反商业贿赂法

反商业贿赂法（共7篇）

反商业贿赂法 篇1

商业贿赂是典型的不正当竞争行为, 它甚至已成为许多行业市场营销的“潜规则”。这种行为严重破坏了公平竞争的市场经济秩序, 危害到一个国家的廉政制度, 同时它也是“豆腐渣”工程和假冒伪劣产品屡禁不止的主要根源, 广大人民群众更是深受其害。

2006年是我国“反商业贿赂年”, 我国政府自这一年开始加大了打击商业贿赂的力度, 全国各地形成了反商业贿赂风潮, “治理商业贿赂”成为政府系统廉政建设和反腐败工作的一个重点。我们的《刑法修正案 (六) 》中也就商业贿赂的犯罪行为作出了新的规定, 把商业贿赂罪的主体扩大到了公司、企业以外的其他单位的工作人员。国家治理商业贿赂的力度不可谓不大, 但在诸如工程建设、医药购销、政府采购等重要领域商业贿赂依然屡禁不止。可见, 打击和治理商业贿赂不仅是一项长期工程, 更是对我国相关的立法和执法提出了更高要求。

据检索, 目前我国至少有13部法律和10部以上的法规对商业活动中的贿赂行为作出了禁止和处罚规定, 涉及商业贿赂的国务院部门规章和规范性文件有114件, 地方性法规和规章更多达数百件。可以说, 我国关于商业贿赂的立法数量是足够了, 但缘何商业贿赂行为却有愈演愈烈之势?究其原因, 仍在于反商业贿赂的法律体系目前存在一些问题, 缺少一部具有相当法律效力的, 内容统一的、完善的、能对商业贿赂行为形成强大威慑力的《反商业贿赂法》。

那么如何立法?针对目前反商业贿赂的现状, 笔者认为, 以下几个方面是该法中应重点考虑的。

一、拓宽商业贿赂行为的范畴, 清晰界定商业贿赂的概念

对于什么是商业贿赂行为, 目前尚无一个统一的权威定义。美国的《布莱克法律词典》将商业贿赂定义为“是贿赂的一种形式, 是指竞争者通过秘密收买对方的雇员或代理人的方式, 获取优于其竞争对手的竞争优势”。我国现行法律对商业贿赂的界定主要体现在《反不正当竞争法》和国家工商行政管理局出台的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》 (以下简称《禁止商业贿赂规定》) 中。《反不正当竞争法》第八条规定:“经营者不得利用财物或者其他手段进行贿赂以销售或购买商品。在账外暗中给予对方单位或个人回扣的, 以行贿论处;对方单位或个人在账外暗中收受回扣的, 以受贿论处”。该法并未明确界定什么是商业贿赂行为, 仅对该种行为做了禁止性规定。再看《禁止商业贿赂规定》第二条:“本规定所称的商业贿赂, 是指经营者为销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或个人的行为”。

可以看出, 无论是《反不正当竞争法》还是《禁止商业贿赂规定》, 二者均将商业贿赂的范围限定于商品销售和购买过程中。而事实上, 经营者为了谋取商业利益有可能在销售和购买过程之外的许多其他商业活动领域行贿, 如金融信贷、商品检验、广告宣传、市场准入、招标投标等诸领域都有可能发生商业贿赂行为, 这些贿赂行为由于未在以上立法的规制范围内, 因而易成漏网之鱼。

因此, 狭义的定义已不能反映商业贿赂的真实状况, 不利于惩处日益严重的商业贿赂行为, 拓宽商业贿赂的定义范畴已是历史发展的必然。

这里提供国际组织所下的两个定义以作参考:

国际商会《反勒索及贿赂行为规则及意见》 (2005年版) 第一条规定:贿赂指提供、允诺、交付或接受任何不正当的金钱或其他利益。全球知名的反腐败机构――透明国际组织在《商业贿赂守则》导言中规定:本守则所称贿赂, 是指提供、赠与或接受任何形式的贿赂, 包括从合同款项中提取任何比例的回扣, 或通过其他方式或渠道向客户、代理商、承包商、供应商及其雇员或者政府官员提供不正当利益;雇员为了其个人或亲友伙伴的利益, 安排或接受来自客户、代理商、承包商、供应商及其雇员或者政府官员所提供的贿赂或回扣;以及超过合理限度的礼物、款待和宴请。

以上定义均是从广义上来界定商业贿赂行为。笔者认为, 立法应拓宽商业贿赂的概念范围, 从行贿目的、行贿对象、手段几个方面来明确界定商业贿赂。商业贿赂的发生领域并不局限于商品的购买和销售过程中。因此, 凡经营者为获取商业交易机会或交易优惠条件, 采取不正当手段, 在交易之外贿赂其他单位或个人的行为都应认定为是商业贿赂行为。

二、考量商业贿赂行为的构成要件, 准确判断商业贿赂行为

商业贿赂的构成要件有四:

(一) 商业贿赂的主体:行贿人与受贿人

行贿主体是经营者, 即反不正当竞争法明确规定的“从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人”。另外, 根据《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第三条:“经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的, 应当认定为经营者的行为。”因此, 经营者的职工执行职务时的行贿行为在法律性质上属于经营者所实施的商业贿赂行为[1]。

受贿主体是交易相对人, 也即与经营者从事交易活动的对方或者当事人, 可以是企业、事业单位、国家机关或个人。那么, 与交易相对人有密切关系的人是否属于商业贿赂中的受贿主体呢?目前法律法规没有明确规定, 理论界也意见不一。国家工商行政管理总局在1999年给福建省工商行政管理局《关于旅行社或导游人员接受商场支付“人头费”、“停车费”等费用定性处理问题的答复》中涉及了这一问题, 该答复肯定了接受贿赂方不限于交易的对方当事人:“经营者无论将这种利诱给予交易对方单位或个人, 还是给予与交易行为密切相关的其他人, 也不论给予这种利益是否入账, 只要这种利诱行为以争取交易为目的, 且影响了其他竞争者开展质量、价格、服务等方面的公平竞争, 就构成反不正当竞争法第八条禁止的商业贿赂”[2]。现实经济生活中的大量案例也表明, 接受贿赂方并不仅限于交易相对方。其他主体, 如某些政府机关、市场管理机构、中介机构、行业协会等, 也可利用职务之便或通过对交易相对人施加影响来为行贿人谋取交易机会或赢得竞争优势。

因此笔者认为, 除了交易活动的对方单位和个人外, 任何对市场竞争有影响力的第三人 (例如药品购销中收受回扣的医生, 其手中的处方权直接决定了药品的销售量, 在药品销售的竞争中具有关键作用) 只要收受了贿赂, 影响、促成了交易的达成, 就应视为商业贿赂的受贿主体。

