结算法律法规

结算法律法规（通用6篇）

结算法律法规 篇1

建设工程结算纠纷对发包方、承包方、分包方的利益都有很大的影响。从发包方角度来讲, 将影响到建设工程的移交、综合验收的组织;从承包方的角度来讲, 会影响到总承包方与分包方的结算、承包方与材料供应方的材料款结算、承包方与建筑工人的工资结算等。因此, 妥善解决建设工程款结算纠纷, 从法律的角度来规范结算过程, 不仅能解决当事各方具体经济纠纷, 而且对稳定社会大局、促进社会和谐都具有很大的意义。

本文试图通过对建设工程结算纠纷这一问题的深层次原因进行分析, 并从法律的角度出发提出解决问题的对策。

一、建设工程结算纠纷的主要表现

建设工程结算纠纷归集起来主要表现在以下几方面:

1. 工程量方面。

工程量一般指的是由于变更签证引起的工程量增加。理论上应该是先由承包方做书面变更签证申请, 经建设单位审批后再施工。土建工程的工程量争议主要是合同生效后增加的工程量及对隐蔽工程的工程量清单未做三方确认, 仅凭承包方施工日记进行结算, 发包方提出异议。安装工程的工程量争议, 主要表现在隐蔽在墙体中的管线铺设记录与确认问题。

2. 竣工决算时间的争议。

建设工程承包合同签署之前承包方会提交一份预算报告, 工程竣工后再由承包方提出决算报告, 经发包方审核达成一致后由发包方支付。承包方提交决算报告的前提是工程“竣工”。“竣工”在实际执行过程中的情况比建设工程承包合同的“竣工”要复杂得多。承包方往往为了承揽业务, 对发包方在合同中设下的“竣工”概念陷阱不加防范。一旦中招, 即便合同约定的工程量履行完毕, 发包方也以整个工程没有“竣工”为理由, 而拒收承包方的决算报告。发包方就以“决算不成熟”为由拒付工程款。

3. 违约的争议。

无论承包方的逾期竣工, 还是发包方未能提供施工进场的条件、中期擅改设计、未按形象进度支付进度款、建设工程材料不能及时供应从而造成停工等情形, 最终都以违约金的形式反馈到工程款的结算中。违约之争在建设工程结算纠纷中比较常见。

4. 建筑材料品质的争议。

建设工程招投标时对工程主要建筑材料品质有所要求或承诺, 但由于建筑材料市场供求关系的影响, 有时使得承包方转而采用合同外的其他建材, 因此, 引起结算纠纷是很常见。

5. 总包与分包的争议。

激烈的市场经济条件下, 社会分工越来越细, 一个大型建设工程很难由单一的总承包商完成, 而且有些劳务作业需要大量的人力, 也无法由总承包公司独立完成。因此, 总承包单位承揽建设项目后经建设单位同意, 一般都会将其中的专业工程和劳务作业分包相应的分包单位。如果发包方就全额工程款结算完毕, 则发生结算争议的可能性较小, 如果发包方只进行部分结算, 则很容易酿成总承包单位与分包单位的争议。而且总承包单位与分包单位之间除工程款结算外, 还存在着管理费之争。如果建设单位参与指定或者暗示分包单位, 则引起的工程款结算纠纷会更复杂。这类纠纷在建设工程领域比较普遍。

6. 发票的争议。

建设工程款绝大部分都是分期付款, 建设工程的成本核算需要工程竣工后才能进行。因此, 少数私有企业发包方在分期付款时可能会忽视立即索取工程款发票。而某些承包方, 特别是挂靠性质的临时施工队, 为偷逃税收有时以未收到全额工程款为由, 拒绝开具税收发票。当全额发票应付的税款超过剩余工程款时, 这种纠纷发生的可能性更大。

7. 尾款的争议。

建设工程竣工移交后, 承包人按照合同要求应在一年内进行保修。为了保证承包方履行保修义务, 发包方一般在合同中约定工程款支付95%工程款后, 余下5%工程款留待一年保修期满后再行支付。有的合同采取工程款先付, 由承包方另行出具5%工程款的银行保函加以保证。5%尾款争议的原因在于承包人是否能在保修期内适当履行保修义务。

8. 合同的争议。

这方面的争议在建设工程领域有一定的代表性。实力雄厚的建设工程发包方利用其在签约中所处的优势地位, 就同建设工程除与承包人公开签订建设工程施工合同外, 又强迫承包人签订另一份包括工程价款、工期等方面内容与合同不一致且有利于发包方的建设工程施工合同, 即所谓“阴合同”。进入结算阶段时, 两份相矛盾的合同究竟谁是结算标准成为争议焦点。根据合同法原理, 应该认定后一份合同为标准 (因为时间在后) , 按照招投标法, 应该认定前一份合同为标准 (因为该合同是公平竞争的招投标结果) 。

二、建设工程结算纠纷的深层次原因分析

1. 建设资本金准备不足。

以房地产业为例, 部分开发商实际上很少准备足额的自有资金。一般只准备前期部分资金, 其余建设资金来自两个方面:一方面是银行融资;另一方面是收取业主的预付款。无论是银行融资, 还是收取预售房款, 都不一定能保证建设资金及时支付。因为开发商融资能否成功要受国家信贷政策的制约, 而预售款的收取受房地产市场大局及该项目设计及宣传力度的影响。任何一个环节资金链的断开都将影响开发商的支付能力, 从而引发工程款的结算纠纷。

2. 建设工程发包过程中违法行为。

建设工程发包过程中影响结算的违法行为有如下几种情况:一是建设工程招投标程序中的违法行为, 对参与投标的施工单位的资质疏于把关, 让无相应资质的承包方以挂靠方式通过资格预审。二是招投标程序中的串标、泄露标底的行为, 导致建设工程款被人为抬高或者压低, 工程竣工时发生显失公平之争。

3. 缺乏有效的诚信机制。

非诚信行为是建设工程领域最大的危害。而法律的缺陷与软弱又助长了该领域的非诚信之风。非诚信引发的结算纠纷表现在发包方在竣工验收、工程决算及5%尾款支付甚至毫无根据的拖欠等方面制造人为纠纷。

4. 买方市场下, 建设工程发包方滥用市场优势, 合同双方权利失衡。

市场经济条件下, 竞争日趋激烈。建筑行业也不例外, 始终处于僧多粥少的买方市场状态。正因为如此, 许多发包方企图从买方市场中获取非正常利益。表现在对工程承包方提出不合理的要求, 承包方尽管知道不合理, 为了市场生存也只得接受。

5. 法制缺陷留下造成逃废工程款的漏洞。

由于项目公司属独立法人, 按照公司法精神, 项目公司股东即开发商与投资商仅在注册资金范围内对项目公司的债权债务承担责任, 也就是说只要项目公司注册资金到位, 项目公司的股东其实就不必再为项目公司的债权债务承担责任。而项目公司的注册资金远远小于项目投资总额。这一法制缺陷时常被不良开发商利用, 以法人有限责任的幌子逃废工程欠款。

三、解决建设工程款结算纠纷的法律对策

1. 从刑法的角度保护提升对建设工程公平交易的保护。

建设工程结算纠纷诸多诱因源于违反市场经济规律的不公平交易。因此, 采取强有力的措施是解决建设工程结算纠纷的关键。

我国现行刑法侧重于公有财产与公民个人财产权的保护, 但是对市场交易行为本身却缺乏关注。在西方成熟的市场经济国家中, 对公平交易的保护是各国刑法立法的一个重点。而我国的刑法条文却少有涉及。虚假注资罪、抽逃资本罪则一般都是强制执行过程中发现, 最后由法院裁定由股东在虚假注资或抽逃资本范围内对债权人承担责任, 而上升到刑事处罚措施的几乎没有。保护市场的公平交易、维护市场安全与稳定已经日渐紧迫。我们认为应对刑法进行完善和修订, 增加保护市场公平交易刑事条款, 对违反公平交易构成犯罪的 (例如商业贿赂、招投标舞弊等) , 应处以刑事制裁。

2. 构建信用体系及信用公示制度。

构建信用体系及信用公示制度在建设工程具有非常重大的意义。建设工程结算实践中的很多结算纠纷是发包方缺乏诚信, 故意采取拖延付款或者故意制造事端意图少付或占用建设工程款。建设单位一般具备一定经济实力, 之所以这样是因为现行政策对非诚信行为制裁不力。即使不成功的拖欠带来的败诉诉讼对他们来说经济代价是很低的。败诉后, 他们支付的只是早已应付的工程款, 承担部分违约金也是很小的。现行的违约金处罚偏低 (每天0.021%, 相当于年利率7.66%) , 因此占用工程款所支付的违约金比起银行融资的代价要小得多 (银行贷款除必须支付年利率5.31%外, 还要申请贷款指标、提供贷款担保及担保物的评估等, 其成本远远超过7.66%) , 况且在工程结算诉讼中调解成功率高, 调解的成交条件一般就是承包方放弃违约金。这样发包方基本没有什么损失。因此, 发包方不管有无真正结算纠纷, 都乐意占用应该支付的工程款。因此只有构建社会信用机制才能解决上述问题。如果发包方无正当理由拖延支付工程款, 除承担诉讼败诉后果外, 征信机构应该记入该发包方的信用记录, 降低其信用等级;此外, 政府有关部门在审批固定资产投资计划时, 应严格审查申请人以往信用记录。有不良记录者在解决旧的结算纠纷前不得审批新的投资计划。

