代为保管的他人财物非法占有已有，数额较大，应当构成侵占罪。

第三种意见认为，李某的行为不构成犯罪，应当属于民事上的不当得利。理由是，李某在取得B牌手表中并未实施欺诈行为，之所以取得该手表是由于店员本人的疏忽造成的，属于没有法律依据而取得他人财物，构成不当得利，不应承担刑事责任。

三、评析意见

梳理上述意见，本案的焦点在于李某是否实施欺诈行为，对他人的错误行为是否负有刑法上的告知义务。我们认为，李某行为属于以不作为的方式隐瞒真相，非法占有数额较大的公私财物，其行为构成诈骗罪。

(一)侵占罪的构成要件

根据我国《刑法》第270条之规定，侵占罪的对象限于代为保管的他人财物、他人的遗忘物或者埋藏物。根据罪刑法定的原则，除此三类对象外均不能成立侵占罪。不过按照德日刑法理论和当前大陆很多学者的观点，遗失物、漂流物等脱离占有的他人之物，也属于侵占罪的对象，刑法之所以没有规定，是由于立法时语言不够严谨造成的，因此对侵占罪的对象应作扩张解释，包含脱离占有的他人之物。

在本案中，B牌手表是他人典当至当铺之物，属于当铺代他人保管之物，第二种观点据此认为该手表属于侵占罪规定的对象，李某的行为构成侵占罪。本案中B牌手表并非他人交给李某保管之物，而是处于当铺的保管之中。李某并非该手表的保管人，对李某而言，该手表并非代为保管之物，只是由于店员错将该手表交给李某，李某才得以占有该手表。此外，李某取得B牌手表时该表尚未脱离店员的占有，显然不是遗失物。因此该手表不属于刑法规定的侵占罪对象。

在司法实践中，区别侵占罪与诈骗罪、盗窃罪、抢劫罪等取财型犯罪的一个重要标志就是财物的占有状态，即是否发生财物占有的转移，前者不发生财物占有的转移，后者发生财物占有的转移。本案中，李某并未自始占有B牌手表，而是从店员处取得，财物占有发生了转移，因此不能成立侵占罪。当然，如果本案中李某本来是租赁A牌手表，而店员错将名贵的B牌手表租赁给李某，此时B牌手表处于李某占有之下，李某若拒不归还，则可能成立侵占罪。

(二)李某对店员的错误行为是否具有告知义务

本案中，李某的行为是否成立不作为的诈骗罪，关键是看李某在本案交易中是否具有相应义务，因为不作为犯罪以义务的存在为前提。首先需要分析的是李某对店员的错误行为是否具有告知义务。

我们可以来看一个较为典型的相似案例：顾客去超市消费，结算时收银员多找了零钱，顾客收钱后离开。按照大陆传统的法理及司法实践，这种顾客由于收银员多找零钱获利的行为属于典型的不当得利，一般不会构成犯罪。而在日本刑法理论中，多找零钱的行为根据情况不同分为两种，一种是当场甚至是取得前发现，还有一种是事后发现。如果事后顾客发现收银员多付了零钱，显然顾客在行为时并不知道自己多拿了钱，也不可能履行告知义务，其本身处于消极被动的地位，这种情况下顾客仅在民事上具有返还的义务，其性质为不当得利，其行为不认为是犯罪。但是如果顾客是当场发现，甚至在取得之前就已经发现的，此时顾客负有告知义务，不履行告知义务在日本的法理及判例中被视为不作为的诈骗。

我国法学界学者对该问题研究不多，有论著的学者意见与日本主流观点也不相同。周光权教授就认为，在找零诈骗中，只要顾客从始至终未实施进一步欺诈的积极行为。仅仅是保持沉默并受领财物，则其不履行告知义务不会构成诈骗罪，这属于民事上的问题。如果顾客通过积极行为肯定和强化了收银员的错误认识从而非法占有财物，才构成不作为的诈骗。也就是说，单纯受领财物的消极行为不会构成诈骗，只有以积极的明示或者暗示行为进一步欺诈才成立诈骗罪。按照周光权教授的观点，顾客即便当场发现了错误且没有告知对方，只要他仅是单纯受领，而没有实施进一步欺诈的积极行为，不会构成诈骗罪。在这种情况下，收银员的错误认识并不是由于顾客实施欺诈行为产生的，而是在顾客行为之前产生的，二者之间不存在刑法上的因果关系，因此顾客对他人的错误行为没有刑法上的告知义务。

有观点认为，本案的情况与找零诈骗不同，双方交易的是贵重物品，交易的完成需要双方确认，李某的确认对店员的最终决定具有重大影响，因此李某负有告知义务。李某明知店员取错手表却没有履行告知义务肯定了店员的错误认识，二者之间存在刑法上的因果关系。我们认为，这种说法在法律上没有依据，在商业交易中也不存在这种习惯。按照通说，不作为犯罪的义务来源有四类：法律明文规定的义务、职务业务要求的义务、法律行为引起的义务及先行为引起的义务。本案中，我们认为李某的告知义务并非上述四类义务，商业交易中也不存在告知错误的交易习惯，因此李某不存在告知义务，李某故意不告知店员取表错误不是诈骗罪构成要件中的隐瞒真相。

(三)李某肯定和强化店员错误认识行为的定性

本案中店员错将B牌手表交给李某时，李某并没有保持沉默，而是通过语言肯定了店员的错误认识，使得店员不能及时纠正自己的错误行为，从而非法占有该手表。应当说，虽然店员的错误行为并不是因为李某的行为而产生，但是李某以其语言和行为强化了店员的错误认识，其言行和店员的错误认识由此产生了刑法上的因果关系，导致店员错误处分了该手表，李某此时的行为属于为进一步欺诈所实施的积极行为。

在贵重物品交易中，对方的确认会影响到行为人的最终决定。店员在将手表取出尚未交付给李某时，是存在纠正错误的可能的，但是李某的催促语言其实质是暗示店员该表就是李某典当的手表，肯定和强化了店员的错误认识，导致其将手表错误地交付给李某。此时，李某的言行属于为进一步欺诈实施的积极行为，因此李某构成了不作为的诈骗罪。虽然李某在交易中可以保持沉默，对店员的错误行为没有告知义务，但是李某存在不通过明示或暗示行为误导店员的义务。因为店员的错误认识虽产生在李某的行为之前，但是存在自行纠正的可能性，李某以其积极行为误导店员，肯定和强化了其错误认识，使得店员纠正错误行为的可能性消失，因此要承担相应的刑事责任。

(四)结论