经济法理论法律

经济法理论法律（共4篇）

经济法理论法律 篇1

《企业、市场与法律》的《社会成本问题》一文中, 科斯提出了某工厂的烟尘给邻近的财产所有者带来的有害影响应如何处理的问题。在法律意义上则可表述为:

1.当交易成本为零时, 法律所规定的法定权利的初始分配并不影响效率和资源的最优化, 即使存在分配不当的情况, 市场均衡也将对其进行校正。

2.当交易成本不为零时, 法定权利的初始配置不同, 资源配置的效果也不同。

3.在2的条件下, 产权制度的设置是实现最优化的基础。

对这一定理的法律分析包含以下几个方面:

一、引入产权制度的原因

由于当事人双方存在着一方权利的实现将造成另一方受到损失的关系, 在此基础上, 当不存在交易成本或交易成本可以控制到很小时, 无论法院对产权的划分如何, 双方都可以通过谈判的方式实现最优化;当存在一定的交易成本时, 法院对产权的划分将直接影响双方其后的经济活动。

另一方面也应注意的是, 在权利配置中引入产权制度后, 并不意味着法律的稳定性和指导性将因此受到破坏。有害效果问题的相关判例差异巨大, 其中蕴含的经济因素及判决所造成的经济影响也难以一并衡量。法院的判决首先应与案件的实际情况相联系, 明确基本的权利义务关系, 划定产权范围, 认定侵害事实与损害结果, 保障判决的平等与公正, 同时发挥法律在经济活动中的引导功能, 避免片面地追求经济效果而忽视法律的基本价值。

二、讨论交易成本的原因

在理想状态中, 即使当事人双方的权利分配存在严重问题, 在完全的公开竞争的市场均衡之下, 由于交易成本为零, 双方也可以通过谈判而达成协议, 最大程度地发挥市场的调节作用。只要当事人双方能够以真实自愿地意思表示就权利分配问题进行谈判, 并且所提供的补偿金足以弥补因放弃权利行使而带来的损失, 同时又小于因对方放弃权利而增长的收益, 则法律层面的权利配置瑕疵可以完全通过经济手段予以平衡。

然而零交易成本的情况在现实中极少存在。一般而言, 在交易活动中, 法律适用和权利分配的目的应是最大程度地减少成本, 而非通过限制交易活动的发生从而消除成本。就交易成本而言, 法律并不应直接予以干涉, 而需要对自由市场的运行规律和双方的谈判意愿予以充分尊重。即使在存在交易成本的情况下, 市场的平衡作用也并未完全被产权设置所取代。法律或政府仅参与到明确产权的环节中, 从而给予市场交易更多的自主性。

三、限制政府管制的原因

科斯认为, 在通过产权配置实现最优化的过程中, 当政府管理费用低于市场交易成本时, 政府通过确定产权能够对法定权利的初始配置产生积极影响 (假设政府能够做出正确的决定) , 但同时, 政府不应也无法对于市场交易进行过多干涉。

在此之前, 对于有害效果问题, 政府倾向于向造成侵害结果的企业征税, 迫使其生产成本增加, 从而调整生产规模以降低损害。对于企业而言, 税收将使得企业生产要素的价值下降, 这将不利于防止损害。另一方面, 当损害程度降低到受害者防止损害的成本大于损害本身时, 受害者可能选择承受该损害, 而这又将使得企业造成的损害程度增加。在这一过程中, 政府的管制并不能起到消除损害的作用, 而仅能够将损害稳定在产值及利益的最大值。限制政府管制不仅是充分利用市场自由交易的前提条件, 也能够避免由此造成的资源浪费。

综合上述分析, 尽管科斯定理在其经济假设及法律推理上存在一定的局限性, 但其就法律的经济分析研究的理论价值和指导意义仍十分明显。法律并非要为市场交易活动设置障碍, 而是要为权利的行使划定范围, 为经济活动的开展创设相对自由的空间。在市场均衡作用下, 当事人同样可以遵循自愿真实的意思决定是否进行产权配置的谈判, 是否进行交易成本与收益的平衡, 从而满足自身的经营需要, 达到效率与资源的优化配置效果, 同时发挥法律的公平公正与经济的产值最大化效能, 实现法律在经济活动中的实践价值。

摘要：本文将从罗纳德·哈里·科斯的著作《企业、市场与法律》出发, 重点对科斯社会成本理论中蕴含的法律思想和法律适用情况加以讨论, 使其有关交易成本和产权配置的经济分析回归到法律本身, 充分发挥其在法学领域内的实践价值。

关键词：科斯定理,法律分析

参考文献

[1]罗纳德·哈里·科斯, 盛洪, 陈郁.企业、市场与法律[M].上海:格致出版社.上海:上海三联书店.上海:上海人民出版社, 2009.

