FIDIC条款（精选5篇）
FIDIC条款 篇1
建设项目管理是一项系统工程, 哪一个环节出问题势必对整个系统产生不利影响。对于国际工程, 不论是否适应, 都必须无条件按国际惯例运作与实施, 即实施FIDIC条款, 否则, 只能被排除在外。对于国内大型复杂工程, 应积极创造条件, 采用FIDIC条款进行项目管理, 积累经验, 提高项目管理水平。同时, 制定按不同计价形式的施工合同示范文本, 为实现以工程合同为核心进行项目管理创造条件。
一、FIDIC条款简介
FIDIC是国际咨询工程师联合会的法文缩写。FIDIC条款是一种国际惯例, FIDIC条款作为土木工程实行国际招标时通用的合同条款。FIDIC条款是世界各国土木工程建设和管理百余年来经验的总结, 也是一百多年来国际工程承包的经验总结, 它把土木工程技术、管理、经济、法规有机地结合在一起, 用合同的形式固定下来。FIDIC是世界上多数独立的咨询工程师的代表, 是最具权威的咨询工程师组织, 它推动着全球范围内高质量、高水平的工程咨询服务业的发展。
FIDIC专业委员会编制了一系列规范性合同条件, 构成了FIDIC合同条件体系。它们不仅被FIDIC会员国在世界范围内广泛使用, 也被世界银行、亚洲开发银行、非州开发银行等世界金融组织在招标文件中使用。在FIDIC合同条件体系中, 最著名的有:《土木工程施工合同条件》、《电气和机械工程合同条件》、《业主/咨询工程师标准服务协议书》、《设计—建造与交钥匙工程合同条件》等。
二、FIDIC合同条件应用方式
FIDIC合同条件是在总结了各个国家、各个地区的业主、咨询工程师和承包商各方经验基础上编制出来的, 也是在长期的国际工程实践中形成并逐渐发展成熟起来的, 是目前国际上广泛采用的高水平的、规范的合同条件。这些条件具有国际性、通用性和权威性。其合同条款公正合理, 职责分明, 程序严谨, 易于操作。
FIDIC合同条件的应用方式通常有如下几种。
1、国际项目直接采用
在世界各地, 凡世行、亚行、非行贷款的工程项目以及一些国家和地区的工程招标文件中, 大部分全文采用FIDIC合同条件。在我国, 凡亚行贷款项目, 全文采用FIDIC“红皮书”。凡世行贷款项目, 在执行世行有关合同原则的基础上, 执行我国财政部在世行批准和指导下编制的有关合同条件。
2、合同管理中对比分析使用
许多国家在学习、借鉴FIDIC合同条件的基础上, 编制了一系列适合本国国情的标准合同条件。这些合同条件的项目和内容与FIDIC合同条件大同小异。主要差异体现在处理问题的程序规定上以及风险分担规定上。FIDIC合同条件的各项程序是相当严谨的, 处理业主和承包商风险、权利及义务也比较公正。因此, 业主、咨询工程师、承包商通常都会将FIDIC合同条件作为一把尺子、与工作中遇到的其它合同条件相对比, 进行合同分析和风险研究, 制定相应的合同管理措施, 防止合同管理上出现漏洞。
3、在合同谈判中使用
FIDIC合同条件的国际性、通用性和权威性使合同双方在谈判中可以以“国际惯例”为理由要求对方对其合同条款的不合理、不完善之处作出修改或补充, 以维护双方的合法权益。这种方式在国际工程项目合同谈判中普遍使用。
三、我国如何尽快推广及应用FIDIC条款
1、积极地创造FIDIC合同条件
尽快让工程项目管理从传统的自营式管理走向社会化、专业化的市场运作模式, 实现同国际惯例接轨。FIDIC推荐的项目管理模式和FIDIC合同条件, 我国已在一些大型工程和国际承包工程中采用并积累了一定经验, 但采用还不够普遍, 宣传面也不够广泛。我们应尽快组织制定以FIDIC合同条件为基础的适合我国社会主义市场经济条件下的合同范本, 加大推广和宣传力度, 改变工程项目管理体制改革滞后, 一些业主单位和部门主管领导观念陈旧。地方和部门条块分割, 在项目管理上政企不分, 行政干预盛行, 保护主义严重的局面。
2、积极组建项目管理公司
实践证明, 全过程项目管理是一种高附加值的服务活动, 是最能为业主创造价值和效益的一种服务。国内有相当多的业主和主管领导认为项目管理很简单, 谁都可以管理, 因而不愿意委托专业化的工程承包公司实施工程项目管理。为迅速扭转这种局面, 必须在我国大力培育EPC全功能的工程公司或项目管理公司。
3、加快落实投资项目法人制
国家计委颁发了《关于建设项目实行业主责任制的暂行规定》, 并随后推行项目法人责任制, 今年国家十一五计划纲要又指出:全面实行投资项目法人责任制、招投标制、工程收理制、合同管理制, 健全投资约束机制。业主的项目管理涉及到项目管理模式的选择、设计和承包商的选择、项目的协调和控制、项目的合同管理和接收等诸多方面。业主既不要代替和过多于预专业化的工程公司的项目管理, 又不放弃对项目的监督和控制, 这要涉及到项目管理方面的许多知识。实践证明, 业主的素质很大程度上决定项目的成败, 推行项目法人责任制以后, 对业主 (项目法人) 进行培训是很有必要的。
4、重视项目管理技术研究开发
FIDIC是舶来品, 最根本性地还是要提高我国自己的大型项目管理能力。对于项目管理作为一门科学, EPC全过程作为一个系统过程以及项目管理技术作为一种科学的先进工具, 还缺乏研究、总结和提高。发达国家的某些业主和承包商甚至认为中国的工程公司和承包商目前还不具备独立管理和控制大型工程项目的能力, 主要是指我国项目管理技术水平还比较低。提高项目管理技术水平是我国工程建设界的当务之急。为了提高我国建设项目管理水平, 应重视和提倡工程项目管理技术的研究、开发、应用和推广。
由于FIDIC条款的科学性、公正性和严谨性, 得到国际上的广泛认可和使用。世界银行、亚洲开发银行和外国政府贷款的项目都要求用FIDIC条款进行项目管理。从广义上讲, FIDIC条款应是:建设工程项目的实施是按照一套标准的招标文件, 通过公开招标选择承包商, 通过监理工程师的独立监理进行控制, 按照业主与承包商之间签定的合同进行施工。系统地、认真地学习和掌握FIDIC合同条件是每一位工程管理人员掌握现代化项目管理、合同管理理论和方法, 提高管理水平的基本要求, 也是我国工程项目管理与国际接轨的基本条件。
FIDIC条款 篇2
索赔工作的重要步骤之一就是合同条款的选择,承包商应根据具体合同文本,参考其它案例的审议资料或权威书刊,选择最适合的条款,在对条款含义理解不明确之前,多选择几条条款,把最后的决定权留给工程师。除此之外,还应认识到条款是合同条件的组成部分,各条款间又存在含义交叉,因此,在分析索赔条款时,应交叉分析各有关条款的含义, 并参考合同其它组成部分,如工程量清单、技术规范等,然后作出最佳选择。本文将通过具体的事件,对不同事件下的合同条款的选择进行分析,这些事件都是作者在实际工作中遇到的,并且经过向业主索赔成功的案例。为了便于读者对照FIDIC 条款,将事件以合同条款先后顺序进行排列。
实例1 :某工程项目的合同条件第二部分第70条款规定:“施工过程中出现当地材料的差价时,承包商可从业主处得到以当地货币支付的材料补差。但是承包商不能获取利润”。这些规定意味着承包商只能以当地货币收取补差。但是协议书上暗示业主支付给承包商的部分美元来自于当地材料补差,合同文件间相互矛盾,且合同协议书较合同条件有解释优先权,承包商就此提出索赔。
索赔目的:要求业主支付给承包商的当地材料差额以官价(银行兑奂挂牌价)折成美元支付。合同依据: FIDIC 条款第111(g)(i)条;FIDIC条款第512 条。
合同分析:在索赔费用时,应注意合同条款的实质含义“, 费用”一词应被认为包括管理费用,而管理费又反过来包括财政费用,但此词的定义不包括利润。在审理索赔时,有些工程师认为索赔的价格水平应与承包商的投标价格水平一致,这种看法是不成立的,因为承包商的索赔是针对业主的风险而言,因此在索赔时,承包商没有义务受制于自己的风险———投标单价水平的限制,只要是合理的有证明材料的费用承包商皆可据实索赔。FIDIC 条款第111(g)(i)条规定“费用”一词不包括利润,但是FIDIC条款对于由业主直接责任或变更令造成的索赔费用中规定应包括利润,是否能够索赔到利润,最好在具体索赔时根据不同的情况而定。与此有关的条款是:第12 条,第17 条,第28 条,第31 条,第38 条,第52 条,第65 条,第69 条等。
FIDIC 条款第5.1 条款定义了合同的适用法律,这种注释性法律在解释合同暗示的含义及在违约索赔时是最重要的部分。因此承包商应充分熟悉有关的适用法律,在阅读合同文件时,首先应了解有哪些文件是合同有效的组成部分,承包合同包括许多组成部分,如合同条件第一部分、第二部分、工程量清单、规范、图纸、补遗等,这些组成文件间具有互释性,一般在协议书上将给出文件解释的先后顺序,一旦文件间出现矛盾或含义不明确,工程师将按此顺序解释,如果这种含义不明确及矛盾是承包商无法预见的,而又产生了额外费用,承包商可就此提出索赔。