3. 修订和完善建设工程相关的法律政策与行政措施。

(1) 颁布一套完善的建设工程保证金制度。政府有关部门在进行固定资产投资计划审批时, 必须要求发包方提供总投资一定比例的保证金。这一保证金可以是现金保证或银行保函。同时规定这一保证金的返还必须等待工程竣工验收合格, 项目债权债务结清后才能返还。目前建设工程结算中有类似的保证金, 但在处理建设工程结算纠纷时, 这类保证金没有起到应有的作用。因此, 今后应使项目保证金更加透明, 更能发挥保证项目健康发展的作用, 该保证金应可以直接用于支付工程款或其他项目债务。

(2) 改进目前的项目公司制度。项目公司制度是为加强项目专门管理而设计的, 但在实践中已经背离了立法者的初衷。项目公司对管理项目起到的积极作用比起其被不法投资者当作逃废债务的盾牌所产生的负面效应来讲要小得多。我们认为应该改进现在的项目公司制度。在建设项目中, 应该以开发商的名义直接作为发包方, 由所有的开发商直接对包括承包方在内的所有债权人负责。当项目公司注册资金等于全部项目投资总额时, 可以作为有限责任的独立法人;当项目公司注册资金小于项目投资时, 不能享有有限责任权利, 确定其承担无限连带责任的法人。因为第二类项目公司管理作用大于经营作用, 并非普通公司法意义上的经营法人。既然项目公司只能管理全体股东在相关建设项目中的投资, 那么, 项目公司的注册资金并非项目投资的责任能力, 而是管理的责任能力, 建设项目实际上是个参与投资者的资本运作行为, 那么项目的责任范围应该是全体投资者的投资总额。如果项目公司以有限的注册资金进行远远超过注册资金的项目运作, 然后又罩上有限责任法人的面纱, 这对包括承包人在内的债权人来说是一种商业欺骗。因此, 完善目前的公司法, 要求此类项目公司承担无限连带责任就十分必要。

(3) 完善建设工程款优先受偿权制度。现行的《合同法》虽然规定了建设工程合同的承包人就工程的优先受偿权, 但在实践中, 将优先权的范围限制于人员报酬、材料款等直接费用的狭小范围, 将优先权行使期限限制设定为竣工或约定竣工后的6个月。这样对承包方不利, 因为, 首先将工程款限制为直接费用, 已经将工程款割裂开来, 不包利润与损失使得承包人优先范围意义有限;其次, 优先期为竣工后6个月更削弱了优先权的作用。因为所谓优先权是相对的其他请求权人。建设工程竣工后6个月内很多其他债务人的诉求还没有提出, 承包人还无法行使优先权, 而承包人自己名下的工程款有的尚未到支付期。因此, 我们建议将优先范围界定为成本加适当利润, 优先权期限与诉讼时效相同, 即为两年, 自工程竣工之日起算。

(4) 构建建设工程中期预警体制。建设工程结算纠纷的金额巨大, 一旦纠纷激化将难以解决。我们认为应该构建法定的建设工程中期预警体制。

在这个预警体制中, 建设单位要起到关键作用。当建设项目完成投资总额的50%时, 建设单位应该聘请中介机构, 如造价工程师、律师、注册会计师等组成中期预审小组, 对建设工程合同的履行情况进行审查, 主要包括以下内容:一是施工主体审查。审查施工主体是否有挂靠行为、非法转包、分包行为。二是施工设计审查。审查是否按照审定的设计施工。三是施工进度审查。审查是否严格按照合同进度施工。四是债权债务履行审查。审查是否按照合同支付工程款或其他费用。五是会计审查。审查有关工程票据是否完全, 税赋是否足额缴纳。六是合法性审查。审查建设工程履行过程中, 是否存在违法违规情形等。

通过预审小组审查, 如果没有问题建设项目继续进行;如果审查发现问题的应该由预警小组立即告知有关各方, 有缺陷的一方应立即采取整改措施;受影响的一方有权在合理期限内提出不安抗辩权利, 要求对方在澄清误解或提供履约担保后再继续履行。例如, 通过审查, 发现建设资金出现巨大缺口, 可以立即通知发包方与承包方。发包方可以立即出示建设资金保证文件 (包括拨款证明、融资合同、资金担保等) ;承包人提出不安抗辩要求中止履行, 直到发包方提供相应保障, 如无保障可以请求解除合同。这样就可以将大部分纠纷消灭在萌芽状态。

摘要：文章通过对建设工程结算纠纷这一问题的深层次原因进行分析, 从法律的角度出发提出解决问题的对策。

关键词：建设工程,结算纠纷,原因,对策

结算法律法规 篇2

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支付结算法律制度

第二节 银行结算账户

一、银行结算账户的概念和种类

1、概念：

银行结算账户是存款人在经办银行开立的办理资金收付结算的人民币活期存款账户。

2、种类

银行结算账户按照存款人不同分为单位银行结算账户和个人银行结算账户

单位存款账户有四类：基本存款账户、一般存款账户、临时存款账户和专用存款账户。

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个体工商户凭营业执照字号或经营者姓名开立的银行结算账户纳入单位银行结算账户管理

邮政储蓄机构办理银行卡业务开立的账户纳入个人银行结算账户管理。

二、银行结算账户的开立、变更和撤销

1、开立

存款人要填制开户申请书，(1)符合开立基本存款账户、临时存款账户和预算单位专用存款账户条件的，经中国人民银行当地分支行，核准后办理开户手续

(2)符合开立一般存款账户、其他专用存款账户和个人银行结算账户条件的，银行办理开户手续，并于开户日5个工作日内向中国人民银行当地分支行备案。

银行为存款人办理基本存款账户开户手续后，应给存款人出具开户登记证

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2、变更

存款人更改名称，但不改变开户银行以及账号，应于5个工作日内向开户银行提出银行结算账户的变更申请。

银行接到存款人变更通知后，应及时办理变更手续，并于2个工作日内向中国人民银行报告。

3、撤销

撤销情形：

(1)被撤并、解散、宣告破产或关闭的

(2)注销、被吊销营业执照的

(3)因迁址需要变更开户银行的

(4)其他原因需要撤销银行结算账户的

注意：存款人尚未清偿开户银行债务的，不得申请撤销银行结算账户。

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开户银行对已开户一年，但未发生任何业务的账户，应通知存款人自发出通知30日内到开户银行办理销户手续，逾期视同自愿销户。

【08年多选】下列各项中，存款人可以向其开户银行提出撤销银行结算账户申请的情形有()。

A、存款人被撤并的

B、存款人被吊销营业执照的

C、存款人注销的

D、存款人因迁址需要变更开户银行的

答案：ABCD  安全生产行政复议程序

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 行政拘留停止执行的条件是什么

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“行政公

益诉讼”

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  行政裁定的内容 http://s.yingle.com/w/xz/624196.html 中国

公

民

出

入

境

证

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 特许经营合同的风险要如何防范

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 我国行政复议制度的发展成就

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结算法律法规 篇3

一个建设工程涉及到多方合作。业主委托承包商进行施工,并向承包商支付酬劳。涉及到经济利益,必然容易产生纠纷。对一个建设工程来说,在最后结算环节尤其容易出现争议,如何解决可能出现的纠纷,是保障建筑工程顺利进行的一个重要条件。

1 解决建设工程造价结算纠纷的相关法律法规

在建设工程的多方合作过程中,签订完善的工程合同是一个基本前提。因此,当结算纠纷出现时,应该依据工程合同,寻找法律途径的解决。解决工程造价结算纠纷主要法律法规层次关系如下。

1.1 建筑市场三部基本法的相互关系

在建筑市场所有的法律法规中,最重要最基本的三部法律分别是:《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国合同法》。

《建筑法》是建筑市场的基本法,是一部总括性法律。《招标投标法》和《合同法》则是《建筑法》的两个重要分支,《建筑法》发布已久,其内容更加原则化。

《招标投标法》规定了招标投标规则,保证了整个工程建设在一个合格承包商的运作下能够按时按质顺利完成。《招标投标法》排除了不正当不合格竞争,是对承包商进行选择的基本要求和指标,从而使得招标投标市场规范化。

《合同法》保障了业主和承包商之间具体合同的法律效力,对建筑工程合同作出了基本要求和规范。根据《合同法》拟定出合理而优质的建设工程合同,而《招标投标法》保障合格承包商享有有效合同,《招标投标法》与《合同法》相辅相成。