[2]理查德·波斯纳, 蒋兆康.法律的经济分析[M].北京:法律出版社, 2009.

[3]凌斌.经济运行的法律影响——论法律界权在科斯框架中的功能与成本[J].清华大学学报 (哲学社会科学版) , 2012 (27) :88

[4]喻中.科斯的法律经济学思想述论[J].政法论坛, 2014, 32 (3) :162-171.

[5]简资修.科斯经济学的法学意义[J].中外法学, 2012 (1) :63

经济法理论法律 篇2

客体试题

一、单项选择题（共27题，每题的备选项中，只有 1 个事最符合题意）

1、订立合同时，当事人在合同内对价款没有作出明确约定。合同生效后，双方通过协商也未达成一致，则应按照__的市场价格履行。A．订立合同时订立地 B．订立合同时履行地 C．履行合同时订立地 D．履行合同时履行地

2、采用工料单价法编制标底时，其他直接费、现场经费、间接费、计划利润和税金应按规定的__确定。A．费用定额 B．工程量 C．定额单价 D．总预算

3、土的含水率试验以（）为室内标准方法，精度高、应用广。A．酒精燃烧法 B．比重法 C．烘干法

4、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，对方__。

A．经催告后，可解除合同

B．经催告后在合理期限内未承诺履行的，可解除合同 C．可解除合同

D．在履行期限届满之前可解除合同

5、后张法预应力钢筋张拉，对钢丝束的张拉，若是夹片式锚具，其程序是0一初应力→__→锚固。A．1.00бk B．1.03бk C．1.05бk D．1.06бk

6、审定工期延长是监理工程师在__方面的职责。A．工程质量监理 B．工程进度监理 C．工程费用监理 D．合同管理

7、进行经济后评价的公路建设项目至少要经过（）年的通车经营实践。A：1 B：2~3 C：2 D：1~2

8、某路基工程，工程量清单估计工程量为1500万m3，土方单价为16元/m3，实际施工中，工程量超过估计工程量的10%，土方单价调整为15元/m3。结束时，实际完成土方工程量为1800万m3，则土方工程款为______。A．28500万元 B．28800万元 C．27000万元 D．28650万元

9、某建设单位拟向银行贷款，现有两家银行可供选择。甲银行贷款年利率为6%，每半年计息一次，乙银行贷款年利率为5.4%，每月计息一次，则甲乙两家银行的实际利率关系：__。

A．甲银行实际利率大于乙银行实际利率 B．甲、乙银行实际利率相等

C．甲银行实际利率小于乙银行实际利率 D．甲、乙银行实际利率不具可比性

10、公路建设项目财务评价指标中，（）是考察项目盈利能力的主要动态指标。A：财务效益费用比 B：财务净现值

C：财务内部收益率 D：财务投资回收期

11、FIDIC合同条件下，当业主与承包商发生合同争议时，首先__。A．由工程师对争议事项作出决定 B．双方友好协商 C．申请仲裁 D．提起诉讼

12、世行贷款公路项目的工作程序中，项目准备阶段的可行性研究要求投资估算与初步设计概算之差，应控制在__以内。A．±5% B．±10% C．±15% D．±20%

13、施工项目部对施工项目控制的任务主要是施工阶段的__控制。A．投资 B．进度 C．质量 D．安全 E．成本

14、基本建设项目按其建设性质分为__。A．新建项目 B．扩建项目

C．固定资产改建项目 D．重建项目 E．续建项目

15、桥梁设计和施工中，要进行稳定性验算，当验算模板及支架在风荷载等作用下的抗倾倒稳定时，验算倾覆的稳定系数不得小于（）。A．1.5 B．2.0 C．1.3 D．2.5

16、对技术复杂、基础资料缺乏或不足的建设项目，或建设项目中的特殊大型桥梁、隧道、互通式立体交叉等部分工程，必要时可在初步设计和施工图设计之间增加一个（）。A：方案设计 B：专题设计 C：技术设计 D：课题设计