(二) 商业贿赂的客体:公平竞争的市场秩序和国家工作人员职务行为的廉洁性

商业贿赂行为所侵犯的具体社会关系, 是市场秩序中的公平竞争秩序。商业贿赂的目的是谋取商业利益, 通常采用的是不正当手段, 违背了自愿、平等、诚实、守信等基本原则, 以此来换取交易机会和竞争优势, 这必然造成对正常的市场公平竞争秩序的破坏。同时由于受贿主体的受贿行为往往与国家工作人员的徇私舞弊、贪赃枉法、腐化堕落直接相关, 因此商业贿赂行为又严重侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性。

(三) 商业贿赂的主观方面:只能出于故意

商业贿赂的本质特征是为争取交易机会而采取不正当手段排斥竞争对手。受贿方表现为索取他人财物或者非法收受他人财物而为他人提供交易机会和交易条件;行贿方则是为排斥竞争对手, 争取本不应当或不可能得到的交易机会和交易条件而给付财物。因此, 商业贿赂主体在主观上只能是由故意构成, 只要行贿者出于此种故意而实施了贿赂行为, 不论是否真正获得了商业利益或达到贿赂目的, 都应认定构成了商业贿赂。

(四) 商业贿赂的客观方面:存在贿赂行为

当前, 商业贿赂的一个重要特征, 是其手段和表现形式日益隐蔽和多样化。除账外暗中给予回扣和给付各种现金、实物外, 更发展到以各种更为隐蔽的手段进行行贿, 如提供境内外旅游, 安排高官子女入学、入托、工作, 召开各种学术会议, 高价购买受贿人的物品、字画, 或以赌博输钱代贿, 乃至关联交易、性贿赂等。

三、规定统一的反商业贿赂的立案侦查机关, 力戒多头执法

目前我国商业贿赂案件存在多头监管、管辖权严重冲突的局面。根据相关法律规定, 对于构成犯罪的商业贿赂案件可由人民检察院或公安机关管辖;对于不构成犯罪的, 有权进行“监督检查”的部门五花八门。《反不正当竞争法》第三条规定:“县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查;法律、行政法规规定由其他部门监督检查的, 依照其规定。”而我国涉及到商业贿赂内容的法律有公司法、保险法、证劵法、建筑法、食品卫生法、药品管理法、政府采购法、城市房地产管理法等。据此, 除县级以上工商行政部门外, 质量技术监督部门、物价部门、卫生行政部门等均有权查处其管辖范围内的商业贿赂行为。

为避免这种由于多头执法职责不明、尺度不一而导致的大量商业贿赂行为逃避法律制裁, 在完善我国反商业贿赂法律时, 应明确商业贿赂治理的职能分工, 可将商业贿赂的监督检查权力明确赋予某一部门, 对于特定机关的监督检查权力以例外形式规定, 同时建立各部门之间的信息共享与信息交换机制, 对于重大的商业贿赂犯罪线索, 要及时告知有权机关[3]。

笔者在这里提一下芬兰。2006年底, 透明国际组织公布了该年度清廉指数排行榜, 芬兰的廉洁排名第一。而此前, 芬兰在此项排名中, 已连续5年获得第一。现在芬兰全国的法院每年受理的行贿受贿案加起来不足10起, 且几乎都是一些鸡毛蒜皮的小案。这不能不说与芬兰所设立的一种极为有效的反贿赂制度——独立调查官制度有很大关系。芬兰设有一名独立调查官和两名独立调查官助手, 负责保证法院和其他公共官员、文职人员、公共雇员及其他执行公共职责的人遵守法律、履行职责。调查官的地位由芬兰宪法确认, 独立于政府, 不受任何政府机构牵制, 享有充足的薪酬和福利保障, 这充分保证了调查官的独立性和清查贿赂案件的有效性。

四、建立完善的法律责任体系, 加大对商业贿赂的经济处罚力度

我国《反不正当竞争法》第二十二条规定:“经营者采用财物或其他手段进行贿赂以销售或购买商品, 构成犯罪的, 依法追究刑事责任;不构成犯罪的, 监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下罚款, 有违法所得的予以没收。”《关于禁止商业贿赂的暂行规定》第九条还对商业贿赂行为的行政处罚作了细化规定。

可见, 我国法律对商业贿赂行为主要规定了刑事和行政制裁手段, 但行政责任形式较单一, 只有罚款和没收违法所得, 且罚款数额相对较低, 法律震慑力不强。而就民事责任而言, 商业贿赂行为侵害的是其他经营者的正当竞争权或公平竞争权, 这是一项由《反不正当竞争法》专门创设的、保护经营者合法利益的权利。被侵害的经营者可就商业贿赂行为给自己造成的损失向违法经营者提出民事赔偿请求, 但由于贿赂行为的受害人往往不特定, 所造成的损害后果有时也无法直接体现, 且难以精确计算, 因而在实践中几乎没有经营者因商业贿赂行为而提起民事诉讼的实例。

从美国《海外反腐败法》相关规定来看, 商业贿赂行为的法律责任可谓严苛。具体而言:在刑事责任方面, 对违法的公司和其他商业实体可处以高达200万美元或行贿者因贿赂行为而获得的非法所得的两倍的罚金;对自然人可处以最高为10万美元的罚金和5年以下的监禁。民事责任方面, 司法部门或者美国证券交易委员会可以对行贿者提起诉讼, 对其处以1万美元以下的罚款。除上述处罚外, 违法者还可能面临禁止参与联邦的交易活动、剥夺出口权、禁止进行股票交易等行政处罚[4]。

有学者对我国与美国的“商业贿赂”做了一个比较:在美国, 如果通过贿赂所得的利润为10分, 那么在处罚商业贿赂时, 经济处罚可能高达100分;在中国, 如果商业贿赂所得的利润为10分, 接受的经济处罚可能只有1分。由此, 笔者认为, 在制定专门的《反商业贿赂法》时, 可加重对实施商业贿赂犯罪的单位和个人的罚金处罚力度, 并没收相关财产归国家所有, 用高额经济处罚遏制通过商业行贿获取巨额利润的行为, 以增加商业贿赂的违法成本。同时, 建立起对行贿人的从业禁止制度。这可能是一种比较有效和可取的做法, 同是这也是目前的国际立法趋势。

五、建立举报人制度

关于建立举报人制度。商业贿赂作为市场营销领域的一种“潜规则”, 具有隐蔽性, 在查处上存在着很大的难度, 只有腐败行为被发现, 后续的调查和审判才能够跟进。因此提高发现商业贿赂行为的可能性, 成为打击商业贿赂行为的首要前提。在制定《反商业贿赂法》时, 可以考虑建立举报人制度, 举报人制度可参考如下内容:首先, 充分保护举报人, 避免举报人受到打击报复。日本的《公益举报人保护法》规定, 要为举报人严格保密, 不得以任何形式泄露举报人的真实身份, 努力保护揭发和透露公司主管或分管人员违法舞弊行为的举报人。公司不得以任何理由解雇或用其他任何形式打击报复举报人。如果发生这种情况, 将按有关法律严肃处理。其次, 制定重奖举报人的条款, 如同新闻单位给提供重大新闻线索的“报料者”奖金一样, 举报商业贿赂行为的举报者也有权分享政府对于商业贿赂者的罚款所得, 这样, 举报者的举报积极性将会大大提高。