1.2 与建筑市场基本法相配套的纠纷解决的法规解释

在建筑市场《建筑法》、《招标投标法》、《合同法》三部基本法框架下,最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下文简称《纠纷解释》)是解决建筑工程中结算纠纷的主要依据。

1.3 与建筑市场基本法相配套的纠纷解决管理办法

在建筑市场《建筑法》、《招标投标法》、《合同法》三部基本法框架下,解决纠纷的主要管理法规分别是:《建设工程施工发包和承包计价管理办法》、《建设工程工程量清单计价规范》、《建设工程价款结算暂行办法》。这三个管理办法基本落脚点在建设工程中主要采用工程量清单计价的模式。

工程量清单计价的模式是目前国际上通用的一种工程计价模式,该模式最大的特点是灵活性强,更加符合市场的真实性,在起始预算的基础上可以根据意外情况的发生与否作出调整。而我国之前传统的计价模式则固定而死板,且具有法制强制性,各地区都必须统一遵守,不得擅自更改预算额,而要在后期进行调整则难上加难。新的工程量清单模式是在受到法律保障的同时,尽可能地为建筑工程本身服务,尽可能地避免结算纠纷的产生。

2 解决建设工程造价结算纠纷的施工合同

(1)业主和承包商签订的建设工程施工合同有效与否,这些都是依据《纠纷解释》管理办法而定的。例如说,在《纠纷解释》中规定,即使因某种原因,施工合同是无效的,但如果此时整个施工工作已经完成,并且验收合格,那么承包商就仍然有权按照已失效合同的规定来向业主索要价款。合同是一个保障,一旦实际情况需要,合同即使失效或是有违背某一方利益之处,合作双方依然可以依照诸多法律法规来保障自己的权益,得到合理的酬劳,以此化解耗费人力物力的结算纠纷。

(2)受到法律法规保障的合同案例:(1)业主和承包商签订了一份“三无”施工合同,如果在建筑工程审理期间补齐了所有证件和手续,合同就可以生效。(2)后期建设规模超过合同预期,使得合同失效,但根据《建设工程规划许可证》的规定,补全不足的材料,合同就会重新生效。还有,外地承包商在没有办理外来施工企业承包工程许可证情况下,就与业主签订施工合同,需要补全证件,方能使合同恢复效力。(3)承包商的下属机构在该承包商的经营范围内,同业主签订了施工合同,可以认为该承包商所具有的资质其下属同样具有,因此合同也有效。

3 解决建设工程造价结算纠纷的计价模式

3.1 建设工程计价模式的分类

总价合同和单价合同是建设工程两种不同的计价模式。

(1)总价合同是指业主与承包商开始时作出预算,确定一个总价,然后承包商在施工过程中尽量不破坏这个总价,出现意外情况也要以这个总价为核心依据来控制花销,当然也可根据实际需要扩张花销,但都会在最终结算时算入总价,从而得到一个结算总价。

(2)单价合同是承包商在投标时根据工程量来确定每单一花销,并和业主在施工合同中协议好诸多单项各自的费用。此种预算更加详细精确,业主对承包商的可控制性更强。同样,单价一旦作出改变并不会估计总预算,在遇到突然情况时能保持更好的灵活性。单价合同的总价必须在施工完成后统一计算。

3.2 总价合同产生结算纠纷的原因分析

在现实情况中,发生结算纠纷的大多是业主与承包商之间签订总价合同的情况。业主希望以此来包死总价,使得成本得以控制。事实上,业主不知道总价合同也有其不固定的一面,并且是受到相关法律法规保障。合同签订之初定下总价,但实际施工过程中,会出现所使用的建筑材料价格可能会涨跌不定,工期也可能拖长等不可预期情况。在施工完成结算时,承包商往往会提出变价要求,而业主不同意,因此发生争议。争议具体分为两种,一种是价钱上的争议,另一种则是工程量上的争议,总价合同有时也会规定总工程量,而业主往往想对超出总工程量的部分赖帐。根据相关法律法规,总价合同并非不可变更。根据《纠纷解释》中的相关规定,总价合同尽管确定了总价,但仍可在一定的风险范围内浮动调整。

3.3 总价合同结算纠纷解决的方法

3.3.1 总价变动时结算纠纷解决的方法

总价合同会有一个风险评估,这一评估会得出一个价格浮动范围,在这个浮动范围内预算的总价格发生变动,则属于风险所能承受的范围之内,应予及时调整。价格浮动过大,明显超出风险浮动指标,则要依据一些技术性手段来调整价格。这种价格浮动往往来源于一些重大的意外因素的出现,如价格材料涨价、工期严重滞后等。无论业主,或者承包商都不可能预见到这种过大的风险。考虑到公平性原则,这时业主和承包商可坐下来进行协商,共同承担这些风险。业主和承包商如能分担最好,如果不能解决,就要诉诸司法部门。

3.3.2 工程量变动时结算纠纷解决的方法

总价合同在确定总价时会相应地确定一个工程总量,但工程总量在合同签订之后可能发生变更。如果变更很小,在风险指标范围之内,业主可以接受。但如果出现过大的风险,导致工程总量严重超出预算,则在最后结算时往往发生纠纷。当过大风险出现时,工程总量严重超量,必然会导致预算总价的提高。这时,要有一个司法专业团队对这些超量工作及纠纷进行评估,确定这些超量工作是否存在应有的价值。

4 解决建设工程造价结算纠纷的法律保障

(1)纠纷发生时,业主、承包商在索赔时都必须出示证据。而证据是否真实有效,依据相关法律法规,必须交由法院认定。

(2)证据不足以证明时,根据逻辑判断可以作出决定,但这个实事逻辑判断需要比司法专业团队更高级别的机构进行认证。一些合同中有附加条款或合同之外的约定协议时,不能由司法评估机构单独评估,必须交由审判机构再认定。

总之,多重的法律法规保障系统,看起来繁杂,实际上能保障结算纠纷得到真正有效地解决。当结算纠纷发生时,解决方法具有技术性,也灵活多样,但最根本是相关法律法规对纠纷双方当事人的权益保障。

参考文献

[1]詹礼愿.建设工程结算纠纷成因及法律对策[J].广东法学,2004(3):52-58.

[2]李波,只建克,翟云萱.浅析建设工程结算纠纷及法律对策[J].经济师,2008(1):99-100.

[3]王亚林.浅述建设工程造价结算审核[J].建材与装饰,2012(2):258-259.

支付结算法律制度汇总 篇4

1.主要支付工具：三票一卡——汇票、本票、支票和银行卡；结算方式包括汇兑、托收承付。

2.票据和汇兑——主导大额支付；银行卡——主导小额支付；托收承付手续繁琐

3.办理支付结算原则：恪守信用，履约付款原则；谁的钱进谁的账原则；银行不垫款原则

4.办理支付结算的基本要求：票据未使用人民银行统一印制——票据无效；未按民行统一规定格式——银行不予受理

5.银行不得为任何单位或个人查询账户情况、冻结、扣划款项，不得停止单位、个人存款的正常支付。

6.票据的“伪造”和“变造”：伪造——假冒或虚构他人签章（只与签章有关）；变造——对签章以外的记载事项加以改变。

7.出票金额、出票日期、收款人名称不得更改——更改票据无效；更改的结算凭证——银行不予受理；原记载人可更改其他记载事项，需要在更改处盖章

8.天蝎票据的要求：单位和银行的名称应当记载全称或规范化简称； 9.填写日期：必须用中文大写，1和2月份前面加零；日1到9和10、20、30前面加零；日10至19前面加壹。

10.填写金额：以中文大写与阿拉伯数字同时填列，二者不一致票据——无效；二者不一致的结算凭证——银行不予受理。11.银行结算账户——单位银行结算账户和个人银行结算账户 单位银行结算账户——基本存款账户、一般存款账户、专用存款账户、临时存款账户

12.财政部门为预算单位在商业银行开设的零余额账户，在预算单位没有基本存款账户或已撤销时经上级批准，它作为基本存款账户管理；否则作为专用存款账户管理。

13.需要人民银行核准才能开户的有：基本存款账户、临时存款账户（注册验资增资除外）、QFII专用存款账户。其他账户开户之日起5个工作日报中国人民银行当地支行备案。

14.存款人开立单位银行结算账户，自正式开立之日起3个工作日后，方可使用该账户办理付款业务。但注册验资的临时存款账户转为基本存款账户和因借款转存开立的一般存款账户除外。