17、下列属于地下排水设施的有__。A．盲沟 B．渗沟 C．截水沟 D．渗井

18、招标代理行为属于__。A．委托代理 B．法定代理 C．指定代理 D．表见代理

19、在监理合同履行中，出现__情况，委托人有权追究监理人的违约赔偿责任。A．工程总投资超过预期金额 B．因承包人原因导致工期延长

C．监理工程师没有进行合同内规定的检查而出现质量事故 D．监理工程师指示承包人进行额外检查所造成的费用增加 20、分部分项工程直接工程费主要包括__。A．人工费、材料费、机械台班使用费

B．人工费、材料费、机械台班使用费、现场管理费、其他直接费 C．人工费、材料费、机械台班使用费、现场管理费、间接费

D．人工费、材料费、机械台班使用费、现场管理费、其他直接费、间接费

21、凡经国家建设管理部门或授权机关颁发的定额，不能私自修改和滥用，这体现了定额的__特点。A．科学性 B．法令性 C．群众性 D．稳定性

22、定额按所反映的实物消耗内容可分为__。A．材料消耗定额 B．劳动消耗定额 C．机械消耗定额 D．材料周转定额 E．材料损耗定额

23、对业主与承包人有约束力的合同包括__等文件。A．施工合同条件 B．施工合同协议书 C．施工监理合同

D．业主上级主管部门的书面指示 E．业主与承包人达成的补充协议

24、沉井下沉过程中，应随时注意偏位和垂直下沉，至少每下沉__检查一次。并做好观测记录，发现偏位或倾斜及时纠正。A．1.5m B．0.5m C．1.0m D．1.2m

25、FIDIC施工合同条件规定，给予承包人延长工期的权利，可以由下列原因引起__。

A．获得施工场地占有权的延误 B．因承包人责任引起的暂时停工 C．不利自然条件的影响

D．业主提前占用导致施工延误

26、不能进入清标工作组成员的是__。A．本地交通主管部门人员 B．本地其他行政监督部门人员

C．与投标人法定代表人有近亲属关系人员 D．由招标人选派的人员

E．与投标人有利害关系的人员

27、某合同履行费用的负担不明确，合同双方当事人未能达成补充协议且也无法按交易习惯确定，则应当__。A．宣告合同无效

B．由享有权利的一方负担 C．由双方分担

D．由履行义务的一方负担

28、《中华人民共和国合同法》规定的“抗辩权”是指，一方有违约行为时对方有权__。A．撤回合同 B．撤销合同 C．解除合同

D．中止履行义务

二、多项选择题（共27题，每题的备选项中，有 2 个或 2 个以上符合题意，至少有1 个错项。）

1、某常规现金流量模型的投资方案，如果投资方案的BCR＞1，则有__。A．NPV＞0 B．NPV＜0 C．IRR＞0 D．IRR＜i0 E．IRR＞i0

2、桥涵施工中，当遇有__以上大风等恶劣天气时，应停止高处露天作业、缆索吊装及大型构件起重吊装等作业。A．六级 B．八级 C．十级 D．十二级

3、建筑安装工程费中，间接费的计算公式是__。A．间接费=直接工程费×间接费率 B．间接费=定额直接工程费×间接费率

C．间接费=(直接费+其他直接费+现场经费)×间接费率 D．间接费=(直接费+现场经费)×间接费率

4、下面哪种类型立交属于完全互通立交__。A．环形立交 B．菱形立交

C．部分苜蓿叶立交 D．喇叭形立交

5、投标单位__，招标单位可视其为严重违约行为而没收其投标保证金。A．通过资格预审后不投标 B．不参加开标会议 C．中标后拒绝签订合同 D．开标后要求撤回投标书 E．不参加现场考察

6、我国财务制度规定，下列项目中，应计提固定资产折旧的有__。A．以经营租赁方式租入的固定资产 B．以融资租赁方式租人的固定资产 C．未使用的房屋

D．季节性使用的固定资产 E．不需要的机器设备

7、合同标的是双方当事人权利义务所指向的对象，一般包括__。A．建筑物 B．工资表 C．劳务行为 D．建设资金 E．工程量构筑物

8、《公路工程国内招标文件范本》规定的“工期”，是指本合同工程或某单项工程从投标书附录中规定的开工期的最后一天算起至__止。A．交工证书上写明的交工日期 B．签发最后支付证书之日 C．承包人提交最后结账单之日 D．签发缺陷责任终止证书之日

9、桥梁竣工后应进行竣工测量，测量项目是__。A．测定桥梁中线，丈量跨径 B．量墩、台(或塔、锚)各部尺寸 C．检查桥面高程 D．上下游调治构造物的各部尺寸 E．桥面硬度