以上是对构建我国《反商业贿赂法》的一些思考。商业贿赂的泛滥无疑已成为制约我国经济发展的瓶颈, 鉴于商业贿赂行为对经济和社会发展的影响之深、危害之甚, 我们呼吁一部统一的、专门的《反商业贿赂法》, 相信该法的出台必将有利于更好地打击和治理商业贿赂这种所谓的市场“潜规则”。

摘要：2006年是我国“反商业贿赂年”, 政府自这一年开始重拳治理商业贿赂, 取得一定成效。但商业贿赂的屡禁不止暴露出我国相关立法的欠缺与不足, 出台统一的《反商业贿赂法》已是迫在眉睫。拓宽商业贿赂行为的范畴, 清晰界定商业贿赂的概念, 考量商业贿赂行为的构成要件, 统一执法机关并完善相关法律责任体系, 这是新法的重点所在。国外相关立法经验亦可资借鉴。

关键词：反商业贿赂法,构成要件,立法建议

参考文献

[1]程宝库, 欧阳福军.论我国反商业贿赂立法之确实与完善[J].政法学刊.2006, (3) .

[2]治理商业贿赂实用手册编写组.治理商业贿赂实用手册[M].中国检察院出版社, 2006.8.

[3]姚天冲, 佘恋, 苏静.从“德普案”看我国反商业贿赂法律制度的缺失与完善.http:/w w w.gotoread.com/article/?new id=2EIC B603-02C A-407E-875B-6805C8B5C2C9.

[4]程宝库, 林楠南.关于我国反商业贿赂立法的反思.求是学刊.2006 (, 3) .

反商业贿赂法 篇2

甲方：

乙方：

为规范业务经营活动，维护甲、乙双方共同利益，遵守诚实信用的原则，经友好协商，签订本协议，以便双方共同遵守。

第一条甲、乙双方的义务

1.1 严格遵守老挝相关的法律、法规。

1.2 严格执行双方签订的1.3 甲、乙双方不得获取不正当的利益，采用任何方式损害对方的合法权利。

1.4 任何一方发现对方业务人员在业务活动中有违法、违规、违纪、违反本协议行为的，有义务即时向对方监督部门举报（双方监督部门电话附后）举报时需提供相关证明材料。

第二条 甲方的义务

2.1应与乙方保持正常的业务交往，按照有关法律法规和程序开展业务工作。

2.2在商务活动中应当依法办事、廉洁自律，不得有任何涉及商业贿赂或损害企业利益行为的，（包括但不限于以下情形）：

2.2.1向单位以及乙方工作人员索要或接受乙方单位以及乙方工作人员的回扣、礼金、有价证券、贵重物品或好处费、感谢费等，2.2.2在业务活动中以任何理由设置障碍、粗鲁、刁难乙方。

2.2.3 在乙方报销应由甲方或甲方工作人员个人支付的费用；

2.2.4 要求或接受乙方单位或乙方工作人员为装修住房、婚丧嫁娶、或为其亲朋友安排工作提供方便；

2.2.5参加乙方单位或乙方工作人员安排的宴请、健身、娱乐、桑拿按摩等活动；

2.2.6向乙方单位或工作人员要求为甲方工作人员或其配偶及亲戚朋友介绍经营业务等活动。

第三条 乙方的义务

3.1 应与甲方保持正常的业务交往，按照有关法律法规和程序正常的工作。

3.2在与甲方的商务活动中应当依法办事，廉洁自律，不得以任何方式从事任何涉及商业贿赂或损害甲方企业利益行为，包括但不限于一下情形：

3.2.1以任何理由或方式向甲方及其工作人员赠送礼金、有价证券、贵重物品及回扣、好处费、感谢费等；

3.2.2 以任何理由或方式向甲方及其工作人员报销应由甲方及其工作人员支付的费用；

3.2.3 为甲方工作人员装修住房，安排婚丧娶嫁活动及其配偶或亲戚朋友安排工作或牵线搭桥，提供方便；

3.2.4 以任何理由宴请甲方单位及其工作人员；以任何理由安排甲方单位及其工作人员参与其组织的健身、娱乐、桑拿按摩活动。

第四条 违约责任

乙方单位或工作人员违反本协议第一条或第三条的，乙方应赔偿甲方违约金共计人民币五万元整，甲方有权利据此解除同时甲方将永久性的取消乙方与甲方再次合作的资格，构成犯罪的，甲方将向司法机关报案追究乙方及乙方相关人员刑事责任；给甲方单位经济损失的；还应予以赔偿。

第五条 本协议作为的附件并具有同等法律效力。

第六条 本协议自双方签字盖章后生效。

甲方：（盖章）

代表

甲方监督部门电话：

乙方：（盖章）

代表：

乙方监督部门电话：

反商业贿赂的刑法障碍 篇3

自中央决定将反商业贿赂作为2006年反腐的重点，一场声势浩大的反贿风暴在全国掀起，商业贿赂已成过街老鼠。

打击商业贿赂必须“依法”，而一旦将现实生活中的商业贿赂行为和现行刑法相对照，便立即陷入一种尴尬境地。

“为谋取不正当利益”：行贿目的之尴尬

商业贿赂犯罪，首先是行贿犯罪，无行贿便无受贿。

行贿犯罪，我国现行刑法规定了四个罪名，即：行贿罪，单位行贿罪，对公司、企业人员行贿罪，对单位行贿罪。从表面看，四个罪名对行贿犯罪的囊括可谓全面：无论行贿人是自然人还是单位，也无论行贿的对象是国家工作人员、国家机关、国有企事业单位、人民团体，还是非国有公司、企业人员，只要有行贿行为，就可能构成行贿犯罪。

但刑法对这四种行贿犯罪都规定了一个构成要件：“为谋取不正当利益”。也就是说，只有行贿人是“为谋取不正当利益”，才能构成行贿罪，如果行贿人是为谋取正当利益则不能认定为犯罪。

商业贿赂是指：经营者为购买、推销商品或服务或为赢得交易机会，而在账外暗中给予交易对方以钱财、利益的行为。从这个定义看，经营者为购买、推销商品，或为赢得交易机会，在绝大多数情况下，都是为谋取正当利益。只有当经营者通过行贿推销假冒伪劣产品时，才能说是“为谋取不正当利益”。但是，经营者是否“为谋取不正当利益”，在多数情况下根本无法界定。

这些年来，收受“回扣”、“红包”、“佣金”蔚然成风，但受到刑事打击的大多是受贿者，行贿人则少见被抓起来定罪量刑的。“重打击受贿、轻打击行贿”所以成为普遍现象，刑法上的障碍是一个非常重要的原因。