15.正式开立之日：核准类银行结算账户——民行当地支行核准日期，非核准类——开户银行为存款人办理开户手续的日期。

16.更改：更改名称但不更改开户银行及账号的——5个工作日内——向开户行提交变更申请；

法人或主要负责人、住址以及其他开户资料发生变更时——5个工作日内——书面通知开户银行并提供证明

变更开户许可证记载事项——交回许可证，民行分支换发新的 17.撤销：注销、破产关闭等——5个工作日内提交撤销申请；

迁址需变更开户银行和其他原因需要撤销的——10日内申请重开基本存款账户。18.基本存款账户：

用途——日常转账和现金收付

开户证明文件——企业法人：营业执照，属于纳税人的还有税务登记证

使用注意—一个单位只能有一个基本存款账户；

日常资金收付及其工资、奖金和现金的支取通过基本存款账户。

19.一般存款账户：

用途——借款转存、借款归还或其他结算需要 证明文件——借款合同或其他证明

使用注意——可以办理现金缴存，但不能办理现金支取

20.专用存款账户：

用途——对特殊资金进行专项管理

例如——基本建设资金、财政预算外资金、粮棉油收购资金、住房基金、社会保障金等

使用注意——单位银行卡账户的资金必须由其基本存款账户转账存入，该账户不得办理现金收付业务；

财政预算外资金、证券交易结算资金、期货交易保证金和信托基金等专用存款账户不得支取现金。

收入汇缴账户除向基本和专用账户划缴款项以外

只收不付不得支取现金，业务支出账户只付不收。21.预算单位零余额账户：

用途——财政授权支付，可以办理转账、提取现金等，不得违反规定向本单位其他账户划拨资金。

使用注意——一个基层预算单位开设一个零余额账户。

22.临时存款账户：

特点——临时需要，且在规定时间里使用。

适用范围——设立临时机构、异地临时活动、注册验资增资。注意事项——有效期不超过2年；

注册验资的在验资期间只收不付。

23.银行结算账户的管理——实名制，变更时可由负责人直接办理，也可授权办理。

24.银行卡分类：

按是否可透支分——信用卡和借记卡

信用卡分——信用卡分贷记卡和准贷记卡（要交备用金）借记卡分——转账卡、专用卡、储蓄卡

联名卡——发卡银行给予优惠，持卡人表示对其的支持

25.单位人民币账户的资金一律从其基本存款账户转账存入，不得存取现金，不得将销货收入存入单位卡账户。

26.单位外币卡账户的资金应从其单位的外汇账户转账存入，不得在境内存取外币现钞。27.严禁将单位的款项转入个人卡账户存储。

28.销户：销户时，单位人民币卡账户的资金应当转入其基本存款账户，单位外币银行卡账户应转回外汇账户，不得提取现金。

29.银行卡交易的基本规定：

a单位人民币卡可办理商品交易劳务供应等结算，但不能支取现金。b借记卡在ATM集上每日每卡提款不超过2万 c贷记卡取现需要授权，每日最多2000 d储值卡卡内不能超过1000 e准贷记卡透支期限最长60天

f贷记卡首月最低还款不得低于其当月透支余额的10%

30.计息：发卡银行对贷记卡账户的存款、储值卡内的币值不计息 31.贷记卡优惠条件：

A免息还款待遇——在银行记账日到到期还款日之间为免息还款期，最长为60天。

B最低还款待遇——还款困难的

注意——持卡人已选择最低还款方式或超过批准的行用卡额度用卡时，不再享受免息还款待遇。

32.计息规定——贷记卡透支按月计收复利，准贷记卡计收单利，透支利率为日利率的万分之五。33.收费——未偿还最低还款额或超额使用时，按未交或超额部分交纳5%的迟纳金和超限费。

34.预付卡：

A分类——按是否记载持卡人信息分为记名预付卡和不记名预付卡

按信息载体不同分为磁条卡、芯片（IC）卡 B限额——记名的不得超过5000元，不记名的不得超过1000.C期限与挂失——记名的卡挂失可赎回，不得设置期限；不记名的不挂失不赎回，有效期不低于3年。可经过激活延期等继续使用 D购买规定：

购买不记名卡——个人或单位购买一次在一万以上，应提供有效身份证件。

单位一次购买5000以上，单位一次5万以上时，不得使用现金购买，用转账等。

购卡人不得使用信用卡购买预付卡 E预付卡的充值：不得使用行用卡为其充值

一次充值在5000以上的，不能使用现金，200以下可用自助终端充值

F预付卡的使用：

不得用于或变相用于提取现金

不得用于购买、交换非本发卡机构的预付卡 不得向银行账户或非本发卡机构的网络支付账户转移 G赎回——记名预付卡可在购卡3个月后办理赎回，如果是单位记名卡，只能由单位去赎回，如果是个人预付卡，可由他人代理赎回。H发卡机构——须是经过中国人民银行核准取得许可证的支付机构。

35.结算方式：汇兑、托收承付、委托收款、国内信用证。

36.汇兑

A根据给予汇款凭证的方式不同分为信汇和电汇。

B汇款回单和收款通知——汇款回单是汇出银行受理汇款的依据，收款通知是款项确已收入收款人账户的凭据。

C支取现金的——电汇信汇的凭证上注明“现金”字样才能办理，未注明的需要按现金管理审查支付。转账支付的，应由原收款人填制支款凭证，由本人交验身份证件办理支付。D撤销与退汇——尚未汇出的款项可办理撤销。

收款人拒收办理退汇。经过2个月无法交付的，应主动办理退汇。

37.托收承付

特点——要根据购销合同（必须是商品交易或与他有关的），收款方发货后，向异地的收款人 收款，付款人向银行承认付款。结算起点——一般起点为1万元，新华书店系统每笔起点1000.收款人3次向同一个人收不回款的，暂停向该付款人办理托收；付款人3次无理拒付的，开户行暂停其向外办理托收。承付期——验单收款的承付期为3天，从银行发出承付通知的次日算起，法定假日顺延。

——验货付款的，承付期10天运输部门向付款人发出提货通知的次日起，期满次日划款。

38.委托收款

适用于单位与个人凭已承付的商业汇票、债券、存单等付款人债务证明办理款项的结算均可使用。

委托收款个人与单位，同城与异地皆可使用。很多关于此种方式的付款通知时间都是3日内

39.国内信用证

我国的信用证为不可撤销、不可转让的跟单信用证。

此方式只适用于国内企业之间商品交易产生的货款结算，并且只能用于转账结算，不能用于支取现金。

开证——开证行要向申请人收取不低于开证金额20%的保证金，但也可提供抵押质押等。

信用证有效期和有效地点最长不超过6个月

到期不获付款的，议付行可从受益人账户收取议付金额。

40.票据

A票据基本当事人——出票人、收款人、付款人

非基本当事人——承兑人、背书人与被背书人、保证人

B票据的特征——完全有价证券、文义证券、无因证券、金钱债权证券、要式证券、流通证券。

C票据的功能——支付功能、汇兑功能、信用功能、结算功能、融资功能

D票据权利——付款请求权、票据追索权

E票据的取得需要有真实的交易关系，但是因为有些特殊情况无偿取得的，所享受的票据权利不优于前手。

F票据权力行使和保全的方法通常包括“按期提示”和“依法证明”；——汇票未按照规定期限提示承兑的，持票人丧失对其前手的追索权——本票的持票人未按规定期限提示见票的，丧失对出票人以外的前手的追索权。

——持票人不能出示拒绝证明、退票理由书或者未按规定期限提供其他合法证明的，丧失对前手的追索权。G票据丧失的补救方法 挂失止付

公示催告——向人民法院提出申请，申请主体必须是可以背书转让的票据的最后持票人；公告时间为发布之日起60日，最长不超过90日 普通诉讼 H票据的权力实效

1持票人对票据的出票人和承兑人的权利自票据到期日起2年。见票即付的汇票、本票自出票日起2年。

2持票人对支票出票人的权利自出票日起6个月。

3持票人对其前手的追索权，在被拒接承兑或者被拒绝付款之日起6个月。

4持票人对前手的再追索权，自清偿日或者被提起诉讼之日起3个月。5，持票人因超时效或者因票据记载事项欠缺而丧失票据权利的，其仍享有民事权利，可请求返还与未支付票据金额相当的利益。

41.背书日期属于相对记载事项，未记载背书日期的视同背书日期为到期日前。

42.任意记载事项不记载不影响票据权利，记载时产生效力。“其中不得转让”即为任意记载事项。

43.背书分为转让背书和非转让背书——非转让背书分为委托收款背书和质押背书。

44.不得进行的背书——条件背书、部分背书、限制背书和期后背书。45.保证——国家机关、以公益为目的事业单位或社会团体、企业的分支机构和职能部门作为担保人的票据无效。经过批准和授权的除外。

46.未记载被保证人且已承兑的票据，被保证人为承兑人。47.保证人在票据上为记载保证日期的，出票日为保证日期。48.保证未在票据或粘单上上记载保证字样而另行签订保证合同或者保证条款的，不属于票据保证。