10、构成合同文件的有__。①中标通知书；②投标书；③图纸；④材料设备采购单；⑤施工日志和记录 A．①④ B．②③ C．①②③ D．③④⑤

11、在工程项目建设中，始终处于主要负责者地位的是__。A．项目法人 B．监理单位 C．承包人

D．政府建设主管部门

12、承包人的违约，业主可以终止合同的情形包括__。A．承包人已强制性破产

B．承包人已违反合同关于禁止转包的规定

C．承包人未经监理工程师审查并报经业主批准自行分包工程 D．在保修期内，未能履行合同义务 E．承包人施工质量不合格

13、下列关于工程变更的说法，正确的有__。A．工程变更总是由承包商提出的

B．监理工程师的变更指令应以书面形式发出

C．发生工程变更，若合同中有适用于变更工程的价格，可以据此计算结算价款 D．监理工程师审批设计变更时应与业主及设计单位协商 E．工程变更总是由监理工程师提出的

14、依据不同投资来源或工程类别，利润应实施__。A．法定利润率 B．社会平均利润率 C．差别利润率 D．行业利润率

15、国内路面设计方法中，作为标准轴载的荷载是__。在设计时，对其他各级轴载的作用次数均按规定换算为该标准轴载的作用次数。A．双轮组单轴100kN B．单轮组单轴100kN C．双轮组单轴50kN D．单轮组单轴50kN

16、FIDIC条款中，允许承包人索赔的“费用”__。①是指承包人的直接损失和由此引起的施工成本的增加；②不包括利润与上级企业管理费；③既包括直接损失，也包括利润和上级企业管理费；④费用就是价格 A．①② B．①③ C．①④ D．②④

17、预应筋锚具、夹具和连接器进场主要验收项目有__。A．外观 B．硬度

C．静载锚固性能试验 D．单位强度重量 E．饱和度

18、总价合同必须满足的条件有__。A．设计图纸和说明书详细全面 B．工程量不大 C．工程风险不大

D．在合同条件允许的范围内给承包人以各种方便 E．以上均错误

19、质监站的岗位设置有__。A．监理工程师 B．监督工程师 C．监督员

D．专业监督工程师 E．监理员

20、__不属于材料预算价格的组成内容。A．运输保险费 B．包装费 C．采保费

D．运输损耗费

21、主动控制措施包括__。A．下达停工整改令

B．制订目标控制的有关计划 C．制订防止目标偏离的备用方案 D．建立目标控制组织 E．目标控制风险分析

22、某新建项目，建设期为2年，共向银行贷款1 200万元，贷款时间为：第一年500万元，第二年为700万元。年利率为10%，则建设期各年利息分别为__。A．25万元、35万元 B．25万元、87.5万元 C．25万元、83.5万元 D．25万元、90万元

23、荷载疲劳应力的计算是指标准轴载户。在__产生的疲劳应力。A．临界荷位处 B．临界荷位外 C．标准荷位处 D．临界荷位边

24、属于下列__情况，即为无效经济合同，是国家法律不承认其效力的合同。A．没有经过上级主管部门审批 B．主体不合格

C．没有经工商局鉴证 D．内容不合法 E．没有经公证处公证无效代理

25、根据建设工程监理程序，项目总监理工程师开展监理工作第一步是__。A．完善项目监理组织 B．组织制定监理方案 C．组织制定监理计划 D．主持制定监理细则

26、不能进入清标工作组成员的是__。A．本地交通主管部门人员 B．本地其他行政监督部门人员

C．与投标人法定代表人有近亲属关系人员 D．由招标人选派的人员

E．与投标人有利害关系的人员

27、某合同履行费用的负担不明确，合同双方当事人未能达成补充协议且也无法按交易习惯确定，则应当__。A．宣告合同无效

B．由享有权利的一方负担 C．由双方分担

D．由履行义务的一方负担

28、《中华人民共和国合同法》规定的“抗辩权”是指，一方有违约行为时对方有权__。A．撤回合同 B．撤销合同 C．解除合同

经济法理论法律 篇3

“法律和法律推理的混乱, 导致了几乎在法律研究的其他所有问题上的混乱。”这是伯顿先生在其书开始部分提到的, 也是其对法律推理地位的总概括。简短的一句话, 就将法律推理放置到法律研究金字塔的顶端, 甚至认为不重视法律推理是导致一切法律混乱的根源。这句话无疑是对法律推理地位的精辟阐述, 同时也指明了各个国家, 各个时代出现法律问题的症结之所在。重视法律推理, 重视研究法律推理的过程, 是一个国家法制进步的表现, 也是吾等逻辑人要用一生来完成的使命。