“事业单位工作人员”：受贿人身份之尴尬

行贿和受贿是共生犯罪，有行贿必有受贿。

关于受贿犯罪，我国刑法规定了三个罪名：受贿罪，单位受贿罪，公司、企业人员受贿罪。三个受贿罪分别规定了三类不同的受贿主体：国家工作人员受贿构成的受贿罪；非国有公司、企业工作人员受贿构成的公司、企业人员受贿罪；国家机关、国有企事业单位、人民团体受贿，构成单位受贿罪。

我国刑法在受贿犯罪的立法上是根据受贿人身份的不同而规定不同的罪名，这必然产生一个问题：当受贿人不具有上述三种受贿犯罪所要求的主体身份时，便没有相应的罪名可控。

前些年闹得沸沸扬扬的“龚建平”受贿案就是一例。2000年至2001年，龚建平受中国足协指派担任全国足球甲级队A组、B组联赛主裁判，其间先后9次受贿共37万元。

案情披露后，龚建平被捕，但如何定罪却令司法机关大伤脑筋。经过层层请示，最高人民检察院最后批复，龚建平案件属于商业受贿，涉嫌罪名应是“公司、企业人员受贿罪”。2002年12月19日，北京宣武区检察院以“公司、企业人员受贿罪”对龚建平提起公诉。但开庭时，北京宣武区法院却没有支持检察院的起诉意见，法官们认为，龚的身份是足球裁判，足球裁判不是“公司、企业人员”。最后，法院认为龚的身份是“国家工作人员”，于是认定龚建平犯受贿罪，判处有期徒刑10年。

判决公布后，引起了刑法学界广泛的质疑。足球联赛的裁判不是“公司、企业人员”，但也算不上“国家工作人员”。龚建平是受中国足协指派，在全国足球甲级联赛中执法的裁判，而中国足协的登记性质为：半官方性的民间团体。因此，按我国现行刑法，龚建平不是国家工作人员，不是受贿罪的犯罪主体，法院不能对其判处“受贿罪”。

著名刑法学家陈兴良教授在接受中央电视台采访时公开表态：对龚建平这类人的受贿行为，我国刑法没有规定相应罪名，按照罪刑法定原则，对龚建平只能以无罪论。

如果说龚建平受贿案凸现了我国刑法之尴尬，那么，近年来随着商业贿赂的大量出现，我国现行刑法遇到的挑战更加严峻。其中最突出的问题是：事业单位工作人员受贿，该如何定罪？

事业单位职员受贿已非个别现象，如医生接受医药代表的“回扣”，多开医药代表推销的药品；高校教师接受考生的“红包”、培训机构的“劳务费”，有意无意地“透题”。

按我国现行刑法，非国有事业单位职工、国有事业单位中没有领导职务的一般职工，既不是“受贿罪”的犯罪主体，也不是“公司、企业人员受贿罪”的犯罪主体，因而，这些人员受贿只能以无罪论。因吃“回扣”、收“红包”而真正受到刑事处罚的少之又少，主要原因恐怕就在这里。

类似尴尬在外国刑法中则不存在。发达国家法律并不按所有制性质不同而将公司、企业分成国有、集体、民营、合资等种类。受贿人不管在谁投资开办的企业中工作、也不管具有何种身份，只要有受贿行为，其受处罚的罪名和法定刑都是一样的。也就是说，发达国家刑法处罚的是“受贿行为”，而不管受贿人身份。

“金钱或财物”： 贿赂犯罪标的之尴尬

在我国现行刑法规定的贿赂犯罪的8种罪名中，要构成行贿或受贿犯罪，必须是给付或收受了一定数额的金钱或财物。给付或收受金钱、财物之外的非物质性利益，我国刑法均不视为犯罪。

但商业贿赂中，有时交易双方给付或收受的是非物质性利益。比如吃喝宴请，因为太常见，以致现在一般社会公众都不认为“吃吃喝喝”是问题了。比如性贿赂，经营者为获得交易机会或更优的交易条件，邀请有决定权的交易相对人接受性服务，或干脆送给对方“攻关小姐”、“二奶”，已是常有的事。或者以参观、考察、访谈的名义安排国内外旅游，或者安排子女就业、留学，严重的甚至是让子女、亲属只在相关公司、企业挂个名，每月固定领取工资、奖金，又或者给荣誉、给职衔、授予可换取实际利益的资格，等等。

现实中的商业贿赂方式可谓五花八门、花样繁多。但令人遗憾的是，我国刑法规定，只有给付一定数额的金钱或财物才构成贿赂犯罪。给付非物质性利益，即使情节特别严重，由于刑法未规定为犯罪，按罪刑法定原则，只能以无罪论。

我国刑法中不视为犯罪的“收受非物质性利益”行为，在外国刑法中却是要受到严惩的。美、德、日、韩四国刑法界定的贿赂范围相当广泛：凡是能满足人的需要或欲望的一切利益都可以算作贿赂，当然包括高规格接待、宴请、提供性服务等等。因收受非物质性利益被曝光导致公司总裁、内阁部长甚至内阁首相下台的事件，在国外并不鲜见。

看来，要依法打击商业贿赂，我们首先必须严密刑事法网。

反商业贿赂思路和对策研究 篇4

关键词：商业贿赂,产生原因,私营企业

一、商业贿赂的现状和治理商业贿赂工作面临的形势

在过去, 人们习惯的把商业贿赂只看成是不正当竞争, 不当成腐败, 事实上, 商业贿赂就是贿赂的一种表现形态, 它从根本上扭曲了公平竞争的规则, 阻碍了市场机制的正常运转, 增加了经营成本, 造成资产流失, 令诚信经营的企业沦为受害者, 同时也损害了消费者的合法权益, 最终败坏了社会风气。目前, 商业贿赂在我国一些领域达到了比较严重的程度, 甚至成了一些地方做生意的“潜规则”, 严重破坏了公平竞争的社会主义市场经济秩序, 也严重影响了政府的廉洁性和公信力。

二、商业贿赂产生发展的原因

(一) 我国市场体系还处在不成熟不完善阶段

改革开放以来我国经济飞速发展, 社会主义市场经济体制也正逐步成熟完善。但是由于新兴经济的存在, 我国很多领域, 如土地、资源、特许经营等方面, 行政干预经济的现象依然存在, 以各种手段获得行政支持、获得项目、获得特许、获得资源成为必要和可能。

(二) 对个体私营企业监管不力, 助长了商业贿赂的泛滥

我国的个体私营经济的发展, 为社会经济发展及扩大就业发挥了巨大作用。但是由于国家在对个体私营经济监督、引导方面的薄弱, 而个体私营经济相较国有单位往往面临更大的生存发展压力, 因此大量私营企业和个体工商户, 为了生存和竞争需要往往不惜踩“红线”, 通过商业贿赂等各种手段获得交易机会或扩大利益空间。如在没有较固定的供销渠道或在原料供不应求的条件下, 他们为获得供应就有可能行使商业贿赂行为;他们在没有稳定的销售对象, 为推销商品, 他们会买通采购人员, 争取交易机会。