49.保证不得附有条件，有条件的，不影响对票据的责任。

50.汇票——银行汇票

1填明现金字样的银行汇票可以用于支取现金；但申请人或收款人为单位的，银行不得为其签发现金银行汇票

2银行汇票的实际结算金额一经填写不得更改，更改后的银行汇票无效。

3银行汇票的背书转让以不超过票据金额的实际结算金额为准，超过的不得背书转让。

4银行汇票的提示付款期限自出票日起1个月，超过期限的代理付款人不予受理。超过期限须向票据银行作出说明。

5持票人提示付款须同时提交银行汇票解讫通知，缺少任何一联，银行不予受理。

6申请人要求退款时，应将银行汇票和解讫通知同时提交到银行。7银行汇票丧失后，失票人可以凭人民法院出具的证明，向出票银行请求付款或退款。

52.商业汇票

1商业汇票分为商业承兑汇票与银行承兑汇票

2必须有真实的交易关系或债务关系，才能使用商业汇票。3商业承兑汇票可以由付款人签发并承兑，也可以由收款人签发交由付款人承兑。银行承兑汇票应有在承兑银行开立账户存款人签发。4出票人签章——为该单位的财务专用章或者公章加其法定代表人或其授权的代理人的签名或签章。5商业汇票的提示付款期限

远期商业汇票——汇票到期日起10日内

见票即付的商业汇票——自出票日起1个月内提示付款 6商业汇票的付款期限最长不得超过6个月。

7贴现——在汇票未到期之前，为提前获得现金向银行付利息的票据转让行为。

贴现条件——是在银行开立存款账户的企业法人以及其他组织

——与出票人或者直接前手之间具有真实的商品交易关系

——提供与其直接前手之间进行商品交易的增值税发票和商品发运单据复印件。

贴息期限——从贴现之日起至汇票到期日止

贴现银行不获付款的，可从申请人的存款账户直接收取票据。

53.银行本票

A注明“现金”的可以用于支取现金，单位和个人均可使用。B用于支取现金的划去转账字样，用于转账的划去现金字样。C银行本票可以转让且是见票即付的。

D提示付款期限自出票日起最长不超过2个月。

E持票人超过提示期限不获付款的，在票据权利失效内向出票银行作出说明，可向出票银行请求付款。

F银行本票丧失，失票人可以凭人民法院出具的证明向出票银行请求付款或退款。

54.支票

支票分为现金支票、转账支票、普通支票

支票的金额、收款人名称，可以由出票人授权补记，未补记前不得背书转让和提示付款。

结算法律法规 篇5

工程价款约定

1. 工程价款约定规则

工程价款结算, 是指对建设工程的发承包合同价款进行约定和依据合同约定进行工程预付款、进度款、竣工款结算的活动, [1]包括前期的价款约定和后期的支付结算。其中价款约定 (或称工程造价) 是指在施工合同协议书中约定的, 作为承包人完成承包范围内的全部工程并且承担质量保修义务的对价, 发包人应当向承包人支付的款项, 该约定应构成支付结算的基本依据。

建筑法第18条规定:“建设工程造价应当按照国家有关规定, 由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的, 其造价的约定, 须遵守招标投标法律的规定。”据此价款约定须遵循如下规则:第一, 工程价款应由当事人在施工合同中明确约定。第二, 以招标方式发包工程的, 价款约定须遵守招标投标法, 中标价即为合同价, 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议, 投标人不得以低于成本的报价竞标。第三, 在市场经济条件下, 当事人有权通过自由竞争、自愿协商约定工程价款, 定额标准不再强制适用。第四, 自愿定价不等于脱离标准和规范的任意定价, 建设部2001年《建设工程施工发包与承包计价管理办法》 (以下简称《计价管理办法》) 、2004年《建设工程价款结算暂行办法》等规范性文件仍应执行。总的原则正如《计价管理办法》第3条规定的, 工程价款应在政府宏观调控下, 由市场竞争形成。

2.工程价款约定方式

建筑产品是不动产、特定物, 投资巨大, 建设周期长, 价款约定须充分考虑成本、时间、风险等因素。根据行业惯例、《计价管理办法》, 工程价款主要有三种定价方式。

(1) 固定价 (俗称闭口价、包死价) , 是指工程总价或单价在约定的风险范围内不作调整。可见, 总价或单价之“固定”是相对的, 可以约定价款中已包含的风险范围, 也可以约定一笔风险补偿费用, 在风险范围内价款不变, 超过风险范围则可按约定方式调价。例如, 遇有重大设计变更, 采用计算合同造价的方法调整;主要建材价格变动超过一定幅度时, 超过部分按实调整;设计变更部分以政府审计部门的审计结论为准。

(2) 可调价, 在这种方式下, 工程价款可按约定调整。例如, 《建设工程施工合同示范文本》 (GF-99-0201) 通用条款23.3款明确, 可调价格合同中调价因素包括:法律、行政法规和国家政策变化影响合同价款;工程造价管理部门公布的价格调整;一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;双方约定的其他因素。23.4款进一步明确:承包人应在23.3款情况发生后14天内, 将调整原因、金额以书面形式通知工程师, 工程师确认调整金额后作为追加合同价款, 与工程款同期支付。工程师收到承包人通知后14天内不予确认又不提出修改意见的, 视为已经同意该项调整。

(3) 成本加酬金价, 包括成本和酬金两部分, 施工成本构成和酬金计算方法由双方在专用条款中约定。

鉴于建筑产品的特点, 试图在订约时一成不变地固定价格很不现实, 即便是固定价, 超出风险范围也可以调整。严格意义的固定不变价只可能出现在小型工程中, 其他项目大多采用可调价或成本加酬金价。

需强调的是, 除非另有法律规定或合同约定, 否则工程价款一经约定, 任何一方不得单方面变更。裁判者应当坚持这种理念:商人都是精明的, 承包人订约时有机会把材料、人工涨价等因素排除在风险范围之外;如果未事先排除, 这些风险因素应由其自行承担, 不能构成单方调价的理由。至于情势变更, 仅指当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化, [2]不能随意解释用以逃避工程价款约定的拘束力。

工程价款结算支付

工程价款一般按照预付款、进度款、竣工结算款三阶段支付, 一次性支付较为罕见。

1. 预付款支付

预付款是工程开工前发包人预先支付给承包人, 用于材料采购、人员设备调遣等工程准备的款项, 实务中一般按不低于合同预估价款的10%、不高于30%商定, 对重大工程项目按年度工程计划逐年预付。如果不采用预付款, 一般需要考虑对承包人垫付初始费用给予一定补偿。如果采用预付款, 则需要在专用条款中约定预付时间、金额或比例、方法 (例如按年度工程量预付) 和扣回方式, 一般在工程进展到某一阶段, 如合同额60%~70%时起扣, 也可以在施工开始时从每月进度款中扣回, 在竣工前全部扣完。

预付款意味着承包人无需为发包人垫付工程费用, 相对的方式是垫资 (带资) 承包, 即承包人以自有资金先行支付工程所需全部或部分费用, 待工程部分或全部完工时再由发包人支付。对垫资承包, 官方曾经持否定态度。1996年原国家计委、建设部和财政部联合发布《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》, 认为垫资行为属于非金融机构企业之间的借贷行为, 违反《贷款通则》等规定。因此在相当长的时期, 法院倾向于把垫资定性为企业法人之间违规拆借资金, 对垫资合同或条款认定为无效, 对垫资利息予以收缴。但是, 这些部门的通知不是法律、行政法规, 甚至也不是部门规章, 效力位阶太低。况且把商业赊账性质的垫资定性为资金借贷, 进而认定为违法, 颇有“欲加之罪, 何患无辞”的意味。其实在当今的国内建筑市场, 垫资承包已相当普遍, 能否垫资甚至已成为衡量承包人竞争力的重要指标。无视这一客观现实, 继续认定垫资承包无效, 将会大量催生名为房屋买卖、合作建房、委托贷款, 实为变相垫资的规避行为, 人为地制造疑难纠纷。

在国际承包市场, 实力雄厚的承包商垫资承包也是潮流所向。外国立法通常是既保护垫资本金, 又保护垫资利息。例如, 德国民法典中就明确规定, 司法裁判如果无视这一国际潮流, 不利于国际、国内两大市场的融合。[3]

出于上述考虑, 最高法院转变了对垫资承包的态度。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》 (法释[2004]14号) 第6条规定:“当事人对垫资及其利息有约定, 请求按照合同约定返还垫资款和利息的, 应当予以支持, 但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”建设行政主管部门也有回应, 2004年《国务院办公厅转发建设部等部门关于进一步解决建设领域拖欠工程款问题意见的通知》要求加强对带资施工行为的管理, 建设单位发包时, 确需施工总承包企业带资施工的, 必须在招标文件及合同中明确列出需带资的数额、偿还的方式、利息和期限等, 同时规定政府投资工程一律不得要求施工企业带资建设, 从而有条件地承认了带资承包的合法性。