实例2 :根据合同规定承包商向业主呈报了一分项工程于九月初开工的施工组织计划,并要求工程师在此分项工程开工前认可此计划。工程师以承包商未能提供完整的实验设备为理由拒绝了承包商的要求,其后承包商多次致函说明施工进度受到延误,并说明延误原因是:(1)未能提供完整的实验设备是由于此分项工程预付款迟付造成的;(2)在提交计划及其后的致函中多次提到利用当地工程部的实验室作实验,并说明了不影响实验质量的原因。但是工程师于十一月初才同意此建议和批准施工组织计划,也于同一时间认可开工。承包商就此向工程师提出延迟索赔。
索赔目的:(1)由于工程师迟迟未能批准施工组织计划造成2 个月的工期延误;(2)由于工期延误造成人员设备停滞及随后的赶施工进度增加的费用。
合同依据: FIDIC 条款第6.3 条;FIDIC 条款第 6.4 条。
合同分析:如果承包商的工作进度可能由于工程师迟发图纸或指示而延误,那么承包商要告知工程师图纸或指示一旦晚发了将影响到费用和时间,这一点很重要。通知发出后,要求的图纸或指示仍然延误,从而将使承包商延误工期或被卷入额外费用,FIDIC 条款第613 条就是在这种情况下出现时,用来维护承包商利益的,根据此条款规定承包商则可索赔工期及费用。在引用此条款时,承包商应注意他的书面要求必须详细说明图纸、指令的有关细节,什么时间需要,不能及时审批可能受到怎样的延误与干扰,索赔是否成立还取决于工程师所用的时间是否合理,承包商今天提出要求,明天就要工程师办到,未能办到就提出索赔是不明智的。因此承包商应尽早提出这样的书面要求以使工程师有合理的
准备时间。在具体索赔时承包商的详细施工计划对他有很大的帮助,工程师据此应预测到承包商什么时候需要哪些图纸和什么样的指令,如果工程师出的进一步图纸或指令与原合同有出入,那么这种图纸或指令则构成FIDIC 条款第51 条下的变更令,承包商亦应采取相应的措施。另外,当工程进度受到延误或干扰时,承包商有义务立即通知工程师其索 赔意向。
实例3 :某一公路项目的规范规定:工程师的住房属于永久工程,由工程师设计。由于这类住房的设计事先未经市政局认可,在施工过程中,市政局坚持要求认可设计后才能施工,并要求在施工中增加一种新材料,承包商被迫停工,并就此提出了费用索赔。在合同条件第二部分的第26 条中(承包商必须遵守地方法律等)规定承包商不能就此索赔。工程师以承包商应考虑此风险为理由拒绝了承包商的索赔,但是承包商在研究合同条款以后提出:(1)FIDIC条款第8(2)条规定承包商不对非他设计的永久工程负责。因此承包商在第26 条下法律程序上的责任范围不包括永久工程设计;(2)工程师设计的后果是一种意外风险(FIDIC 条款第20(2)条);(3)FIDIC 条款第40.1(b)条规定意外风险造成的停工是业主的风险。
索赔目的:(1)补偿市政局批准设计造成的工期延误;(2)停工造成的费用损失。
合同依据: FIDIC 条款第8.2 条;FIDIC 条款第20.4 条;FIDIC 条款第40.1(d);FIDIC 条款第40.2条。
合同分析:永久工程的设计和规范一般由工程师负责,但也可以有例外,例如,工程设备的特别项目的详细设计,临时工程一般由承包商设计和确定规格。但是部分永久工程在施工中将被用做临时工程,此部分永久工程的设计不一定由承包商承担,这时,承包商也不应对该设计负有责任。在相同未作相反规定前提下,如果设计中某一错误是导致工程受到损坏的一个因素,则承包商对于不是由他提交的设计所引起的损坏不负责任,因为这种情况属于一些承包商无法控制的风险,承包商不对永久工程或工程师准备的临时工程的设计及技术规范负责,包括设计缺陷带来的损坏(FIDIC 条款第20.2 条)的风险和法律程序上的责任(FIDIC 条款第26 条)的一切后果。
实例4 :某工程合同条件第二部分中第53 条及第73 条规定,承包商有权免税进口设备,业主将签发有关的进口许可证、免税证明,协助承包商办理进口手续,但是业主拖延签发上述证书,致使承包商的关键设备无法进关,造成延误。由于业主在第53条、第73 条下承担了签发上述证书暗示的风险,因此业主的迟误行为构成FIDIC 条款第12 条下的人 为障碍,承包商就此提出工期及停工索赔。
索赔目的:(1)因进口设备不能按期到达造成的停工费用损失;(2)延长工期弥补停工造成的延误。
合同依据: FIDIC 条款第12.2 条;FIDIC 条款第54.3 条。
合同分析:在施工过程中,承包商遇到一个有经验的承包商不可预测的不利自然条件或人为障碍,可提出工期及费用索赔,尽管各方都进行了投标前现场勘察,但是承包商还会遇到不可预见的不利条件或人为障碍,尤其是土木工程涉及地下部分的程度很大,FIDIC 条款第1212 条规定了在这种情况下的适用程序,承包商应尽早通知工程师。费用索赔 的范围包括:(1)承包商执行工程师下达的克服这种不利自然条件或人为障碍指令的费用;(2)工程师不在场时,承包商采取的合理措施(但是这种措施在事后必须经工程师认可);(3)这种不利自然条件或人为障碍的其它后果。承包商必须立即以书面形式通知工程师认可他不在场时采取的有关措施,索赔是否成立主要取决于一个有经验的承包商是否能合理预见到,应该注意按FIDIC 条款第12 条直意,有经验的承包商不仅限于得标的承包商。但是既然业主授标给他,他应该被认为是一个有经验的、能胜任工作的承包商,对一切风险作了力所能及的预测的承包商,因此在审理索赔是,采用其它承包商的证据是不能接受的。以下几点对这种索赔很有帮助:(1)业主提供的资料是注明了这种可能的不利条件或障碍;(2)有关的专家意见;(3)近年来的有关统计资料。另外,这种风险的后果可能牵涉保险公司替承包商承担的风险,所以承包商在提出索赔前,可先征求保险公司的意见,虽然此条款规定不利自然条件不包括不可预见的现场气候条件,但是FIDIC 条款第22(2)条意外风险的定义是“一个有经验的承包商不可预见的,又无法作适当保险的一切自然界的力量”。当气候条件不可预见程度较大,来势特别恶猛时,承包商可要求按FIDIC 条款第22(2)条意外风险进行理赔。当实际自然条件比业主提供的资料介绍更有利时,工程师无权按此条代表业主向承包商反索赔,因为这种索赔仅适用于有经验的承包商无法预见到的情况。如果承包商能部分预见到这种不利条件或人为障碍,那么承包商索赔的权力仅限于他不可预见的哪一部分。FIDIC 条款第44 条规定了给予承包商延长工期的权力,如颁发图纸或指
示的延误(第6 条);不利自然条件或障碍(第20条);工程的损害或延误(第20 条,第65 条);获得现场占有权的延误(第42 条);额外的工作(第51 条)。给予工期的延长并不意味业主要承担与此有关的费用增加,但是延期往往伴随着承包商有权索赔到额外费用,见FIDIC 条款第6.4 条和第42.2 条。
不利自然条件与人为障碍包括的范围很广,不利自然条件包括未预测到的地下水位、流沙或地下出现岩层等,人为障碍包括地下设施(如古墓、地下管线、电缆等)及业主的直接、间接阻碍行为等。
例如,某工程合同第70 条规定:承包商的油料必须以当地货币支付(暗示承包商必须在当地购油,业主承担保证供油的风险)。在施工过程中,由于当地供油不足,造成停工,承包商认为已构成人为障碍,按FIDIC 条款第12 条提出了工期及停工费用索赔并得到了认可。
又如承包商在施工中损坏路下供水管,造成停工,承包商按FIDIC 条款第12 条人为障碍提出了工期及费用索赔,索赔的理由是:(1)业主提供的图纸未标明被损坏的跨路供水管,而业主应该知道这种在道路施工使用权范围内的供水管位置并在适当的时候提供给承包商;(2)供水主管道未按标准埋设,且未设警告标志,承包商向有关部门咨询有关情况, 但是未能得到供水主管的有关资料。因此可作为不可预见的人为障碍,索赔获得成功。
实例5 :某公路项目,由于不安全因素停工,承包商提出了工期及费用索赔,工程师反驳由于另一条主体工程已完成的A/ P 线尚有遗留工程,而这部分工程未受停工影响,承包商因对此线路进行施工,因此,提出要扣回部分索赔工期。承包商陈述,虽然按原计划A/ P、P/ K线都在主要矛盾线上,由于A/ P线主体早已竣工,故遗留工程不在主要矛盾线上,它 的实施对整体进度没有影响,所以索赔工期不应被扣除。
索赔目的:(1)停工造成的费用损失;(2)停工造成的工期延误。
合同依据: FIDIC 条款第14.1 条。
合同分析:施工组织计划一般是连同投标书一同提交的,它通常包括:承包商职员工资清单、设备清单、各种货币在合同期内开支预测,这份计划对于业主进行评标是必不可少的,它也是承包商表明他已正确认识到保证竣工时间所应做的工作。合同条件第一部分和第二部分一般都规定了提交施工组织计划并报请工程师同意的时间。计划须提交工程师审批,承包商应采纳其对计划修改的建议,工程师将告知提交的施工组织计划存在不合理或不明确的方
面,并将他的意见通知承包商与他们一起讨论有关细节,但是承包商独立对此计划负责。