(三) 我国熟人社会的商业习惯也在客观上助推了商业贿赂的蔓延

在我国, 商业规则形态还受脱胎于熟人社会的商业习惯, 而熟人社会的一个显著特点是商业交易行为过度依赖人情因素, 而不是出于对公共契约的信赖与遵守, 而随着社会交往的日益复杂化, 昔日基于地缘、亲缘上的人情关系又不得不借助行贿等手段来维持和巩固, 在脱胎于熟人社会的商业规则中, 商业贿赂是市场生存必不可少的法宝。

(四) 中国今天的商业规则形态受计划经济时代商业规则残余的影响

因为政府手中掌握着多余的资源配置权, 许多可以由市场来配置的资源, 仍然须看权力的眼色行事, 如此一来, 通过向权力者行贿获取市场收益, 就成了某些企业心照不宣的生财之道, 这种商业贿赂的本质仍是以人情关系替代公共契约。也正因为商业贿赂存在着顽固的社会土壤, 所以, 虽然中国的《反不正当竞争法》已经涵盖了对商业贿赂的制裁, 但商业贿赂还是被许多人视为见怪不怪的行为。

三、治理商业贿赂行为的对策和重点

(一) 进一步完善规范公权

商业行贿的源头, 是公共权力运行不规范、不透明。比如, 公共权力对市场干预过大, 审批项目过多过滥, 项目审批权等高度集中, 本来应该由市场评价的东西, 政府仍然紧抓不放, 为贿赂开方便之门。而一些当权者对市场利益的攫取, 进一步导致市场规律失衡, 商业贿赂盛行。所以, 限制公权是治理商业贿赂的根本。要坚持用发展的思路和改革的办法解决商业贿赂问题, 通过规范权力运行, 建立规范有序的权力运行机制, 减少权力对市场的干预, 充分发挥市场的资源配置功能, 推动良好市场竞争秩序的形成。要进一步推进进行行政审批制度和投融资体制等的改革, 健全工程建设、产权交易、政府采购制度, 要监督和制约权力的行使, 规范施政行为, 坚决纠正和制止利用权力参与或干预企事业单位经营的行为, 防止权钱交易行为的发生, 最终消除商业贿赂行为生存的土壤。

(二) 依法治理商业贿赂行为

治理商业贿赂根本要靠法制, 依法治理要贯彻全过程。因此, 我们治理商业贿赂行为必须依法而行, 依法而治。主要做好两个的工作:一是先厘清相关法律, 以更有效地遏制商业贿赂现象。对于商业贿赂, 我国并不缺法律。早在1993年禁止商业贿赂的法律条款就写进了《反不正当竞争法》, 1996年国家工商局又颁布《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》, 在我国现行刑法典中也明文规定, 犯受贿罪最高可处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。正是这种多头管理模式的存在, 使得对于商业贿赂的监督成了“左手监督右手”或是自我监督, 法律也就很容易成为摆设, 造成对商业贿赂监督的力度不够。这些问题都有待我们进一步进行利理顺清, 否则, 有法难行, 更谈不上依法而治。

二是国家要加紧制定专门的《反商业贿赂法》, 为治理商业贿赂提供更有力的法律保障。为更有力地打击商业贿赂行为, 对商业贿赂的界定、执法主体的明确和统一, 是迫在眉睫的问题, 有待国家出台一部新法。

(三) 努力构建公平合理的市场竞争秩序

商业贿赂是市场经济的产物, 随着市场经济的产生而产生, 所以要从本质上消除商业贿赂的现象, 还要努力构建公平合理的市场竞争秩序, 特别是规范垄断地位企业。要为所有市场主体, 不论国有民营、不论大小、不论背景, 在法律框架下, 都有公平的竞争机会。有了公平合理的市场竞争秩序, 一切商业行为才可能在公开、公正、公平、合理、统一的市场规则下进行。

(四) 加大依法查处商业贿赂案件力度

要努力拓宽投诉举报渠道, 积极发挥全民反商业贿赂的作用, 为有关部门依法查处商业贿赂案件提供有效线索。有关部门要认真排查案件线索, 突出查办涉案金额巨大、情节严重、性质恶劣、群众反映强烈的大案要案。要坚持实事求是的原则, 要以事实为依据、以法律为准绳, 对违法犯罪分子发现一个查处一个。对违法收送财物或其他利益的, 要坚决予以严惩, 对商业贿赂行为始终保持高压态势。

当前, 尤其要发挥纪检监察部门在治理商业贿赂工作中的主力军作用。纪检监察部门要在党委领导下, 认真履行监督职责, 抓好本行业本单位的专项治理工作。要加强自身建设, 提高监管水平和能力。要注意从查办案件和日常监管中发现管理和制度上的薄弱环节和漏洞, 把廉政要求贯彻到管理和制度建设中去, 不断完善内部管理机制, 努力建立健全用制度规范行为、按制度办事、靠制度管人的机制。

治理商业贿赂是一项复杂的系统工程, 事关全局。我们一方面要坚定不移地按照中央的部署和要求, 扎实开展治理工作, 不断总结治理经验。另一方面, 要深入开展治理商业贿赂的理论研究工作, 并加大吸收先进国家和市场经济体制比较完善地区在治理商业贿赂, 建立公平竞争秩序方面的有益经验的力度, 推进我国治理商业贿赂工作的开展。

参考文献

[1]黄赤东, 孔祥俊主编.反不正当竞争法及配套规定新释新解[M].北京:人民法院出版社, 2001.

反商业贿赂制度 篇5

为进一步巩固我市卫生系统治理商业贿赂成果，推动治理商业贿的深入开展。我院根据上级的有关文件精神，结合本院实际，特制定以下制度。

一、医院要建立党风廉政建设、治理商业贿赂工作双重目标管理责任制，把党风廉政建设与治理商业贿赂工作结合一起抓。

二、建立内外监督网络，在药品采购工作中，要与药商签订医药购销廉洁承诺协议书，实行“阳光采购”。

三、要建立院长“一岗双责”治理商业贿赂追究制，要不断完善廉洁自律制度、廉洁行医措施等治理商业贿赂的规章制度。

四、医务人员在开展医疗活动过程中，不得接受患者及其亲友馈赠的红包物品，不得接受医疗设备、医疗器械、一次性卫材、药品、试剂等生产、销售企业或代理推销人员以各种名义、形式给予的回扣、提成和其它不正当利益。