但是预付款仍然值得提倡, 因为这种方式不仅有助于发包、承包双方对价义务的均衡履行, 防止拖欠债务的“滚雪球”效应, 而且预付款随工程进度逐步扣回的安排, 也有助于对发包人形成制约。如果约定先支付预付款, 后进场施工, 则针对发包人拖欠预付款, 承包人有权主张先履行抗辩和不安抗辩, 必要时可采取停工措施。

2. 进度款支付

工程进度款, 是指在施工过程中根据合同约定按月或按工程形象进度计算并支付的各种费用总和, 其在工程价款中占最大比例, 可对合同双方的履约行为形成约束, 尽量降低因对方违约遭受损失的风险。进度款的正常确认并支付 (或称工程中期结算) 有助于竣工结算。

进度款通常有两种支付方式:一是按月结算, 适用于简单小型工程, 即月末确认工程量, 发包人凭工程师签发的月度付款证书支付。二是按形象进度分段结算, 即在某一形象进度完成时, 按约定程序确认工程量, 发包人凭工程师签发的付款证书支付。例如, 基础工程完工支付20%, 主体结构完工支付50%, 装饰工程完工支付15%, 竣工验收通过支付10%, 其余5%留作工程保修金。

在工程中期结算阶段, 当期发生的材料设备款、预付款扣回额应与进度款同步结算支付。此外, 因工程变更、约定调价因素出现等原因导致的造价调整, 已经获得确认的工程索赔款, 应当由发包人承担的安全、文物保护、障碍排除费用等, 也应一并进行中期结算。这样既可减轻竣工结算阶段的工作量, 又可起到及时化解分歧、防止纠纷累积的作用。

逾期支付进度款的, 承包人可以向发包人发出要求付款的书面通知。发包人收到通知仍不付款, 双方又未能达成延期协议, 导致施工无法进行的, 承包人有权主张先履行抗辩或不安抗辩, 暂停施工, 并要求发包人承担违约责任。

3.竣工结算款支付

竣工结算是工程价款结算的最后环节。工程竣工验收后, 发包和承包双方应及时进行竣工结算, 最终确定工程价款, 并由发包人支付工程尾款。需说明一点, 实务中常在两种含义上使用“尾款”一词:一种是竣工结算时发包人留扣的工程保修金或称质保金;另一种是扣除已付的预付款、进度款, 以及留扣的保修金或质保金后, 在竣工结算环节支付的价款。这里使用的是第二种含义。在竣工结算后, 除了工程质量保修义务、保修金或质保金支付外, 双方对价义务基本履行完毕。因此, 竣工验收和结算阶段往往是合同纠纷的集中爆发期, 双方心理上都有某种“过了这个村, 没有这个店”的紧迫感, 分歧一旦发生即无回旋余地, 往往酿成诉讼。这就要求在订立合同时对竣工结算的条件、方式、程序等, 妥善设计, 明确约定。

竣工验收如能顺利进行, 双方即可根据对工程造价或其调整的约定进行竣工结算。参照GF-99-0201范本通用条款第33条, 竣工结算可按以下程序进行:

(1) 竣工验收报告经发包人认可后28天内, 承包人向发包人递交竣工结算报告, 随附完整的结算资料。

(2) 发包人收到竣工结算报告和资料后28天内进行核实, 给予确认或提出修改意见。

(3) 发包人确认竣工结算报告, 通知银行向承包人支付工程竣工结算款。

(4) 承包人收到竣工结算款后14天内向发包人交付工程。

竣工结算阶段发包人常见的违约情形, 一是拖延确认结算报告, 二是逾期支付竣工结算款。参照GF-99-0201范本通用条款第33条, 以如下违约责任加以反制:发包人无正当理由不按期确认结算报告及资料并支付竣工结算款的, 从逾期之日起按约定比例或者同期同类银行贷款利率支付违约金。经承包人催告, 发包人在收到结算报告及资料后的约定期限内仍不支付竣工结算款的, 承包人可以提起诉讼, 依据合同法第286条之规定, 就该工程折价或者拍卖的价款主张建设工程价款优先受偿权。法释[2004]14号第20条也规定:当事人约定发包人收到竣工结算文件后, 在约定期限内不予答复视为认可竣工结算文件的, 按照约定处理, 承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的, 应予以支持。

拖延结算也可能由承包人导致, 对此GF-99-0201范本的对策是:在发包人认可竣工验收报告后28天内, 承包人未向发包人递交竣工结算报告及资料, 造成结算不能进行、价款不能支付的, 发包人要求交付工程, 承包人应当交付;发包人不要求交付工程的, 承包人应承担保管责任。

工程价款纠纷及其处理

许多施工合同纠纷起因于或表现为工程价款结算的分歧, 在工程质量、工期索赔等纠纷中, 当事人往往也会提出工程价款增减请求。约定不明、工程变更、质量不符、价格涨落等均可引发价款纠纷, 即便这些情形都不存在, 一份施工合同能够顺利地履行到竣工结算阶段, 当事人专业水准、思维模式、行为方式等方面的差异, 以及难以避免的利益冲突, 也会导致双方无法就竣工结算达成一致。工程价款结算需要综合运用技术、财务、法律等专业知识和技能, 并非简单套用公式的数学运算过程。即使提交专业审价, 不同的审价机构也完全有可能得出大相径庭的结论, 因此, 工程价款纠纷一旦发生, 往往形成复杂疑难案件。以下具体分析三种纠纷类型, 并对竣工结算以送审价为准提出自己的看法。

1.因工程价款计价标准或结算方式约定不明产生的结算纠纷

价款结算是工程合同的核心内容之一, 一份合同对此完全未作约定实难想象, 但是虽然有价款结算条款但却约定不明的情形并非罕见。例如, 约定了总造价, 却又约定竣工后据实结算, 那么究竟是固定总价合同还是固定单价合同?据实结算的计价标准是什么?是根据定额标准、工程量清单还是市场标准?等于没有约定。

根据合同法第61条、第62条, 当事人就价款没有约定或约定不明的, 可以协议补充;不能达成补充协议的, 按照合同有关条款或交易习惯确定;仍然不能确定的, 按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或政府指导价的, 按照规定履行。据此, 当事人对工程价款约定不明又不能达成一致的, 有两种裁判方案可供选择:一是按照订约当时履行地的市场价格确定;二是依法应当执行政府定价或政府指导价的, 按定价或指导价确定。问题在于, 建设工程造价是否存在应当执行的政府定价或指导价?在计划经济时代, 工程预算、决算的唯一标准是建设部门定期发布的计价方法或标准。但在市场经济时代的今天, 虽然仍有定额概念, 但其已从强制性标准转变为任意性或称参照性标准, 不能定性为“依法应当执行”而直接用于确定工程价款, 所以可供选择的计价标准只有“订立合同时履行地的市场价格”。

不可否认, 在确定市场价格时, 政府定期调整发布的定额信息, 确实又是重要的参照。在司法实践中, 遇有工程价款约定不明, 法院一般会委托工程造价司法鉴定机构进行工程造价审计和评估, 鉴定机构的采价依据一般也就是定额标准。因此法释[2004]14号第16条第二款规定:“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化, 当事人对该部分工程价款不能协商一致的, 可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价标准或者计价方法结算工程价款。”虽然这项规定直接针对的是设计变更导致的价款争议, 但是如果整个工程的计价标准没有约定或约定不明, 这项规则同样也可参照适用。

2. 因工程量或者质量标准变化产生的结算纠纷

工程造价包括建筑、安装、设备和建筑税费的总和。造价计算的准确性取决于设计深度, 并与价格变动风险成反比。投资估算是项目前期的粗略估计, 是可行性研究的依据。设计概算在项目初步设计阶段根据概算定额编制, 作为初步确定工程造价的依据。施工图预算在施工图设计阶段根据施工图反映的工程量和质量标准, 按预算定额编制, 作为工程预算造价的依据, 往往也是招投标和施工合同的依据。此后工程量和质量标准原则上不再改变, 但是施工过程中仍有可能因设计变更导致工程量或质量标准发生变化。实践中还有一种情形, 虽然有失规范和慎重, 但是也较常见, 就是有些工程是在施工图设计尚未完成的情况下, 先行订立并开始履行施工合同, 边设计、边施工, 由此导致设计调整更难以避免。

工程如果采用可调价或成本加酬金价, 造价应随设计变更进行相应调整。即使采用固定价, 发生合同约定风险范围之外的设计变更, 同样可以对合同总价或单价进行调整。关于调整依据, 法释[2004]14号第16条第二款规定:“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化, 当事人对该部分工程价款不能协商一致的, 可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。”在GF-99-0201范本的通用条款中, 对于因设计变更等可能引起的工程量及工程价款变化的调整方法, 以及设计变更的申请、确认程序等都有相应规定。许多管理规范的企业还会对工程变更的签证程序、价款变更依据和确认等在专用条款中作出更为详细具体的约定, 如果根据这些约定可以确定变更后的价款, 就没有必要再参照行政部门发布的计价方法或计价标准。