在招标文件或合同条件第二部分未作专门规定的前提下,承包商的施工组织计划不为合同的有效组成部分。但是一个详细的施工计划对承包商的延期索赔和加快进度索赔有很大的帮助,因为这些索赔的计算往往是通过比较原计划和实际情况得出的,而计划中的关键线路和资金周转图对工期索赔与工程范围索赔起着主要参考作用。因此,承包商
在呈交的施工组织计划中最好包括施工程序、人员、机具配置、形象进度或关键线路网络图及资金周转图等。虽然FIDIC 条款第14 条并未对计划的形式作具体的要求,但是工程师如无理拖延认可承包商的计划,承包商可按FIDIC 条款第6 条提出索赔(见实例2)。承包商在保质、按期及保证安全的前提下,可选择自己的施工方法(合同有专门规定时除外)如工程师、业主把某种施工方法强加于承包商,那么这种行为将构成FIDIC 条款第12 条的人为障碍,承包商可提出相应的索赔。
实例6 :承包商根据业主提供的坐标位置并挖基坑,在开挖AD 基坑坐标位置也有错误,承包商就此向业主提出索赔。索赔目的:(1)爆炸造成损失的费用和重新开挖所需费用;(2)爆炸造成工程的延误。
合同依据: FIDIC 条款第17.1 条;FIDIC 条款第20.4 条。
合同分析:对于工程的测量数据不准而造成的返工,如果确定是因为工程师提供的坐标参数、标高和方位等数据不正确而招致修改,则承包商可向业主索赔费用与工期。因为桩基位置不正确需重新核对后开挖,如果工程师要求承包商进行探挖而在工程量清单未就此专列暂定项之前提下,这属于追加作业,对此类工作付款的方式很多,可根据FIDIC 条款第51 条规定作工程变更处理;也可根据FIDIC条款第58.2 条规定,作为FIDIC 条款第52 条或FIDIC条款第59.4 条项下的暂定金额中的一笔进行支付;也可作工程量清单中的一个项目作分批付款处理。
FIDIC 条款第20 条规定了承包商保护工程的责任及其除外责任,在分析此条时,承包商应记住FIDIC条款第2011(f)条规定工程包括永久工程及临时工程。FIDIC 条款第20(2)条意外风险还应包括现场气候条件在内的,一切有经验的承包商无法预见,且无法作保险的自然界力量,此条涉及的是很不可能发生的风险。虽然对某一具体的自然风险可以进行保险,由于发生既率极低且费用很高,要花费资金和时间采取防范措施不太合理,所以承包商对此损坏不负责任。在按FIDIC 条款第21 条、第22条、第23 条和第24 条等规定办理保险时,承包商切忌将业主的风险作为自己的风险来保险,按此条规定,在FIDIC 条款第48 条规定下竣工之前,承包商负责保护永久工程及临时工程,在FIDIC 条款第48 条规定下竣工之后,承包商负责保护临时工程,业主负责保护永久工程,在合同期内或养护期内,只要是FIDIC条款第20(2)条款意外风险造成的损坏及损失,承包商皆可索赔工期及费用,虽然在此条款中意外风险仅涉及永久工程或临时工程的损坏及损失,承包商还应将此条与FIDIC 条款第40.2 条(暂时停工后工程师的决定)、第54.1 条(工程专用的承包商的设备、临时工程和材料)和第65.2 条(特殊风险)结合起来综合分析。
变更工程一般要影响工程费用,工程师有权在与承包商协商以后确定补偿的费用,并将结果通知业主,有些变更对承包商的施工工作量的增加可能很小,不会影响到原来订立合同的基础。而有些工程的变更,使施工工作量的增加很大,承包商要增加许多施工资源,甚至要将主要设备运到或送回现场,这时要将此变更作为一项新合同而对待,而不能作
为原合同基础上的变更,除非业主和承包商都同意将它作变更对待。
实例7 :某公路项目在路面施工时,业主的代理人损坏了施工现场附近的财产,受损当事人向承包商提出索赔,承包商认为此责任应属业主,业主向保险公司投保了第三方保险,通过与保险公司谈判解决了此事并将保险金支付给了受损当事人。索赔目的:索赔回受损当事人的保险金。
合同依据: FIDIC 条款第2211 条;FIDIC 条款第2212 条;FIDIC 条款第2213 条。
合同分析: FIDIC 条款第21 条、第22 条、第23条与第24 条,这些条款规定了承包商在FIDIC 合同条件下的保险义务,在施工过程中,由于业主的风险或承包商的风险,不可避免的要发生一些伤亡、损坏及损失,承包商的风险费由各种保险公司承担。因此,当承包商的风险发生时,承包商应考虑此风险是否属于他的风险,如果是他的风险应及时向有关保 险公司索赔。
土木工程一切险(包括承包商的机具、材料),这种保险的除外责任包括FIDIC 条款第20.2 条意外风险及FIDIC 条款第22 条下的除外责任。保险的受益人为承包商与业主。而且业主还须认可这种保险的保险单,承包商在办理保险业务时,应清楚哪些是业主的风险哪些是承包商的风险,以避免重复支付保险费。另外,承包商与保险公司一起根据有着的资料来分析现场气候条件不可预见的因素,以确定风险承保的程度。
工程第三方险,这种保险是对受工程影响的第三方人员财产的保险,保险的除外责任包括在施工占地权范围外及FIDIC 条款第20.2 条、第22 条下业主的风险。
其它险:如人生保险、车辆险、海运险等。
保险索赔一般只能索赔直接损失,而且保险仅规定了财务责任,不解除承包商的法律责任,特别是在发生车辆险和第三方险时,是保险公司与受损当事人直接谈判解决索赔事宜,但是受损当事人事后 仍可通过法律程序向承包商索赔,因此在这种情况下,承包商应特别小心。实例8 :在一个大型的工程项目上,同时有几个承包商承担不同的施工任务,某一承包商负责工程的结构施工,并承担通往施工现场道路的维修保养责任,根据工程师的书面指示,结构工程承包商要将其道路供机械工程承包商运输大型设备使用,结构工程承包商接受了工程师的指示,但是随后向工程师提出了与此有关的费用索赔。
索赔目的:机械承包商承担部分道路养护费。
合同依据: FIDIC 条款第31.1 条;FIDIC 条款第31.2 条。
合同分析:大型土木工程施工经常涉及几个承包商在同一现场施工,承包商有义务按工程师的指令向在现场或现场附近工作的其它承包商提供合理的便利,以便根据项目的施工组织计划进行工作,而且这种义务应在投标文件中明确规定。在合同工作范畴中一般包括有向其它承包商提供必要的方便和服务的责任,这些服务是:机构设备、脚手架、住房、供水、供电、办公用品、医疗设备及护理、无线通讯、电话等。标书中同时还应写明提供服务责任的性质、范围,以及其单价或价格等。如果工程师书面要求承包商向其它承包商提供他所负责养护的入场道路,承包商应提供各种服务或要求,但是,承包商可索赔由此而产生的费用。如其它承包商的行为造成承包商的施工延误,那么他还可以按FIDIC 条款第44 条特殊情况索赔工期。至于就这种延误承包商能否索赔费用,此条并未作明确的规定,除非承包商
投标时加以专门说明。其它承包商本身的因素,如罢工、封闭工厂等造成的延误,承包商很难索赔费用。但是在特殊情况下,如业主的直接或间接的行为使其它承包商的行业构成障碍,承包商可寻求按FIDIC 条款条12 条人为障碍提出费用索赔,而且这种索赔主要取决于:(1)在招标时,业主是否对其它承包商的工程作了详细的介绍、说明;(2)根据这些资料,一个有经验的承包商是否预见到这些延误或干扰;(3)业主的协调工作;(4)提供便利的合理性,因为业主的行为协调不善,信息不准,要求承包商提供超合理范围的便利等,本身就构成了FIDIC 条款第12 条下的人为障碍。另外,如由于其它承包商的行为使承包商受到索赔,承包商应从业主处寻求保护,FIDIC 条款第22 条作了相应规定。
实例9 :工程所在国与领国可能发生战争,出于安全因素,工程师按合同条件第40 条下达停工命令,造成承包商机具人员大量闲置,承包商按合同条件的第44 条和第65 条提出了工期及费用索赔。索赔目的:(1)停工造成的费用损失;(2)停工造成的延期。合同依据: FIDIC 条款第44.1 条;FIDIC 条款第65.5 条。
合同分析:如果工程师下达停工令或部分停工令,这种停工或部分停工不是由现场气候条件造成的,而是由工程师、业主的失误、意外风险或非承包商的失误等因素造成的,那么承包商可索赔工期及费用,但必须在工程师下达停工令后的28 天内通知索赔停工的意向。承包商可索赔的停工或部分停工如超过90 天,而工程师未在接到承包商书面要求复
工的28 天内下达复工令,那么承包商还可按业主终止合同(FIDIC 条款第65.8 条)或业主删减工程(FIDIC 条款第51 条和第52 条)提出索赔, 虽然FIDIC 条款第40(B)、(C)条规定承包商不能索赔由于现场气候条件造成的停工,但是FIDIC 条款第40(c)、(d)条规定承包商可索赔由意外风险造成的停工,而意外风险又包括不可预见且无法作保险的异
常气候条件,因此承包商可寻求按意外风险索赔异常气候条件造成的停工。按此条款直意,承包商仅可索赔在停工期间,按工程师的指示保护工程所产生的费用,其它停工费用如闲置机具的费用,人员及管理费等是否能索赔,此条并未作明确规定。如果工程师、业主的直接、间接行为造成停工,那么一切额外费用都是业主的风险。在承包商被迫停工时