在提及法律推理的作用时, 伯顿先生准确定位, 认为法律推理应当是“揭示法律和特定行为之间的联系”。他认为, 法律推理是司法过程中的纽带、中介, 是极其重要的一环。也正是因为如此, 作为一个法律工作者, 了解和熟练应用法律推理都是第一门必修课。正如他在书中所说的“学习如何向律师一样思考”。

如果在司法程序中没有法律推理或者法律推理不正确, 那么司法程序将成为荒诞的游戏。正如他自己所说:“一场游戏如果这样做没有理由, 或是出于错误的理由, 就不是一种我们应该在一个信奉自由平等的社会中进行的游戏。”的确, 逻辑的魅力就在于说服, 如果一个判决无法有逻辑地说服原被告, 那司法的意义又将何在

在现实当中, 有两种对“法律推理”的不同态度。一种叫做“法律形式主义”, 一种叫做“法律怀疑主义”。“法律形式主义”认为, “法律推理应当仅仅根据客观事实, 明确的规则和逻辑去决定一切法律所要求的具体行为”, 如若这样, 法官的裁决就有了可靠的逻辑依据, 其裁判的结论也是经得起推敲和质疑的。这种观点的特点是, 其认为法律及法律推理必须符合其标准, 并且在实践中也可以符合。另一种观点叫做“法律怀疑主义”。其认为, 在理论上法律和法律推理必须符合其标准, 但是在实践中不可能符合。法官的判决过程受到一系列其他因素的影响, 如个性、偏见、政治意图等。因此“真正的判决依据并不清楚”。两种针锋相对的观点表达了人们对“法律推理”的疑惑和彷徨。伯顿先生在批判两种观点的基础上, 另辟蹊径提出了“一种实际的方法”。这种方法是一种完全放弃形式主义标准的方法。“这种方法要求我们在考虑法律和法律推理时注重法律行为者 (公民以及那些为他们提供咨询和为他们做裁判的人) 的观点, 还要求按照法律推理在其被适用的真实场合中的作用去考虑它。”这是一种比较贴切的方式, 按照他本人的比喻, 一个基督徒提醒他的穆斯林朋友不吃猪肉, 是从遵守伊斯兰禁律为角度出发的, 他本人并不认为此禁律正当适宜;同理, 法律实务者以受法律约束的公民和法官的观点说话, 但并不认为法是公正和合乎道德的。

从法官的角度看, 一个由良好的法律推理形成的判决, “比起比武、决斗更加文明和平;比起神明裁判和投硬币更加智慧”。法官的正确推理“能够使法官得到终局的、和平的、可证明的正当纠纷解决结果”。同时伯顿先生也敏锐的察觉到理论和现实的差距, “沉重的案件压力, 甚至是极好的法官也是尽量以简捷的方式在说话和办案”。因此, 他更加重视法律推理能力的训练, 使之潜移默化融入法官的判决中, 他教导他的学生大量研究法官的裁判意见, 以“形成和培养能力”。

从律师的角度来看, 法律推理的作用在于另一方面。伯顿先生说:“律师的作用是通过自身的知识和推理能力, 有效预测和推论判决的结果。”如其所言, 律师必须具备极强的法律推理能力, 才能有效预见法官的思维模式。而律师要准确预见, 就得运用一定的方法, 这种方法就是类比方法和演绎方法。“纠纷一旦产生, 律师最关心的是在此案件中, 法院将做什么。而需要预测, 必须知道法院曾经做过什么。而要说服, 则必须指出法院在类似案件中做过什么”。律师应当像重视自己的职业一样, 尊重法律推理的应用。在当事人需要的时候, 向其提供准确的法律预见和有效的策略建议。

“法律推理就像一个空瓶子, 它的作用就在于其空无一物的空间。”如同一只空瓶子可以运载清水和酒, 一种推理形式可以负载任何有意义或者无意义的东西。也正因为其形式性的特点, 使其能装载司法个案中的各种故事。

伯顿先生对法律推理的分析和对法律推理在现实中作用的独到见解, 开拓了我们的眼界, 使我们更加清晰的看到整个司法推理的过程, 对法律人影响甚大。他以生动的案例和逻辑的讲解, 使我们对法律推理有了一个全新的认识。其理论, 如同在迷雾重重的案件海洋中, 一盏指引航路的灯塔, 给人以正确方向。