3. 因工程质量不符合约定标准产生的结算纠纷

针对承包人的工程款请求, 发包人往往提出工程质量抗辩, 此外经常还会提起反诉, 请求承包人承担违约责任。工程质量与工程价款关系密切, 如果经验收工程不合格或存在质量瑕疵, 发包人的合同目的不能实现或不能完全实现, 拒付或请求减少工程价款便取得了正当性, 关键在于发包人的抗辩能否成立、在多大程度上成立, 对此可区分不同情形分别判断。

(1) 工程全部不合格, 经鉴定需要拆除重建。对此发包人有权拒付工程款, 并且要求承包人赔偿损失。

(2) 工程部分合格、部分不合格, 经整改后可以通过竣工验收。实践中, 工程经过两次或多次整改后才能最终通过竣工验收并不罕见, 只要最终认定工程质量合格, 发包人就应当办理工程竣工结算并且支付工程款, 整改费用、工期拖延等损失则由过错一方承担。法律并未限定工程验收后的整改次数, 为了避免某些无关安全和整体使用功能的次要项目拖累整个工程的验收进程, 当事人可以达成甩项验收协议, 并就已经通过验收的工程先行结算。实践中常见发包人为了拖欠或拒付工程款, 故意拖延验收、阻止承包人整改, 或者对已经通过验收的工程提出并非潜在缺陷的质量问题。针对这种违背诚信的行为, 纠纷审理中不能简单地按“验收不合格, 对支付工程价款的请求不予以支持”处理。如果查明工程虽然存在质量问题但却具备整改条件, 应当规定合理期限限令承包人整改, 并在整改通过后支持其付款请求。对于验收合格后发包人再以质量瑕疵为由提出的付款抗辩或降价请求, 应首先考虑该质量瑕疵能否通过保修弥补, 只有对无法通过保修弥补, 扣留保修金也不足以抵偿损失的质量瑕疵, 才可以支持发包人的付款抗辩或降价请求。当然, 如果存在承包人以欺诈等违法手段骗取通过竣工验收的情形, 则该验收结果不能作为工程价款结算的依据。

(3) 工程根据国家标准质量合格, 但是不符合双方特别约定的“优良”、“鲁班奖”等质量要求。如果当事人在合同中明确约定, 工程除了达到合格标准之外, 还必须符合特别约定的质量条件才能通过验收并办理竣工结算, 该特别约定应予尊重。如果合同约定工程若在合格基础上达到更高等级的质量标准, 则发包人额外给予质量奖励, 那么达到更高标准只能作为奖励的对价, 而不应作为竣工结算的条件。值得注意的是, 国家现已取消优良工程的登记评定, 工程质量验收只有合格和不合格两种, 当事人如果约定以达到优良等级作为竣工结算依据, 由于不具有可操作性, 应视为未作约定。

4.以送审价为准的规则适用

法释[2004]14号第20条规定:“当事人约定, 发包人收到竣工结算文件后, 在约定期限内不予答复, 视为认可竣工结算文件, 按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的, 应予支持。”实务中将此规则称为“以送审价为准”, 建设部《计价管理办法》等规章对此也有类似规定。GF-99-0201范本通用条款33.2-33.4款中, 对于发包人收到竣工结算报告及结算资料后确认或者提出修改意见的期限规定为28天;如果发包人在28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款, 则从第29天起应按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息, 并承担违约责任;如果在56天内仍不支付的, 承包人可以与发包人协议将该工程折价, 也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖, 承包人就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。上述条款是推荐性的, 当事人可以在专用条款作出个性化约定。

以送审价为准, 目的在于防止发包人以消极的不予确认、不予答复故意拖延工程价款的结算。发包人无故拖延超过合理期限的, 承包人递交的结算文件即视为已经被发包人认可, 发包人应当根据承包人单方提交的竣工结算文件办理竣工结算, 并据以支付工程价款。超过约定期限, 发包人又对承包人递交的竣工结算文件提出异议的, 该异议不能得到法院或仲裁庭支持。

为了避免如此严重的后果, 发包人的正确做法是:在收到承包人提交的竣工结算文件后, 及时进行审查并提出自己的修改意见。事实上, 由于工程造价编制的专业性和复杂性, 加之承包人故意的高估冒算, 送审价存在错误是常态, 完全没有错误反而比较罕见, 因此发包人哪怕只为自身利益考虑, 也应当正确及时行使对送审价的审查权。

适用“以送审价为准”规则须满足两项条件:第一, 承包人提交了完整无缺的竣工结算文件, 否则发包人有权拒收;第二, 发包人在约定期限 (若无约定期限, 则在合理期限) 内不予答复, 未置可否。发包人只要在约定期限或者合理期限内提出过明确异议, 不管其当时是否举出充分和准确的反驳证据, 都不能以承包人单方提交的送审价为准进行结算。

工程造价鉴定

1.工程造价鉴定和异议程序

工程造价纠纷涉及工程技术、经济、财务等专门性问题, 处理中常有一方或双方要求工程造价咨询等鉴定机构进行造价鉴定。根据启动时间, 造价鉴定分为诉前鉴定和司法 (含准司法性质的仲裁, 下同) 鉴定。诉前鉴定由当事人在纠纷进入司法程序之前自行委托, 既可以单方委托, 也可以双方委托。鉴定若是由双方共同委托, 鉴定结论一般能够得到双方的尊重。尤其当造价纠纷起因于计价依据、方法等技术性分歧时, 以双方委托鉴定的鉴定结论作为协商谈判的基础, 往往有助于达成和解协议, 使得纠纷得到妥善解决。因此建议发生工程造价纠纷难以协商一致时, 双方尽量共同委托一家专业能力强、信誉良好、双方都能信任的工程造价咨询机构进行造价鉴定, 并且约定按照鉴定结论结算工程价款。

当事一方或者双方如果曾经委托诉前鉴定, 则在进入司法程序之后, 一方没有正当理由而申请司法鉴定, 原则上不应准许, 除非申请方能够提出足以反驳诉前鉴定结论的证据, 其依据是《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 (法释[2001]33号) 第28条:“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的, 人民法院应予准许。”该司法解释的制定目的, 是防止恶意拖延程序, 增加当事人讼累。当然, 如果存在法释[2001]33号第27条第一款的四种情形, 即鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的、鉴定程序严重违法的、鉴定结论明显依据不足的、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形, 当事人仍有机会对鉴定结论提出异议并申请重新鉴定。但是如果鉴定结论只是存在某种缺陷, 通过补充鉴定、庭审质证等可以澄清事实的, 则不应准予重新鉴定。

2.选择固定价结算可否申请造价鉴定

固定价, 即业内俗称的闭口价或包死价, 一般是依据审查后的施工图总概算或综合预算确定总价或者单价。实践中, 常见当事人订立固定价合同后, 又以原材料价格变化或者设计变更、工程量变化为由要求调整工程价款, 进而申请进行工程造价鉴定, 或者进行工程评估、审计、审价等其他名目的第三方造价估算, 对此, 裁判者应当基于诚信原则严格把关, 不应动辄准予启动鉴定程序。正如《施工合同司法解释》第22条规定的:“当事人约定按照固定价结算工程价款, 一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的, 不予支持。”

当然, 并不是说凡是固定价就一律不允许作出任何调整, 有两种例外情形:一是当事人在约定固定价时明确了风险范围以及超出风险范围时的调价方法, 那么在风险范围内价格不予调整, 超过风险范围则可据实调价。二是固定价合同中对风险范围未作约定或者约定不明, 但在工程实施中成本因素发生当事人订约时无法预见的、非商业风险的重大上涨, 以致于仍按原固定价履行对施工方明显不公平, [4]或者因重大设计变更导致工程量明显增加、施工难度明显加大, 需要依据公平原则据实调整。但是以上均不属于对固定价结算方式的改变, 如果通过庭审举证、质证、认证足以对造价变更金额作出认定, 就没有必要针对整个工程进行全面的造价鉴定, 只有因造价计算方法约定不明、造价变更因素难以查明等原因, 难以凭现有证据对造价作出认定时, 才有必要启动鉴定程序。

3.如何确定委托鉴定的范围

《施工合同司法解释》第23条规定:“当事人对部分案件事实有争议的, 仅对有争议的事实进行鉴定, 但是争议事实范围不能确定或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。”可见, 如果当事人只是对部分案件事实存在争议, 原则上没有必要对全案事实进行鉴定。施工合同纠纷最常见的争议, 一是工程质量, 二是价款结算。如能通过现有证据材料, 例如会议记录、工程签证、验收记录、补充协议等, 证明双方已就相关事实达成一致, 就没有必要进行鉴定。即便双方未能达成一致, 如果根据现有证据可以对争议事实 (例如, 设计变更导致的面积增加) 直接认定, 则造价变更完全可以通过简单的算术运算得出, 也无需纳入鉴定范围。根据民事诉讼法第72条, 提交鉴定的条件是“人民法院对专门性问题认为需要鉴定的”。笔者认为, 此处的“需要鉴定”, 不仅是启动鉴定程序的先决条件, 而且是确定鉴定范围时必须严格掌握的标准, 凡是裁判者可以依据现有证据作出裁判、不属于必须由专业人士作出专业判断的专门性问题, 不应纳入鉴定范围。