(特别是当承包商可提出索赔的停工)工程师常常不按此条下达停工令,在这种情况下,承包商应主动致函要求工程师下达停工令,并按FIDIC 条款第52.5条通知索赔意向。承包商在此案例中未选择FIDIC条款第40 条进行索赔费用的原因是:(1)工程师在停工期间未下达有关指令,FIDIC 条款第40 条不适用于索赔闲置费;(2)不安全因素是属于FIDIC 条款第65 条特殊风险,承包商可索赔一切额外费用。
实例10 :某项工程合同规定工程师用房属一类房,用地由业主提供,一类房必须在开工令下达后的120 天内完成,但是业主在开工令下达的第87 天才将一类房用地权交给承包商。致使承包商延误了一类房的修建。据此承包商提出了索赔。
索赔目的:(1)延长一类房修建的工期;(2)赔偿为工程师临时租房费用。合同依据: FIDIC 条款第42.1 条;FIDIC 条款第42.2 条。
合同分析:能否在接到工程师的开工令后按时开工对承包商的施工有重大的影响,开工的延误可能损害承包商的信誉,还可构成违约行为如FIDIC条款第63 条规定。承包商如未能按时开工,而又未能有合理的工期索赔。工程师将发布一特别指令,如果承包商在接到此指令的28 天内仍未开工,那么这种延误将构成违约。开工延误的潜在因素很多,除承包商本身的因素外,还有工程师、业主的行为、预付款、进口许可证、场地的提供等。因此,承包商开工延误时,除分析自身的原因外,还要分析是否有业主的因素。业主向承包商发出的开工通知的时间期限很重要, 通知书应送到承包商的规定住地(FIDIC 条款第6.8 条有规定)并应有回执,承包商要根据此日期从承包商、材料供应商处先得到认可,以防止不能迅速订货,他们可能会提高价格。最重要的是在此日之前业主应给出现场使承包商拥有占有权,并将各通往现场通道清理干净,根据已确定的计划完成其它的法律或财务手续。业主有义务为承包商作好以下开工准备工作:业主履行向承包商支付预付款的义务;当地政府机构对工程承包合同的认可;在规定日期前向承包商提供进口许可证等。
FIDIC条款第41 条未对工程师下达开工令的时间作明确规定,承包商应在适当地时候主动与业主、工程师商议下达开工令。因为工程师开工令的延误可能根本改变承包商的单价结构如遇到过高的通货膨涨率,在冬季或雨季施工等。
FIDIC 条款第42 条规定,当工程师按第41 条下达开工令时,业主有义务按承包商的施工计划或根据承包商合理的建议将施工所属的占地权授予承包商,如果承包商的开工或施工由于业主未授予这种占地权而受到延误,那么承包商可索赔工期及费用。
实例11 :某工程由于预付款迟付87 天,承包商就此提出索赔,工程师认可了87 天的索赔工期及相关费用。然而由于这87 天的延迟,使工程施工正好面临材料短缺,且处于一个雨季中,承包商因此又停工了3 个月。承包商又提出了3 个月的工期及停工费用索赔(按规定在合同期内,雨季、材料短缺为不可抗力,不能索赔费用),承包商的理由为:(1)由于
预付款的迟付转移了承包商的风险期,如果预付款没有迟付,承包商可在原合同期内完工,避免材料短缺的情况发生;(2)原合同期内,承包商将承担三个雨季的风险,由于预付款迟付的原因,使承包商经历了4 个雨季..风险期发生了转移,故多出的这个雨季是由业主的行为造成的。因此雨季、材料短缺不能被视为不可抗力,而应作为业主违约处理。
索赔目的:(1)因为预付款迟付,造成的工期延误(包括3 个月的停工);(2)工期延误遇上雨季、材料短缺的费用补偿。
合同依据: FIDIC 条款第44.1 条;FIDIC 条款第44.2 条。
合同分析:工期索赔不仅是承包商减免延期罚款的重要手段,而且认可索赔工期的程度往往决定了费用索赔的多少。延期的后果可能使承包商有权得到额外支付,如FIDIC 条款第6.4 条和第42.2 条的规定。按FIDIC 条款第44 条规定,就追加或额外工作,反常恶劣气候条件,非承包商失误的特殊情况,承包商皆可索赔工期。但是承包商必须在追加或额外工作开始后,或特殊情况发生的28 天内将有关工期索赔的详细资料呈交给工程师,工程师有义务及时地将工期索赔的审议结果告诉承包商与业主。承包商应该记住,工期索赔是承包商的权力,因此不一定非要等到延期发生后才索赔工期,特别是当FIDIC 条款第47.3 条设有工期提前竣工奖时,每当给予一定的延长工期时,应明确规定新的竣工日期以取代根据FIDIC 条款第43 条规定的竣工日期,索赔工期的重新认可极为重要。另外,业主如删减工程(FIDIC 条款第51 条),工程师无权据此减少承包商的索赔工期或原合同工期,因为FIDIC 条款第44 条仅限于承包商索赔工期的权力。对同时发生的,不同特殊情况的工期索赔,工程师或许只考虑它们的综合影响。但根据此FIDIC 条款,工程师无权由此而减少承包商的索赔工期(如水泥、钢材同时供应不足,而业主又删减部分工程,它们之间没有必然联系,并不能因此将索赔工期抵消)。工期索赔潜在的理由很多,除追加额外工作、反常恶劣气候条件、合同的有关规定之外、非承包商失误的特殊情况等,还有材料短缺、罢工、闭厂、其它承包商的干扰等。承包商还应认识到,工期索赔的认可并不意味着承包商就能索赔费用(如不可抗力的工期索赔就不行),工期索赔主要取决于关键线路上工序受到的干扰或延误,承包商的网络图计划对工期索赔极为重要。工期索赔的认可可使承包商据此提出更多的与此相关的工期索赔及费用索赔,如停工、延期加快进度、风险期转移等,承包商应在适当的时候,提出适当的工期要求。
实例12 :在某工程的施工过程中,承包商提出了工期索赔,工程师认可了承包商的工期索赔,并按合同条件第46 条要求承包商加快进度。以后根据工程师的审议结果,承包商的实际完工较承包商的合法延长工期提前了3 个月,承包商提出了加快进度费用索赔(如星期天加班,延长工作小时,追加设备费等费用)。索赔目的:业主要求加快进度造成的费用补偿。合同依据:FIDIC 条款第46.1 条。
合同分析:承包商有权按施工计划在合同期内或按修改后的施工计划在延长合同期内完工。此案例的延长工期是得到工程师的签字认可的。因此,承包商没有义务接受工程师按业主任何提前完工的要求,除非承包商与业主就加快进度的费用补偿达成一致意见(合同补遗)。另外,在合同期内,还可能存在如下特殊情况:承包商施工受到延误,并提出了
工期及费用索赔,由于种种原因,工程师暂时未认可承包商的索赔,而是要求承包商加快进度。但是工程师对索赔最终审议结果表明,承包商的实际完工日期比索赔延期重新订的合同期提前了,承包商由此而提出了加快进度索赔,虽然工程师常常以各种理由加以拒绝,如当时的索赔资料不充分、不齐备等,但是业主往往都非常通融,因为按时或提前完工
给业主带来的收益比支付合理的加快进度费用或追加工期并支付延期费用要大多得。同时,承包商应记住“索赔工期是自己的权力,并不一定要面临罚款时或需要时才索赔工期”。索赔加快进度的费用一般是通过比较施工计划考虑诸如加班、追加设备等因素进行计算。
实例13 :某公路工程由于工程施工质量不高,在养护期内,出现大量非承包商失误造成的缺陷,承包商提出缺陷修补应作为额外工作———变更令(FIDIC 条款第49.3 条)进行处理,原来承包商的BOQ 单价(工程量清单价)不适用这种分散、零星的变更令工作(BOQ 点工价太低)。因此, 要求按FIDIC 条款第52 条索赔以成本加管理费计价。承包商的索赔得到了认可。索赔目的:补偿修补缺陷的费用(包括管理费)。合同依据: FIDIC 条款第49.3 条。
合同分析:养护期又名缺陷责任期,起算为工程师按FIDIC 条款第48 条签发竣工证书之日,合同附录将给出养护期的具体天数(一般为一年),在此期间内或在养护期截止后的14 天内,承包商必须完成竣工时遗留的未完工程,并按工程师的指令修补缺陷等。如果缺陷等不是由承包商造成的,那么业主将承担由此而产生的费用。在引用FIDIC 条款第49.3 条时,承包商应注意如下几点:(1)正常磨损是承包商的除外责任;(2)工程师无权延长养护期;(3)工程师无权在养护期内下变更令或要求承包商做追加工作,因为工程已竣工,而变更令的前提是为完工所必须的(FIDIC 条款第51 条的规定);(4)非承包商失误造成的修补工作的计价是以额外工作———变更令的形式进行的(FIDIC 条款第44.3 条规定)因此承包商可按FIDIC 条款第52 条要求以点工或成本加管理费形式计价, 承包商还应注意,FIDIC 条款第48 条规定的竣工之日起,保护永久工程的责任应由业主承担(FIDIC 条款第22 条),因为工程已移交给业主了。而令人费解的是FIDIC 条款第49.2 条又要求在养护期截止时,工程必须符合竣工时的要求(正常磨损除外),这很容易使工程师误认为承包商负责所有的养护———保护工作(如清除杂草、清理边局等),而工程量清单一般不会列项让承包商得到这些工作的付款。因此,承包商切忌将业主在FIDIC 条款第20 条下保护永久工程的责任作为自己的养护责任(特别是质量要求不高的工程)。因为承包商的养护责任仅包括未完工程、缺陷修补及合同专门规定的养护责任(如有时)。实例14 :某公路工程,业主要求承包商修建原合同范围外的一条新路,承包商在原合同单价的基础上提高40 %报出新单价,工程师提出原合同工程质量清单有适合的单价并提议按FIDIC 条款第52条以原合同单价计价。承包商指出新增加的这条路不属于FIDIC 条款第52 条的变更令,因此与第52条没有任何联系,并表示业主如拒绝新单价,承包商将无法修建这条路。最后,承包商的新单价得到了完全认可。索赔目的:对新增的一条路进行重新定价。