五、不经医务科同意不向院外转诊病员，介绍病人到其它单位检查、治疗、购买药品时，不收取回扣、提成。

六、根据患者病情合理检查，合理施治，不开大处方，不做不必要的检查，不收取开单提成。

七、科主任作为科室治理商业贿赂的第一责任人，要保证科室在自查自纠工作中提供信息真实、有效，不隐报瞒报。

八、在医院内显眼位置悬挂医疗服务价格公示制度、药品采

购管理制度、药品价格查询制度等等，规定药费收入不能超过总治疗费用的30%。

九、完善医疗服务价格公示制度、药品采购管理制度、药品价格查询制度等，对医院药品用量动态要经常监测，对超常预警和医生不当处方进行点评或查处。

十、发现医务人员收受红包一次，实行待岗处理，发现两次，开除留用，两次以上的，直接开除。

十一、严禁药品推销人员直接与医院科室联系促销，新特药开单由科主任审核；医院对各药品经营公司的单品种实行计划、入库、销售“三限额”，严格按计划配送、定期周转、轮流供药，尽量避免药品供应商采取贿赂手段进行不正当竞争。

十二、加大社会督促力度，长期公布举报电话86787332、举报信箱，把自查自纠工作与深化医院管理年活动结合起来，严肃查处医药购销商业贿赂案件。

反商业贿赂法 篇6

日前，中共中央办公厅、国务院办公厅共同印发《关于开展治理商业贿赂专项工作的意见》的通知。

所谓商业贿赂，是以获得商业交易机会为目的，在交易之外以回扣、促销费、宣传费、劳务费、报销各种费用、提供境内外旅游等各种名义直接或间接给付或收受现金、实物和其他利益的一种不正当竞争行为。

各部委已经按《意见》要求，开始建立合作机制以改变多头监管造成的漏洞，由中央纪委牵头成立的“反商业贿赂领导小组”亦由18个部委扩充至22个。同时，工程建设、土地出让、产权交易、医药购销、政府采购以及资源开发和经销等六大“重灾区”已率先展开自查。最高立法机关审议的刑法修正案(六)草案，也将商业贿赂犯罪的主体扩大到公司、企业以外的其他单位的工作人员，加大治理力度。

创投企业获特别税收优惠

《创业投资企业管理暂行办法》经国务院批准，发改委、科技部、商务部等部门联合发布，自2006年3月1日起施行，与之相配套的四个政策文件也在制定之中。

新政策措施的主要内容有：给予创投企业特别税收优惠，解决双重征税问题；允许人寿资金和保险资金进入创投行业，进一步鼓励民间资金参与创投行业，拓宽创投业的资金来源渠道。

该办法推出之后，国内此前诸多制约创投企业发展的法律难题将顺利解决。

《创业投资企业管理暂行办法》还指出，创业投资企业不得从事担保业务和房地产业务，但是购买自用房地产除外。

国产车必须标中文名

从2月1日开始，国产汽车标外文标识的历史将结束。国家发改委已经发布公告，正式公布了《汽车产品外部标识管理办法》，要求在中国境内生产并在国内销售的汽车生产企业都必须用中文标出汽车生产企业名称，2006年5月1日起公告内所有车型均需符合要求。

新规定出台后，对国产汽车特别是高档汽车的竞争力将是一个考验。不过，发改委对中文标识的大小尺寸并没有明确规

药品将有编码辨真伪

国家药监局官员2006年2月14日表示，我国将建设平价药体系，以规范定价混乱的药品市场。

同时，国家药监局还准备与质检总局联合编制一个药品编码，即让每一个药品都带一个编码。届时，编码号会和药品生产厂家相对应，以防止假药伪冒。

进口废旧汽车及其零部件遭限制

2006年2月14日，国家发改委、科技部、环保总局发布《汽车产品回收利用技术政策》，规定在不违反相关环保要求的条件下，材料生产企业可按规定进9报废汽车(已经成为切屑)及其零部件作为生产原料，但禁止此类进，件装车进入流通环节。

该政策还明确提出，2010年起，我国汽车生产企业或进口汽车总代理商需负责回收处理其销售的汽车产品及其包装物品，也可委托相关机构、企业负责回收处理。

凌晨2点娱乐场所要关门网吧、酒吧、桑拿浴不限

国务院总理温家宝近日签署第458号国务院令，颁布《娱乐场所管理条例》，自2006年3月1日起施行：

条例规定，每日凌晨2时至上午8时，以营利为目的的娱乐场所不得营业，但是，网吧、酒吧、桑拿浴等场所并不属于该条例的管理范畴，所以目前试行的网吧通宵营业并不会改变。另外，各地的营业性迪斯科舞厅也将配备安全检查设备，来往人员要先安检再蹦迪。娱乐场所提供娱乐服务项目和出售商品，也将明码标价，并向消费者出示价目表。

条例还规定，公务员开办或参与经营娱乐场所将被撤职或者开除。与文化主管部门、公安部门的工作人员有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的亲属，也不得开办或参与经营娱乐场所。明知其亲属开办娱乐场所不予制止或者制止不力的相关工作人员，将受行政处分。

外商投资企业审批权下放

日前，商务部发布了《关于委托省级商务主管部门审核外商投资商业企业的通知》，自2006年3月1日起，商务部将外商投资商业企业的审批权，绝大部分下放到地方商务部门负责。

下放的范围包括：不涉及特殊商品的批发企业；单一店铺不超过5000平方米．店铺不超过3家，总店数不超过30家的零售企业；单一店铺不超过3000平方米，店铺不超过5家，总店数不超过50家的零售企业；以及早一店铺不超过300平方米的零售企业。

高新企业可免两年所得税

国务院2006年2月26日发布《实施<国家中长期科学和技术发展规划纲要(2006～2020年)>的若干配套政策》，完善促进高新技术企业发展的税收政策。国家高新技术产业开发区内新创办的高新技术企业经严格认定后，自获利年度起两年内免征所得税，两年后减按15％的税率征收企业所得税。

根据《纲要》，对科技投入的“成效”，我国将建立追踪问效机制。今后，国家将推进对高新技术企业实行增值税转型改革，继续完善鼓励高新技术产品出，的税收政策，完善高新技术企业计税工资所得税前扣除政策。

反商业贿赂法 篇7

世界各国政府为保护本国企业、促进本国居民就业, 出台了一系列保护本国企业和居民利益的措施。同时中东北非政局动荡, 为保民生和政局稳定、促进公平竞争, 各国政府也纷纷加大了反商业贿赂惩治力度, 各种检查、评估、审计接踵而至, 频率越来越高。中国企业继续沿用国内的做法和商业惯例, 已远远不能满足国际化和当地化的需要, 稍有不慎, 就会引起法律责任、损害企业声誉、巨额罚款和提高企业运营成本, 轻则被业主打入黑名单, 公司关门, 逐出市场, 重则影响中国公司整体品牌形象甚至国家形象, 必须引起高度重视。随着全球经济一体化的进程, 海外石油施工企业对海外官员或业主的贿赂行为已成为一个不容忽视的问题, 它给东道国、母国的商业体系、法律建设、社会文化以及全球经济秩序都带来了很多不利影响。对此, 国际组织及各国, 特别是市场经济体系比较完善的国家都十分重视, 一方面加强本国相关立法, 明令禁止这种破坏正常国际经济秩序的行为;另一方面各国加强国际合作, 打击跨国贿赂犯罪。建立公司内部健全和有效的反商业贿赂预防体系, 可以促进公司在当地合法经营、依规运营, 降低商业贿赂造成的潜在风险。本文主要就ABC方面探讨如何建立完善海外石油施工企业的ABC预防体系建设。