4. 委托鉴定中值得注意的两个问题

(1) 避免“以鉴代审”。工程价款纠纷处理实践中, 鉴定扩大化的倾向相当严重, 完全可以通过举证、质证、认证查明的事实往往也委托鉴定, 甚至许多原本不在鉴定机构职能范围之内、应当由法律人作出认定的问题, 例如签证材料的真实性、合法性, 合同内容的效力及其解释, 法律因果关系之有无等等, 也一概交由鉴定机构作出判断, 从中反映出裁判者不愿、不敢履行事实查明职责的消极心态, 实质是将裁判职能“非法转包、违法分包”。以上倾向对法院和仲裁庭的公信力造成严重损害, 必须采取措施加以纠正。

(2) 加强对鉴定结论的查证。民事诉讼法第63条第二款规定, 证据必须查证属实, 才能作为认定事实的根据。鉴定结论也是证据的一种, 同样必须经过查证属实后才能作为认定事实的根据, 查证的主要途径是庭审调查中的质证。根据法释[2001]33号第27条, 当事人对于鉴定机构作出的鉴定结论, 有权提出异议, 符合条件的还可以申请重新鉴定或者补充鉴定。法释[2001]33号第59条则规定:“鉴定人应当出庭接受当事人质询。鉴定人确因特殊原因无法出庭的, 经人民法院准许, 可以书面答复当事人的质询”, 可见, 鉴定人出庭是原则, 不出庭是例外, 故在庭审中应充分保障当事人对鉴定人提出质询的权利。长期以来, 裁判者倾向于把鉴定机构的意见当成不容质疑的金口玉言, 直接采信, 笔者认为其中一个重要的原因, 与《民事诉讼法》第63条证据分类中将鉴定机构的意见误导性地称为“鉴定结论”有关。有一个立法动态值得关注, 2012年修正的《刑事诉讼法》规定的证据分类, 已经将一贯所称的“鉴定结论”修正为“鉴定意见”。[5]可以预见, 未来在修正《民事诉讼法》时, 一定会作相应的修正, 裁判者理应顺应上述立法趋势, 对久已习惯、实践证明是错误的裁判理念作出必要调整。

参考文献

[1]建设工程价款结算暂行办法 (2004年 () 第3条) .

[2][4]最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释 (二) (法释[2009]5号) (第26条) .

[3]冯小光.《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用[J].人民司法, 2004 (12) .

结算法律法规 篇6

在现实生活中, 索赔问题在建设方和施工方都存在着不小的问题, 一方规避, 一方也没有正面提起。时间一久, 索赔的观念在施工方的脑海中荡然无存, 于是索赔就会转换成工程的变更。然而, 索赔和变更相差甚大, 不是一个概念。什么是变更?将主要是指在设计上的变更以及其它方面的变更, 这将会导致合同上价格的变更, 但是这种变更是在合同之内的, 他只会造成原先商定的价格发生变化, 因此是合法的。但是索赔的概念则截然相反。《建设工程施工合同》对索赔的定义是:“指在合同履行过程中, 对于并非自己的过错, 而是由对方承担责任的情况造成的实际损失, 应向对方提出经济补偿和 (或) 工期顺延的要求。”按该定义, 再结合《建设工程施工合同》第31条第4款, 索赔 (费用索赔) 是指在合同价款之外提出的经济补偿要求。《建设工程施工合同》第31条第2款规定:“承包人在双方确定变更后14天内不向工程师提出变更工程价款的报告时, 视为该项变更不涉及合同价款的变更。”

二、合同价格对结算的影响

FIDIC《土木工程施工合同条件》在单价合同上有施展的空间, 《建设工程施工合同》第23条规定可适用于:固定价格合同, 可调价格合同, 成本加酬金合同。这三个合同都是以工程量的单价作为根本。固定价格合同就是指那些价格可以固定下来的合同;可调价格合同依《建设工程施工合同》第23条第3款规定, 由于建设方的风险系数更高, 所以进行单价调整的原因会更多。成本加酬金的合同也要不断进行调整, 他与工程量的单价也有着密切的联系。建设部2003年推出的GB 50500-2003建设工程工程量清单计价规范也是可与这3种合同调和的。然而, 在现实生活中, 人们常常将固定价格当做了固定的总价合同, 概念上混淆了。随着工程量不断的增加, 建设方所要承担的合同的价款也会不断增加, 这是很难让建设方点头答应的。这样的话, 后期的工作将会很难开展。

《建设工程施工合同》对合同价格的定义基本上是对FIDIC《土木工程施工合同条件》 (1988年版) 的照搬, , 然而这个概念并不是完美无缺的。在FIDIC《施工合同条件》 (1999年版) 中, 将合同价格定义为“指第14条第1款规定确定的价格, 包括按照合同所做的调整。”简单来说, 就是合同的价格预先是不确定的, 要在实际的施工过程中, 根据实际情况做出合理的定价。《建设工程施工合同》对协议书中的合同价格的临时性是有充分意识的, 与FIDIC《土木工程施工合同条件》 (1988年版) 关于合同文件解释的顺序不同的是, 按《建设工程施工合同》第2条第1款的规定, 专用条款中的另有约定的效力优先于协议书。在这种情况之下, 当合同的价格已经被确定下来, 那么协议书上的合同价格则只能是不规范的, 临时性的。但往往就是协议中的临时价格爆发了施工方与建设方之间的矛盾。通常情况下, 协议书中的价格会比预先的要低一点。其中原因是建设方为了规避建设行政管理部门在合同鉴定时收取费用而考虑的, 也可能有规避《建设工程施工合同》第29条第1款规定变更导致合同价款减少由建设方承担的嫌疑等。因此, 施工方应善于利用《建设工程施工合同》第2条第1款规定, 更好地维护自身合法权益。在进行结算的过程中, 建设方没有在规定时间之内付款的现象也是比较常见的, 而施工方还要承受来自建设方延期支付所产生的利息的压力。如果双方未对利息做约定, 至纠纷发生时利息往往按最高人民法院的司法解释来解决。

三、最终结算与优先受偿权

在现实生活之中, 如果结算价格超出了建设方承受的范围, 就算是法院的判决规定的最终价格, 在实际过程中也难以实现。考虑到这个问题, 优先受偿权和结算问题就是施工方在缔结和约是所要考虑的重点。施工方行使优先受偿权有两种方式:依据1999年10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》 (以下简称《合同法》) 第286条的规定提起;或依据《建设工程施工合同》第33条第4款约定提起。施工方需关注到两点。

(1) 按照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定, 依《合同法》第286条提起的优先受偿权的期限为6个月, 自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。要考虑到工程建设需要较长的时间, 法定6个月的优先受偿权期限根本就毫无意义。更有甚者, 建设方会想尽方法拖延时间, 使之超出了法定的6个月时间。

(2) 依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第27条的规定:“承包方作出放弃依《合同法》第286条规定享有的优先权的承诺有效”。因此, 施工方来自《建设工程施工合同》第33条第4款的优先受偿权很可能被解释为对其来自《合同法》第286条的优先受偿权的放弃。

考虑到这一方面, 施工方就要好好遵守《建设工程施工合同》关于竣工结算的规定。在现实生活中, 施工方未能按《建设工程施工合同》第33条第1款的规定在工程竣工验收报告经发包人认可后28天内提交竣工结算报告的情形, 原因可能出在施工方的身上, 但也有可能是有建设方引起的。这样的话, 将会影响到施工方来自《建设工程施工合同》第33条第4款的优先受偿权。结算的文件要想获得法律效力, 就必须按照工程决算的程序。依据我国相关法律法规的规定, 当事人对结算文件的确认, 主要有以下依据。

(1) 法律规定的规则, 即《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第16条第1款第 (2) 项的规定:“发包方在收到对竣工结算文件后的约定期限内予以答复。逾期未答复的, 竣工结算文件视为已被认可”。

(2) 或者依据双方当事人在合同中约定的确认规则, 即《建设工程施工合同》第33条第2款的规定:“发包人收到承包人递交的竣工结算报告及计算资料后28天内进行核实, 给予确认或者提出修改意见”。第33条第3款的规定:“发包人收到竣工结算报告及计算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款, 从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息, 并承担违约责任”。

总而言之, 施工方合理利用相关的法律法规去避免经济上的纠纷, 这样才可以保障自己的利益。

参考文献

[1]陈锦彪.浅谈建筑施工合同管理[J].审计月刊, 2006 (14) .