合同依据: FIDIC 条款第51.1 条;FIDIC 条款第51.2 条。
合同分析:在合同期内,工程师有权对工程做出变更,这种变更可包括增减工程量,删减工程,改变工程性质、质量,额外工作等,承包商有义务执行工程师以书面或口头形式下达的变更令。但变更令有一个前提,即只能在原合同范围内变更,或只能下达为完工或完成原合同意图所需的变更令,工程师无权在养护期内下达变更令,亦无权下达任何超越此
前提的变更令(这种指令所涉及的工作被称为超合同范围工作)对这种超合同范围的工作,承包商可拒绝或可通过与业主谈判,就有关条件如工期、费用等达成一致意见后才接受,承包工程有时还可能出现如下情况:工程师下达了大量属于工程师权力范围内的变更令,但是这种变更令的综合效果使完成的工程与原合同意图出入太大,那么这种完成的工程亦构成了超合同范围工程,承包商可通过决策索赔,与业主谈判解决一切有关的费用争执。例如:原合同为维修,大量的变更令的结果使工程性质变成重修,那么在决算时,承包商可与业主谈判,用与原合同单价完全没有联系的单价来重新计算整个工程的价值。对于合同范围内的工作变更,如果合理时,使用工程量表中的费率和价格,如不合理时,则应以工程量表中的费率和价格为基础确定新的费率和价格。如果是超合同范围的变更,则应对费率和价格进行重新估价。
实例15 :某一工程基层修补面积超出工程量清单数量的50 % ,承包商提出了工期及费用索赔如下:(1)基层修补在施工计划的关键线路上,增加基层修补的数量延长了合同施工工期,故应延长工期;(2)由于基层工期延长,延长了总工期,而路面、边沟等项目的数量未与延长工期同步增长,造成工作效率降低,因此应索赔减低效率造成的额外费用;(3)由于工程延长,使承包商承受了更高的通货膨胀,所以应索赔额外的通货膨涨费用;(4)基层修补的原合同价低于正常单价,由于其数量超过工程量清单数量,其超出部分数量改变了原合同总价的平恒(不平恒单价、平恒总价),使单价变得不合理,承包商要求用合理单价,计价超出部分的工程量。承包商的以上索赔得到较为满意的解决。
索赔目的:(1)因为增加了额外工作造成工期延长;(2)增加了额外工作使承包商的费用增加(包括工作效率降低和通货膨涨影响造成的费用损失)。
合同依据: FIDIC 条款第44.1 条;FIDIC 条款第52.1 条。
合同分析:承包商由于变更而提出的索赔是承包工程最常见的索赔之一,其主要原因是承包工程不可避免地出现一些不同程度的变更。FIDIC 条款第52.1 条规定,如工程量清单对追加、额外或删减的工程列有适合的单价,那么这种追加,额外或删减工程将以原合同清单单价计价。这种单价的审议方法仅适用于那些在工程性质方面与原合同工程相同
或近似,且没有工期延长因素的追加、额外或删减工程。如果追加、额外工程的性质与原合同工程有不同之处,或有可能延长工期,那么承包商可提出单价变更及费用索赔。
a)单价变更,有些工程师在审理单价变更索赔时认为承包商的变更单价应与原合同单价相似,或应基于相同的单价水平,承包商可以拒绝接受这种观点。因为变更令是业主的风险,在对待业主的风险时,承包商没有义务受制自己在单价方面的风险。再者,寻求新单价的原因是原合同单价不适合,因此新单价的确定就不应与这种不适合的单价联系在一起。承包商在提出新单价时,最好基于实际费用因素,单价一般有如下几个费用组成:(1)人工费;(2)机具费;(3)材料费;(4)现场管理费、总部管理费及利润。有些工程师较常以直接费的一个百分数作为承包商的管理费及利润,但是这种方法的流动性较大,故如能实际计算的管理费最好据实呈报。如:工程保险费、分包商的费用等。新单价的计算在很大程度上是基于一些理论上的假设为定额,这种理论上的假设有时不能反映实施开始后可能出现的因素,如特殊的临时工程,工序打乱,效率降低,加班,特殊风险或增加机具、人员及对其它工序的干扰等因素。因此承包商在提出索赔意向时最好加上“ ⋯及一切由此产生的额外费用⋯”的话,在这些因素实际发生时,承包商应据实提出索赔。如下单价变更的程序可供参考:(1)选定与原工程较大程度上相同的主要项目, 确定某单价;(2)再确定主要项目的附属项目的单价;b)费用索赔,如果变更对承包商的工期有影响,承包商应提出工期索赔,随着工期索赔的认可,承包商又可提出相关的费用索赔,如前期管理费、利润损失、效率降低、风险期转移(如合同延期至冬季、雨季及其它承包商的风险)及对其它工序的干扰等,因此承包商应做好一切有关上述的记录。
FIDIC 条款第52.2 条规定如果追加额外工程的实施或删减工程使其它合同单价变得不合理或不适用,那么承包商亦可提出索赔,这种索赔的理由很多。如房屋基础的变更将总工期延长,上层结构的施工要遇到更高的通货膨涨率,并造成到场的其它设备闲置;路基的变更造成露面、边沟工序的效率降低。另外,承包商去投标时,有权在工程量清单项目下自己分配工程的费用(不平衡费用分配或删减高单价项目数量,增加低单价项目的数量)皆可能改变承包商投标时的概念,使单价本身变得不合理,承包商在这种情况下,亦可提出单价变更索赔(在合同条件第二部分一般要规定,在实际工程量较工程量清单数量超出或低于多少百分比时,承包商可索赔单价变更)。
FIDIC 条款第52.3 条对合同总价变更限定了百分比(在合同条件第二部分,一般规定为15 %),承包商可对以前提出来的索赔(如延期索赔,风险期转移索赔,单价索赔)的工程数量增减及调差中的费用因素进行综合和合理地验算,验算的内容包括现场、总部管理费的超收或不足。FIDIC 条款第56条:在承包工程的施工过程中,大多数情况下是承包商自己计量工程量,然后交工程师审查认可,但是应该认识到,在FIDIC 条款下,工程计量的义务在工程师,而承包商只是协助工程师计量工程。
实例16 :某工程在履行合同期间,当地政府为打击美元黑市交易实行货币管制(主要通过当地货币相对于美元贬值),结果使承包商遭受了更高的通货膨涨,承包商按合同条件第70 条法律变更提出索赔并得到了认可。
索赔目的:因为法律的变更使承包商招致通货膨涨的损失。合同依据:FIDIC 条款第70.2 条。
合同分析: FIDIC 条款第66 条规定:如果战争或出现合同各方均无法控制的局面或由于法律的禁止使工程或部分工程无法进行,那么就应解除合同各方就工程或部分工程所承担的合同义务,在这种情况下承包商可按FIDIC 条款第52 条删减工程及FIDIC 条款第65.8 条合同终止索赔费用。另外,承包商应注意,工程是否能实施或是否有能力实施是承包商在投标时就应考虑的风险,在实施过程中,承包商如发现工程无法实施或自己无力实施, 则一切后果皆由承包商自己承担,而且业主还可能向承包商提出反索赔(参考FIDIC 条款第63 条和第65条)。由于“终止”在英国的习惯法法系下没有明确定义,FIDIC 条款在最近出版的标准合同条件中(如FIDIC 电力、机械、现场安装工程标准合同条件
1987 年第三版)就已将“终止”改为“不可抗力”。在这种情况下对此条的适用法律为法国的大陆法系,“不可抗力”的内容与FIDIC 条款第65.5 条的特殊风险一致,在此不作详细介绍。
根据FIDIC 条款第67 条规定:如果承包商与工程师、业主发生争执,承包商可诉诸仲裁或法律,以对暗示的义务、风险、违约、侵权等做出裁决,裁决的内容可包括合同已有的规定。因为合同的规定如与适用法律(FIDIC 条款第51.(b)条)相悖,那么这种规定将没有合同约束力。承包商应记住,最好协商解决一切与业主的争执,仲裁或法律手段只能是最后的选择,它可能使双方遭受更大的经济损失。因此承包商在作决定时要全面分析,权衡利弊得失。业主的行为如构成FIDIC 条款第69.1 条或合同条件第二部分此条定义的违约,那么承包商除可按FIDIC 条款第65.8 条规定的项目索赔外,还可索赔一切由此而遭受的损失如利润损失等。在当今的承包业中几乎没有一个合同不对施工费用的涨跌做出有关的调价规定,尤其是在通货膨涨和货币兑换率不稳定的时期。调价的方式有很多,如递增公式及直接费调差(人工、材料等),合同条件第二部分就此将具体规定调价的方式。承包商应记住,除合同规定的索赔及FIDIC 条款第70.1 规定的调价外,一切其它费用的涨跌是承包商的风险,在投标截止前30 天之后,施工所在国如出现法律、法规或地方法律变更或颁布新的法律、法规或地方法律,而使承包商的费用发生变化,那么应对承包商的合同价做出相应的调整。因此承包商应熟悉施工所在国投标前的法律、法规、地方法律,一旦发生变更或颁布新的法律等,使承包商遭受损失,就应主动提出损失索赔。