一、目前海外石油施工企业ABC存在的缺陷

1. 缺乏相应的ABC风险评估机制或机构。

很多企业或管理者没有意识到商业贿赂是企业的一种高风险或虽有意识但没有及时中止, 没有意识到商业贿赂行为会给企业造成极大的危害性。如果仅仅为了经营业绩发展而不注重商业贿赂评估, 结果往往得不偿失或付出多倍的成本来换回业主的重新认可和准入。企业缺乏设立相关的风险评估机制, 不能随时了解自身所面临的风险, 并适时加以处理。

2. 缺乏具体明确的ABC政策和落实措施。

没有对易发生商业贿赂关键控制点或岗位实施控制, 企业内部控制制度中也缺乏明确的ABC条款。许多企业不重视已建立的内部控制制度。或者认为可操作性不强, 意识上不重视。或虽然建立但是不完善、不够科学、有空可钻。

3. 海外施工企业内部审计机构不健全或不能发挥独立审计再监督作用。

大多数海外石油施工企业疲于各种项目的施工作业及项目运营, 忽视了内部审计。认为得到财务部门的审核或仅仅接受上级的审计就已经万事大吉。其实企业日常存在的风险危害往往不能及时预警或被发现。国内对海外石油施工企业的短期审计往往只是抽样审计或追溯审计。对于海外石油施工企业不能够做到全面及时的体检。

除了以上几点, 当然还有很多方面的原因, 造成海外石油施工企业不能很好地对商业贿赂有效监控和规避。为了最大限度地防范和预防商业贿赂带来的危害, 必须在海外石油施工企业项目中建立有效工作机制。健全可操作、可控制关键节点、可追溯的企业内部流程制度体系和实际监督约束机制。

二、预防体系建设实践及制度体系建设

1. 建立自上而下的反商业贿赂公司文化, 提高反商业贿赂意识。

从管理层要牢固树立依法合规经营的理念, 时刻也不能放松。要像爱护自己的眼睛一样, 维护企业整体的良好形象和国家声誉, 积极研究所在国家的法律和商业惯例。海外石油施工企业为开拓市场, 规避所在国签证、劳工许可、物资清关、雇工当地化等政策法规以及解决合同中标、履约、变更索赔过程中的难题, 在成立之初往往将商业贿赂作为规避市场准入和所在国政策法规的主要手段, 忽视了商业贿赂所造成的巨大潜在风险。随着海外石油施工企业经营规模的扩大和所在国政府及业主检查力度的加强, 海外石油施工企业必须从以下几个方面加强公司反商业贿赂文化建设, 从思想上杜绝商业贿赂现象的发生, 形成从领导层、中层干部、关键岗位人员到一般操作施工人员的反商业贿赂公司文化氛围。一是编制公司简称ABC条款, 规范合规委员会和工作机构的职责、成员和部门分工、工作内容。二是编制反商业贿赂培训教材, 开展公司管理层和关键岗位反商业贿赂培训, 并逐级签订反商业贿赂承诺书。三是建立反商业贿赂举报机制, 设立举报热线电话、联系人和信箱, 明确保密原则和惩处政策和程序。四是定期总结公司反商业贿赂的经验和教训, 通过问卷调查、经验交流、绩效考核等形式, 不断改进反商业贿赂的公司文化氛围。

2. 建立健全管理程序和政策体系, 规范企业和员工经营行为。

由于海外石油施工企业成立时间短、规模小、人员流动大和国际员工较多等原因, 其组织架构极其不稳定和不规范, 给项目执行和公司运营带来诸多隐患。借鉴西方公司成熟的企业运行组织架构, 根据海外石油施工企业实际情况, 搭建科学合理的公司内部组织机构, 全面开展英文版部门职责和个人岗位职责描述, 确保公司上下、左右职责明确、运行顺畅。同时健全、科学有效的公司管理程序和政策体系是公司规范运营的有力保证。

编制适合公司所在国的HR Policy and Procedure和StaffCode, 从员工招聘、录用、入职、考核、解聘等环节入手规范员工行为。招聘过程中, 不得录用利益攸关者和违反商业贿赂者。录用过程中在雇工合同中加入遵守公司员工手册, 承诺不进行商业贿赂。入职教育阶段, 开展反商业贿赂培训并将出勤记录、考试结果归档备案。在员工年度绩效考核内容中加入遵守公司章程和反商业贿赂内容进行考核。

制定Procurement Policy and Procedure, 对供应商、劳务公司、分包商进行有效管控。首先实行供应商资格预审和供应商名录制度, 对供应商经济实力、商业信誉和诚信经营进行尽职调查, 将不良企业排除在外。在签订采办合同中明确反商业贿赂条款和保留审计权利等内容并签订反商业贿赂协议书, 约束供应商依法经营。同时建立供应商管理平台, 采办、财务、法律和各专业部门、项目部在一个平台工作对接、联动, 实行供应商交易信息动态管理和监控机制。

严格第三方代理和咨询服务商的管理。对第三方代理、咨询监理和技术服务商, 事前开展尽职调查, 不得录用当地政府和业主列入黑名单的第三方。签订代理或服务合同时, 详细列明代理或咨询监理服务的明确具体、可量化的服务内容, 并签署反商业贿赂协议书, 明确保留审计或追查资金用途的权利。符合所在国商业惯例或通行做法, 如代理费按合同额1%～5%, 通过银行支付服务费用。

强化合同管理。一是建立标准合同范本, 所有合同中加注通用反商业贿赂条款, 严禁供应商、劳务商和分包商贿赂公司、业主和政府工作人员, 并保留审计的权利。二是加强对供应商、劳务商和分包商的尽职调查, 并签订反商业贿赂协议书, 建立公司内部诚信体制制度。三是加强合同签订和合同执行过程中的审查, 对违反合同规定和执行合同中的异常情况预警并采取后续动作。

规范国内分包商的管理。签署内部合作协议、引进国内施工队伍和劳务成为海外施工企业降低成本、取得竞争优势的重要手段。由于这些企业反商业贿赂意识不强, 同时把商业贿赂作为获取不正当得利的主要手段。因此, 海外石油施工企业应尤其重视分包商管控、把国内分包商作为公司队伍的一部分加强管理, 加强反商业贿赂培训、检查监督力度, 降低风险。