摘要：法律推理在法律实践中具有重要作用, 它直接关系到裁定和判决的正确适用;当前, 司法理论界和实务界普遍忽视了对法律推理的研究和认识, 滋生了一系列的问题, 影响了法律推理的有效性和司法公正的实现。本文则试图通过分析史蒂文.伯顿先生《法律和法律推理导论》一书, 从不同的司法实践主体视角出发, 阐述法律推理在司法实践中的现实意义和重要作用。

法律推理的基本理论研究上 篇4

（一）法律推理的概念分析

1、推理概念

在汉语语义上推理有两个含义：其一是指“由一个或几个已知的判断（前提）推出新判断（结论）的过程”《现代汉语词典》，这类似亚里士多德的必然推理（证明的推理）；其二是指论证，即通过辩论，运用论据来证明论题的真实性的过程，目的是为所获得的特定结论提供理由，这类似亚氏的辩证推理或修辞推理。

亚里士多德对必然推理和辩证推理的论述奠定了推理学说的基础。所谓必然推理或证明的推理，主要指三段论推理。

辩证推理或修辞推理是通过辩论，运用论据来证明论题的真实性的过程。亚氏认为，由必然推理向辩证推理发展的原因在于，“并不是所有知识都是可以证明的”，我们并不总能得到其真实性不容怀疑的必然前提，然而人类对知识的追求又不甘停顿下来，因此从人们普遍接受的意见（前提）出发进行的推理就是辩证推理。这种推理由于前提缺少必然性，其结论也不一定必然可靠。辩证推理的前提和结论虽不一定具有必然性，但其在日常生活中运用的范围比必然推理更加广泛。

综上可概括出推理的两个重要特点：第一，推理是一个发现新知识的思维过程。不论是从“原初的”前提必然地引出新结论的证明的推理，还是从“人们普遍接受的意见（前提）”或然地引出新结论的辩证推理，都反映了理性思维追求新知识的特点。第二，推理特别是辩证推理不仅指个人思考或头脑内部的“推想”，还具有“辩论、讨论”等公开性论证的特点。这个特点反映着人与人之间的社会关系。正是通过运用论据的公开辩论，人们才能证明论题的真实性或结论的真理性，并且起到化解争议、以理服人的作用。

2、法律理由与正当理由

理由（reason）是理解法律推理的`一个重要概念。科恩说，推理包含着“什么能够成为什么的理由的讨论”。因此，“一个毫无理由说出的表达，是没有意义的表达。” [英]L.乔纳森？科恩著：《意义的多样性》。

在判例法国家，法律推理有时候专指法官在判决书或结案报告中对判决理由的阐释过程。这些判决理由作为先例，对以后的类似案件的判决具有指导作用。例如，西方学者认为，英美法系基于普通法传统的审判制度要求法官对判决写出详细的书面判决理由，所以被认为是进行详细推理的法律制度；而欧洲大陆法系的法院不用对判决写出详细的书面判决理由，所以被认为是不作详细的推理，或者只是作一些简洁风格的司法推理。（还有人认为，大陆法系的上诉法院进行法律推理，初审法院不进行法律推理）

在法律推理中，法律理由（legal reason）与正当理由（justification）共同构成判决理由。这可以从三方面来理解：

首先，我们可以把法律推理看作“在法律论证中运用法律理由的过程” [美]史蒂文？J？伯顿著：《法律和法律推理导论》。原因有二：其一，法律理由直接来源于规则，实体法和程序法规则共同构成了法庭控辩审三方认定事实、使用证据和适用法律的理由。其二，“法律理由由事实和法律标准所构成” [美]诺内特、塞尔兹尼克著：《转变中的法律与社会》，可理解为，将大小前提结合在一起的法律推理，旨在发现适合于具体案件的特殊法律理由。法律理由有强弱之分。在司法推理中，控辩双方都有一定理由，但判决结论应根据更充分、更强有力的理由而作出。法律理由既然有强弱之分，不同的法律理由之间便具有竞争关系，法官必须对不同的法律理由作出权衡，以获得该案的合法结论。（诺内特、塞尔兹尼克）

其次，法律推理又是运用正当理由的过程。麦考密克认为，法律推理应当“描述和解释在判决的正当理由上发展起来的法律辩论的要素。”按他的观点，规则真正的有效性在于至少不能与更加基本的法律原则相冲突，规则作为“法律