以上案例分析中,基本上涉及到了FIDIC 条款中有利于承包商索赔的条款。并在案例合同分析中,将有关FIDIC 条款中的主要条款目录列出,并未将所有相关条款列出,作为一种介绍也未将各合同条件中第二部分的相关条款列出。在具体的索赔中,承包商应尽可能将相关条款都列出,其中也包括每一具体工程合同条件中的第二部分的条款。
FIDIC条款 篇3
关键词：FIDIC条款,应用,探讨
1 工程概况
六沾铁路W4标位于云南省宣威市乐丰乡境内,线路全长12.95 km,合同造价5.7亿元,合同工期42个月,合同开工日期2008年6月13日,实际开工日期2008年1月,合同完工日期2011年12月13日,业主要求完工日期2011年9月30日。本标段工程是路桥涵隧道俱全的综合性工程,其中隧道3.6座,总长11.12 km;涵洞2座;大中桥7座,长1 724 m。控制性工程三联隧道,分设两个斜井工作面进行施工,其中1号斜井工区为高瓦斯工区,施工难度和安全风险巨大。
2 合同的基本情况
六沾铁路是铁道部为引进外资,加快投融资体制改革而进行的一次大胆尝试。具体实施由铁道部利用外资和引进技术中心、成都铁路局(以下称“业主”)、国信招标有限责任公司和中国国际工程咨询公司联合体(作为业主的采购代理)为一方与中铁隧道集团有限公司(以下称“承包人”)为另一方于2008年5月16日签订《国铁Ⅲ贵昆铁路六盘水至沾益段增建第二线工程项目(土建工程)铁路建设工程施工合同》。
由于主客观条件的限制,2007年8月23日投标报价时因为不完全具备FIDIC合同实施条件,投标报价资料综合工费暂按铁建管[1998]115号文《铁路基本建设工程设计概算编制办法》的编制期与基期综合工费标准的差价,外来料按铁建函[2006]2号文公布的《铁路工程建设2005年度材料价差系数》,以28号文为材料基价的工程项目计算。当地料以调查收集价与28号文之差,水、电、运杂费不调差。价差调整到了2005年,并不是投标前28 d(2007年8月20日)的市场价格。2007年8月投标报价使用2005年的材料单价,明显极不合理。但在业主的强势地位下,承包人只好暂时接受业主单方面不合理的要求。
既然是外资合同,其执行的唯一要件就是合同。自2008年5月16日签约之日起,合同生效。
六沾项目采用FIDIC施工合同条件(MBD)单价合同,业主经常以合同条款与铁道部现有管理办法抵触为由不执行合同,致使合同环境差,合同执行难度大。
在FIDIC合同条件下,作为签约的双方当事人,业主与施工单位在合同关系中的法律地位是平等的,合同双方必须严格遵守“公平诚信、等价交换、随行就市、权责对等”的原则,一方不能无价强占另一方的利益或服务。
3 合同执行中存在的主要问题
3.1 重新组价
重新组价是FIDIC MDB 2006版合同专有条款,是承包人创收的重要支柱。重新组价的核心是专通合同条款中所约定的“应根据实施该工作的合理成本和合理利润,并考虑其他相关事项后得出”。主要是按什么文号组价;人工、材料按什么价格;取什么费的问题。既然价格调整严格执行由云南省统计局公布的各施工期和2007年8月23日云南省当地人工、材料、机械市场价格测算,在重新组价时,承包人认为组成新综合单价的人、材、机价格也应为投标前28 d当地市场价格,这样才能体现“合理成本和合理利润”的合同约定。
铁道部利用外资和引进技术中心《关于六沾铁路增建二线(成都局管段)外资标段有关问题的函的复函》(外资函[2010]002号)、贵建指[2010]63号关于转发《关于六沾铁路增建二线(成都局管段)外资标段有关问题的函的复函》的通知却要求重新组价和新增工程执行铁鉴函[2006]972号文件。仍要求承包人按照2005年材料单价组价。2005年的材料单价做不出2007年的工程,收入严重扭曲,哪来的合理成本和合理利润,FIDIC合同双方的权责是对等的,任何一方没有履行自己的义务,单方面违约给另一方造成损失都要给另一方补偿。铁道部外资中心发函利用行政手段单方面违约,行政命令没有法律合同依据,违背了“权责对等”的合同原则。外资中心答复文件,跟合同约定相悖。
3.2 工程变更
FIDIC MDB 2006版专通条款第13.1,13.2,13.3条,对变更工程的变更权、变更工程的价值、变更程序都做了明确规定:外资合同中没有Ⅰ类,Ⅱ类变更之说。变更和调整本应严格遵循合同,而《国铁Ⅲ:六沾技术规范》第0105.13条工程变更设计中却规定:变更设计的分类及程序,按中华人民共和国铁建[1997]125号《铁路基本建设变更设计办法》和工程师对有关变更设计规定的要求办理。变更设计实际执行过程中也是执行铁道部现有管理办法,没有严格执行合同。
3.3 施工图量差
合同协议书中技术规范地位和解释顺序应高于施工图纸,施工图纸地位和解释顺序应高于标价的工程量清单,工程量清单单价应该用施工图工程数量编制,实际情况却是工程量清单单价由初步设计图工程数量编制,工程量清单单价制约技术规范和施工图,施工单位干施工图的活却拿初步设计的单价,施工图量差却要由施工单位单方面承担,严重违背了“等价交换”的合同原则,应按照合同约定补偿承包人施工图量差。
3.4 高瓦斯隧道施工增加费用
招标设计阶段三联隧道就已经定性为高瓦斯隧道,高瓦斯隧道施工、揭煤需增加安全措施及费用,在投标报价清单中无高瓦斯隧道费用。高瓦斯隧道施工增加费用应按新增项目或专项变更解决。
3.5 新增项目界定
中隧集团管段新增项目主要有三联隧道2号斜井、老房子隧道下穿既有线、涵洞旋喷桩、大管棚、土钉墙、水泥搅拌桩、锚杆框架梁、锚索框架梁、大桥承台防护等,除三联隧道2号斜井、老房子隧道下穿既有线,其他工程项目业主不同意按新增项目列项。投标报价时工程细目计量单位比较综合,里面子项的含量发生了改变或者新增加了一些子项,按照FIDIC MDB 2006条款理解,既然合同清单单价中不含有该项目的工程量和单价,承包人按照技术规范、施工图纸施工,就不应该是无偿履约,业主按照合同支付承包人新增项目费用理所当然。凡是在初步设计基础上增加的工程项目都应作为新增项目,组成新综合单价的人、材、机价格为投标前28 d当地市场价格。
3.6 大临工程汽车运输便道
合同标价的工程量清单A.前言第2条规定:“工程量清单中所列的工程数量是预计数量,可作为投标人共同基础,支付应以工程师认可的、完成的实际工程数量为依据,最终按工程量清单的单价和价格做价进行支付”;合同通用条款第12.1条规定:“……和其他认为根据合同有权得到的款额细节,为了付款,应按照本条规定对工程进行测量和估价……”。《国铁Ⅲ:六沾技术规范》第1006.01.02计量规则:汽车运输便道包括:1)新建干线;2)引入线;3)改扩建便道,每个细目均是按设计长度单独计价,但是在合同清单中,把这三个细目综合成一个细目,因此计量时可按以上三个细目工程量之和进行计量。根据以上三条:第一,汽车运输便道工程应该按实际测量数量进行计量;第二,工程师(或工程师代表)应组织对现场便道数量进行现场测量核实;第三,汽车运输便道早已完成,应尽早按实际完成数量计量。
3.7 工期顺延
FIDIC MDB 2006版合同专通条款对竣工时间的延长做出明确的界定:异常恶劣的气候条件、非承包商自身原因造成的工程延期、延期的工程项目在关键线路上,《国铁Ⅲ:六沾技术规范》第0106节征地拆迁规定业主负责办理正式工程土地征用申报,洽谈征地、拆迁补偿标准,签订征地、拆迁补偿协议。我集团自2007年11月进场以来,遭遇2008年特大雪灾、临电供应滞后、三联隧道围岩变更、三联隧道2号斜井碴场征地等非自身原因的影响。对于承包商无法预料的客观原因,工期应合理的延长。工期不延长,为了保证质量、安全和工期,多投入费用部分业主应该给予合理补偿。要么顺延工期,要么增加赶工费用。
3.8 机械调遣费价差的调整
机械调遣费作为合同计价的一部分,在合同条款中又未说明不予调整价差,业主按照其他项目部管理模式不给予调整,是不合理的,违背合同。
4 结语
外资合同在实际操作过程中多次出现外资合同和铁道部内资管理办法抵触的现象,使外资合同执行困难重重。建议铁道部尽快出台外资合同管理实施细则,以便外资合同顺利执行。目前对于业主单方面违背合同,承包人并不接受,除向建设单位和有关部门积极陈述建议外,承包人在调解无效,必要时可提起仲裁和诉讼。铁路引进外资,开放市场,走国际化建设程序是大势所趋。FIDIC 2006版合同作为国际上通行的施工合同条款融汇了先进的项目管理理念,合同当事双方只有严格按合同办事,从共赢的角度出发,规范合同双方的权利和义务,才能维护合同的权威,推动铁路投融资健康发展。
参考文献
[1]田威.国际经济合作FIDIC合同宗旨[Z].2002.