3. 强化公司内审内控监督, 降低商业贿赂的发生。

海外石油施工企业远离公司母体, 国内的内控政策与流程, 不适应海外实际需要或监督检查缺位, 导致海外施工企业内审内控体系缺失。为此, 应在海外机构设置专职审计机构和人员, 明确内审内控职责, 开展内审内控检查、监督和考评工作, 做好文控工作, 结合海外实际把内审内控工作落到实处。特别是强化现金流量管理、业务招待费和礼品费用的管理。一是严格现金使用范围, 实行现金流量限额制度。通过各种方式, 彻底改变中方雇员使用现金的习惯, 铲除商业贿赂的温床。在德国, 每个人一生只能有一个银行账号, 并且规定个人不能一次向银行存款超过5000欧元。法国为了遏制金融领域的贪污贿赂问题, 规定超过1000欧元的交易, 禁止用现金支付。即公司之间、公司与人个之间超过这个额度的交易, 必须通过银行转账才能完成。这个制度限制了大额现金交易, 可以有效地防止洗钱和贿赂, 因为贿赂多是个人之间以现金交易形式完成的。同时加强税务筹划, 以当地通行的商业惯例, 与第三方 (包括国外第三方) 签订服务合同, 通过第三方转移支付, 规避商业贿赂风险。制定适应当地商业惯例的业务招待费和礼品费程序和政策。与所在国政府或业主礼品费标准匹配如30美元。特别是礼品费, 如国际标准30美元以下, 带公司LOGO, 由公司统一制作, 并经礼品收受人签收。严禁购买国际奢侈品用于业务公关或礼品赠送。同时也严禁以加班工资、技术服务费等名义支付给政府或业主工作人员, 避免涉嫌行贿受贿。

4. 加强与国内母公司联动, 理顺反商业贿赂体制机制。

国内母体公司有着健全、完善和有效的审计、内控、纪检监察机构和管理制度体系, 对防范商业贿赂发挥了较大的作用。由于海外企业体制机制尚不健全, 经营环境、商业惯例、组织结构和东西方文化与国内大相径庭, 主要表现在:一是国内审计、内控和纪检监察机构和职能、规章制度侧重于企业内部合规经营, 而忽视了企业外部合法经营, 由于不熟悉、了解当地的经营环境、商业习惯和文化, 为了业务发展需要, 加之海外企业远离公司母体, 监督力量不够, 某种程度上纵容了商业贿赂现象的发生。二是中外管理体制、管理方式不同。国外企业由于设立时间不长、对外国公司管理体制、机制和模式不熟悉等原因, 加之人手不足和项目合同期限短等因素, 往往忽略了内审内控机构的设立和职能的发挥, 存在商业贿赂的潜在风险。三是商业惯例、管理理念和文化差异。国外公司对于商业代理、签证、劳工许可、物资清关、雇员当地化等通过第三方服务转移商业贿赂造成的风险, 而海外企业往往通过自己“公关”来解决生产经营过程中遇到的问题。中国公司商业文化中特有的业务招待费和礼品费用作为企业正常的业务支出被广泛应用, 而国际上超过30美元的礼品送给政府和业主工作人员涉嫌商业贿赂, 引起反商业贿赂调查。

针对海外石油施工企业特点, 海外企业预防体系建设完善要从以下几个方面入手:一是母体公司修订完善内审内控的规章制度, 把反商业贿赂作为内审内控检查监督的重要内容, 加大对海外企业反商业贿赂的检查力度和税务筹划支持力度。二是海外企业要建立融内审、内控、法律、合同、财务、采办等内外部风险防范职能于一体的超独立内审机构, 明确职责权限, 开展日常、例行性工作, 严控经营、合同和法律风险。三是在人力资源、采办、公共关系、法律合同、分包商管理等各环节构建全方位、立体化、全过程的反商业贿赂体系, 从人、财、物各方面、各环节和关键把控点将商业贿赂的风险降到最低。

5. 建议国家层面加强有关反海外商业贿赂的立法工作。

2003年10月, 第58届联大审议通过的《联合国反腐败公约》, 是国际社会在反腐败领域进行国际合作的最重要的国际法律文件, 全国人大常委会于2005年10月批准了该公约。对受贿内容, 公约规定贿赂的内容是“不正当好处”;对受贿的认定, 公约规定许诺给予、提议给予或者实际给予公职人员本人或者其他人员或实体不正当好处也属于贿赂犯罪的范围, 而不一定实际得到好处。我国现行刑法中规定了行贿罪、对单位行贿罪、介绍行贿罪和单位行贿罪。但这些行贿罪的对象不包括国外官员。对于跨国公司贿赂我国官员的行为, 根据刑法属地管辖原则直接依我国刑法处理即可, 但是对于中国跨国公司行贿外国官员的行为缺乏相关立法, 处理起来比较麻烦。美国制定了《反海外贿赂法》 (2) , 把反商业贿赂推向海外。该法律适用于美国公司在海外的商业行为, 适用于任何公司以及为公司效力的高管人员、董事, 雇员或代理人。该法律对美国公司遵守所在国法律、禁止贿赂外国政府工作人员, 以及建立完善的财务制度等问题进行了明确规定。从美国的情况看, 治理商业贿赂既需要严格的立法和执法, 也需要营造一个不利于商业贿赂生长的政治、经济和社会环境。建议可借鉴美国等发达国家的做法, 制定专门的反海外商业贿赂法律。在其中对有关贿赂犯罪主体的规定加以完善;对贿赂犯罪的对象范围应扩大到外国官员;对行贿的内容应扩充, 可考虑将现行刑法中规定的“财物”扩大到能够直接予以计量的各种物质利益的范围, 即“财产性利益”;但应注意的是, 海外商业贿赂行为的构成应以谋取不当商业利益为前提 (3) , 也就是说, 企业向外国公职人员或国际组织工作人员提供利益的目的是为了让后者在履行其职责的过程中滥用权力, 以实现自己的不正当商业利益。否则, 企业即使向外国公职人员或国际组织工作人员提供了利益, 但并没有谋取不正当商业利益的意图, 就不构成海外商业贿赂行为。加大对行贿、受贿双方的罚金刑的力度, 对行贿犯罪主体中的负责人员也应明确处罚规定, 以督促公司管理者及雇员更好地履行公司的内部控制职责, 监督公司资产的运行。

随着石油石化企业国际化经营深度和广度的不断扩大, 在获取资源, 把队伍带出去, 学习西方管理经验, 赚取利润的同时, 应高度重视海外石油施工企业长期运行过程中的各种潜在风险, 特别是商业贿赂给企业造成的巨大的政治风险。为企业创造一个良好的外部经营环境, 促进海外石油施工企业健康、良性发展。

注释

1 李春华, 付中强.中德反不正当竞争法之比较[J].商业研究, 2005 (6)

2 程宝库, 李晓锋.关于我国制定《海外反商业贿赂法》的思考.南开学报 (哲学社会科学版) , 2005 (5)