[2]田威.风险案例及索赔条款(下)[J].国际经济合作,2001(5):20-22.
[3]田威.FIDIC合同中B.Q.单的运用技巧[J].国际经济合作,1994(10):8-10.
[4]祁春平.FIDIC合同管理模式在青海省公路工程施工管理中的应用[J].今日科苑,2008(10):92.
FIDIC条款 篇4
国际咨询工程师联合会 (其法文名为Fédération lnternationale Des lngénieurs Conseils, 英文名为International Federation of Consulting Engineers, 简称FIDIC) 的施工合同条件中对监理 (咨询) 工程师定义如下:由雇主任命并在投标书附录中指明, 为合同实施担任工程师的人员[1], 由此可见, 在FIDIC施工合同模式下监理 (咨询) 工程师的主要职责是负责合同管理。
虽然FIDIC条款中没有明确规定咨询工程师的来源, 但在实际工程中监理 (咨询) 工程师一般都是由项目的设计单位派出, 故可以理解为监理 (咨询) 工程师本身亦有着来自设计单位强有力的技术支持。
从FIDIC合同结构来看, 其实质是要建立一个以监理 (咨询) 工程师为中心的合同管理体系。监理 (咨询) 工程师独立于雇主与承包商, 构筑起雇主、承包商、工程师三者之间的三角关系并实现相互平衡, 这对完成合同至关重要。《施工合同条件》规定监理 (咨询) 工程师负责协调业主与承包商之间的索赔、各承包商的设计等[2]。由此可见, 监理 (咨询) 工程师与承包商之间是管理协调的关系。监理 (咨询) 工程师处于中心位置, 既负责与承包方有关的签证审批、检查监督, 又负责与业主方有关的建议认可、经济职权、保密义务等[3]。监理 (咨询) 工程师地位如图1所示。
注:实线表示合同关系和管理协调关系;虚线只表示管理协调关系
2 FIDIC条款下监理 (咨询) 工程师的角色
2.1 设计者
在FIDIC条款下, 设计者应该是监理 (咨询) 工程师的首要角色, 这个角色随着业主发起一个项目而开始, 在合同文件进入执行阶段基本结束。一般情况下雇主会与监理 (咨询) 工程师签订相应的咨询合同来要求和限制监理 (咨询) 工程师应该提供的设计服务内容。但在合同中有所规定或者单独签订协议的情况下可以例外。应当注意的是, 虽然监理 (咨询) 工程师扮演设计者角色, 但承包商无权就施工图纸和设计文件中所表达的设计状态的通过雇主向监理 (咨询) 工程师提出改变和修改, 这与国内不同。
2.2 监督者
在FIDIC条款下, 监理 (咨询) 工程师负责对承包商在项目施工过程中进行全过程的监督与监控, 在承包商执行施工合同来达到规定的质量要求的时候, 监理 (咨询) 工程师履行自己作为监督者的角色。从每一步工序均需提交报验单 (Work Inspection Require) , 到现场巡视发给承包商的现场工作指令 (Job Site Instruction) , 从工程动员期一直到竣工验收, 监理 (咨询) 工程师扮演着全方位的监督者角色。应当注意的是, 监理 (咨询) 工程师质量验收并没有以主控项目和一般项目区分验收标准, 这与国内不同。
2.3 裁判者
在FIDIC条款下, 监理 (咨询) 工程师扮演着裁判者的角色, 这个角色随着雇主和承包商出现争议而出现。应当注意的是, 国内监理没有裁定者的角色, 此点与国内不同。虽然FIDIC条款中规定监理 (咨询) 工程师是独立存在确保裁定者角色的公正性。但笔者认为这一角色对承包商十分不利, 因为一则监理 (咨询) 工程师是由雇主聘请并付费;二则某些争议正是因为承包商认为监理 (咨询) 工程师做出不正确的决定引起。虽然合同中规定承包商有权对监理 (咨询) 工程师的决定表示反对并申请仲裁, 但是在影响仲裁结果的诸多因素中, 监理 (咨询) 工程师的意见依然是不可或缺的重要因素。
2.4 证明人的角色
在FIDIC条款下, 监理 (咨询) 工程师负责承包商支付证书的审批, 向雇主证明他认为到期应支付给承包商的有关付款金额, 由此可知监理 (咨询) 工程师作为证明人的权利的重要性, 这一角色与承包商在项目运行过程中的现金流息息相关。同时, 如果雇主没有在合同规定的时间内支付承包商相关应得款项, 工程师作为证明人也担负着计算、确认和证明相关延期支付利息的重任。
3 FIDIC条款下与监理 (咨询) 工程师的沟通
FIDIC条款下, 监理 (咨询) 工程师赋予的角色与作用与国内监理工程师不同, 许多在国内与监理工程师沟通良好的承包商在海外工程中都面临着“水土不服”的困难。在这种情况下, 掌握监理 (咨询) 工程师的角色定义并在FIDIC条款下做好与监理 (咨询) 工程师的沟通, 显得尤为重要。
3.1 注重信誉, 自我反思
作为承包商, 在合同执行过程中, 在确保工程质量与安全的前提下, 尽自己最大的努力去履行合同规定的义务与责任, 认真履行监理 (咨询) 工程师的指令。收到监理 (咨询) 工程师否决的报验申请与施工方案, 认真阅读评语, 第一时间反思自己在施工作业过程中有哪些不足, 查找问题的原因, 再根据原因考虑如何解决问题, 采取相应措施, 形成相应的书面方案, 从而避免在同一道工序上发生类似情况, 而不是采取拖延、推诿的方法, 对于监理的指令充耳不闻, 从而酿成大错。
3.2 尊重对方, 尊重自己
作为承包商, 我们应当尊重监理 (咨询) 工程师, 按照合同与规范要求施工, 以专业素养表示对监理 (咨询) 工程师的尊重。但尊重不代表盲目崇拜, 对于一些动机不纯的监理 (咨询) 工程师, 以及一些为了讨好业主而故意苛责施工方的监理 (咨询) 工程师, 我们应当进行合理斗争, 用事实说话, 用数据说话, 用规范说话, 做到有理、有据、有节。对于技术问题, 用科学严谨的态度据理力争不仅不会得罪对方, 反而会赢得对方的尊重, 这也是对自己的一种尊重;相反, 一味的“迎合”反而容易被监理 (咨询) 工程师轻视, 也会使得不合理行为日渐增多, 使承包商蒙受损失。
3.3 注意细节, 加强协调
作为承包商, 我们应当注意每一步工序的规范性, 由于海外工程施工过程中对于工序控制比较严格, 工序与方案报验未通过不得作业, 直到相应工序与方案获批方可进行下道工序, 此举不仅会造成额外的人工费、材料费支出, 还会造成工期延误, 由于国内承包商习惯了“抓大放小”的粗犷式管理, 对工程细节把握不到位, 一个工序需要提交数次报验申请的情况比比皆是。同时, 承包商应加强与其他承包商的协调, 国内报验申请是由相应专业监理独立验收, 但国外报验申请同时涉及几个专业时, 是在其他承包商协调完毕并书面签字的基础上, 由各个专业监理共同做出结论, 加强协调可以避免因其他分包商原因造成我方的报验申请未通过的情况。
3.4 熟悉合同, 掌握规范
作为承包商, 应熟悉合同文本和掌握工程项目所适用的规范标准。首先, 在海外工程中, 监理 (咨询) 工程师以FIDIC条款和相应国家规范作为日常巡查、报验批复、支付证书颁发的依据。很多初出国门的承包商, 习惯于国内规范标准要求, 用“国内经验”说话, 此举不仅不利于工程质量, 而且会造成与监理 (咨询) 工程师的分歧;其次, 此举有利于承包商保障自身的权利, 我们可以运用合同与规范赋予承包商的权利作为与监理 (咨询) 工程师沟通的盾牌;最后, FIDIC条款对承包商和 (监理) 咨询工程师各自的责任有着非常清晰的界定, 与施工质量有关的责任全部属于承包商, 因此承包商更应加强对于承包合同以及规范标准的学习, 从而使工程质量满足要求。
3.5 信函沟通, 搜集证据
在FIDIC条款下, 信函是承包商与监理 (咨询) 工程师沟通的主要方式, 同时也是承包商索赔的依据。我们应注意信函往来的存留, 加强文控工作, 与监理 (咨询) 工程师在技术层面的沟通交流应以书面交流为主, 语言交流为辅。只有这样, 承包商在与监理 (咨询工程师) 发生分歧与争论时才有据可查, 进而有利于问题的解决, 增强沟通效果[4]。海外工程施工中信函要注意措辞与语气, 做到正确 (Correct) 、清晰 (Clear) 、简明 (Concise) 、完整 (Complete) 、礼貌 (Courtesy) 。
4 结束语
通过上述描述, 我们可以看出在做好FIDIC条款下与监理 (咨询) 工程师的沟通对承包商的重要性。承包商如何在FIDIC条款下公平的履行自己的责任和义务, 恰到好处地做好与监理 (咨询) 工程师的沟通, 平衡与监理 (咨询) 工程师利益关系, 确保工程按期按质实现, 是在FIDIC条款下与监理 (咨询) 工程师沟通的目的所在。
摘要：近年来, 随着我国建筑企业技术与装备水平的提升, 越来越多的施工企业走出国门, 在海外工程这个舞台上大放异彩。在海外工程施工过程中, 由于监理 (咨询) 工程师原因造成工期延误与费用增加的情况时有发生。在这种情况下, 做好与监理 (咨询) 工程师的沟通, 显得尤为重要。本文以海外工程常用的FIDIC条款为背景, 浅谈与监理 (咨询) 工程师的沟通。
关键词：FIDIC条款,监理 (咨询) 工程师,沟通交流
参考文献
[1]客户/咨询工程师 (单位) 服务协议书范本[M].卢有杰, 译.3版.北京:机械工业出版社, 2004.
[2]客户/咨询工程师 (单位) 指南[M].唐萍, 译.北京:机械工业出版社, 2004.
[3]国际咨询工程师联合会.施工合同条件[M].中国工程咨询协会, 译.北京:机械工业出版社, 1999.
FIDIC条款 篇5
FIDIC是位于瑞士的国际咨询工程师联合会的简称。沿用了ICE合同条款的格式,这些合同条款的重点在于这些条款能适用于国际工程项目,且其仲载条款是遵循位于巴黎的国际商会的规定。
2 FIDIC合同条款的主要条款
FIDIC合同条款分为两部分:第一部分是通用条款;第二部分是特殊适用条款。FIDIC合同条款通常包括以下内容:(1)谁负责设计、施工及配套设施;(2)业产和承包商之间的风险分摊方式;(3)各方面之间监控合同执行的程序和安排;(4)分包商的使用;(5)工程进度、工程延长、完工和交付使用;(6)对工程延误、质量缺陷及其他末履约项目的措施;(7)付款程序和条件;(8)保险;(9)施工安全;(10)合同变更;(11)合同终止;(12)争议解决的方式和程序。
3 FIDIC编写分类
一、定义和解释;二、工程师和工程师代表;三、转让和分包;四、合同文件;五、一般义务,;六、劳务;七、材料、工程设备和工艺;八、暂时停工;九、开工和延误;十、缺陷责任;十一、变更、增加和取消;十二、索赔程序;十三、承包商的装备、临时工程和材料;十四、计量;十五、暂定金额;十六、指定的分包商;十七、证书和支付;十八、补救措施;十九、特殊风险;二十、解除履行;二十一、争端的解决;二十二、通知;二十三、业主和违约;二十四、费用和法规的变更;二十五、货币及汇率。
4 FIDIC合同条款的主要内容
4.1 计量
4.1.1 工程计量
FIDIC合同中的工程计量是指监理工程师根据合同规定,对承包商已完工程量和进场材料等进行核查和量测,并相应检查工程记录和图纸等。(1)工程量清单中开列有工程量仅是该工程项目的估算工程量,它们不能作为承包商在履行合同规定的义务过程中应予以完成的工程和实际准确的工程量。(2)除另有规定外,工程师应根据合同规定通过计量来核实工程量和确定按合同已完工程的价值。FIDIC合同条件规定了相应的计量方法和承包商应给予的配合。(3)工程的计量应以净值为准,除非合同另有规定。承包商提交的包括在投标书内的每个总额支付项的分细目都应取得工程师的批准。工程计量的方法。一般在工程量清单前言中有明确说明。
4.1.2 支付条款
经工程师或代表签订由业主支付给承包商的工程款,直接关系到合同总价及工程投资的控制。(1)现金流动估算表,以供其参考。(2)由于发生工程变更影响合同价格的增减支付问题。(3)计日工一般是指包括在工程量清单中的上项暂定金额内。(4)工程师指示用暂定金额支付用于完成工程或供应货物、材料、设备,提供服务等支付的款项。(5)承包商在每月末应提交月结帐单。(6)发生紧急补救与抢修工作时,应支付费用的问题。(7)合同价可随劳务费和材料费等市场涨落面变动时的付款以及由于工程项目所在省的法律、法规的变更,使承包商的工程费用发生增减时。均应计入合同价格之中。
4.2 风险分摊
FIDIC条款风险定义为一切不可预见的物质条件,因此在FIDIC合同中风险不再只是一个负面的概念,在某些情况下风险可能是积极的正面的。因些,项目管理在多年实践的经验基础上,产生和发展的FICID合同条件中,对工程实施过程中的风险进行了分类并予责任划分。
4.2.1 业主承担的风险责任
FIDIC同条件已明确规定了业主的风险和特殊风险。若该类风险发生并引起工程损害,风险过后监理工程师提出要求时,承包商有义务进行工程修复,所花费的费用由业主承担。包括发下几种:(1)特殊风险。(2)工程还未办理正常移交手续,业主提前使用造成工程的损害或损坏。(3)对于工程变动风险、合同缺陷风险、不可预见的恶劣自然条件或地下障碍风险等,一般应由业主承担。
4.2.2 承包商应承担的风险责任
(1)对于承包商提供的材料、工程缺陷、施工技术和方法不完备、临时工程倒塌等造成的工程损害,应由承包商自费负责修复。(2)对于单价的报价风险、材料及设备的采购风险、施工工艺和技术风险、工程进度与质量风险、因管理不善造成内部工人罢工等风险,则应由承包商承担。
4.3 支付证书
在FIDIC合同条款下,共有5种类型的证书,分别是中期支付证书、初验证书、终验证书、最终付款证书和合同终止时的评估证书。中期支付证书:通常是按月向承包商支付已经完成工程量的支付证书。初验证书:在承包商按合同规定对已完成的工程或合同规定的部分工程提出申请后的28d,如检验合格,工程师可对申请的整个工程或合同规定的部分工程出具初验证书。终验证书:工程师应该在缺陷责任期过后28d,在对所有工程进行验收并确认所有缺陷责任证书中所列缺陷得到纠正的基础上,向承包商出具终验证书。最终支付证书:在出具终验证书后,工程师必须在合同规定的期限内向承包商出具最终支付证书。
4.4 索赔的解决方法
工程索赔通常的两类:第一类是可以根据合同随时解决的;第二类是需要司法解释或经征求工程师意见后提交争端调解委员会或最终提交仲载解决的。为有效处理索赔并尽量减少对工程合同的负面音响,最关键的是无论是工程师代表还是承包商的代表,在整个合同期间要保存如下全面详尽的记录:现场日记、进度资料及照片、人力和设备损耗、周报和月报、更新的施工计划、会议记录、现场指令变更指令、图纸发布的登记、财务卷宗,往来函电卷宗等,并就特别事件在合同规定的范围内向业主提交索赔意向、索赔报告及程序性文件。FIDIC合同条款包含了保证合同双方不承担应由对方承担的风险的程序。
5 结束语
FIDIC合同条件在土木工程施工合同中的应用越来越广泛,特别是在工程施工合同中已基本普及。如能灵活与熟练地将《土木工程施工合同条件》(FICID)应用到工程实践中去,加强对工程分包、风险的管理、正确处理工程变更、延期、费用索赔等争端问题,进一步增加市场经济与法制观念,运用法律、经济和科学管理手段来执行过程中合理使用FIDIC合同进行项目管理,可以保护承包商的权利和应得的利益,合理转嫁施工风险,从而避免不应有的损失,进一步增强企业在国际市场上的竞争力,还更加紧密结合我国的工程实践经验,注意了我国工程项目管理与国际接轨和一致。
摘要：FIDIC合同条款普通使用于土木工程项目中,结合一些工程实践,提出了一些FIDIC合同条件在土木工程施要合同管理中的应用及内容简介。
关键词：FIDIC合同条款,土木工程,施工合同管理
参考文献
[1]国际咨询工程师联合会.土木工程合同条件应用指南.航空工业出版社.