民法学

民法学（精选12篇）

民法学 篇1

一、民法学课程定位

民法学课程在法学本科教育中,通常在大一下半学期、大二上半学期分两学期,分别开设民法学总论和民法学分论两门课教学,课时量占到120学时,学分7.5,在所有法学课程当中,是课时量与学分都最高的一门课程。随着司法改革的迈进,法学本科专业教学改革与法学课程应用型课程建设目标提出,占据司考分值最高、法学本科课程学分最高的民法学课程,其教学改革计划与应用型课程建设方案的规划,因此就成为了现在法学本科教育中一项很重要工作。

司法考试被称为中国最难的考试之一,其通过率一直都非常低,官方数据显示,近十年来全国司考通过率仅为平均15%左右。民法是市场经济法制的基石,是最基本的人权保障法。这决定了民法学在法学教学体系中,是主干性专业课程。在整个法学专业本科教学在司法考试中,民法占到100多分,分值最高、难度最大。因此,民法学课程在整个法学人才培养方案体系、司法考试中都是非常重要部分。

在应用层面,引导和训练学生用所学理论知识分析解决社会生活中的民事法律问题,提高学生的专业工作能力。对于三本民办院校的法学培养目标定位于“应用型法律专业人才”,一切教学工作的中心任务在于提高学生的专业实践工作能力和成功应对各种社会压力挑战的综合素质。

二、民法学应用型课程设计思路

应用型人才的培养,要求被培养出的学生具有以下多方面能力:对专业知识掌握的基本能力、职业能力和发展能力。培养出的法学专业学生,在毕业走出大学校园时能够适应现代社会需求、能够与法律相关职业直接接轨。当我们重新反思大学课程设计,构建体现应用型课程的人才培养方案时,首先应当把大学课堂所学课程与其专业就业情况、目标紧密地联系起来。传统民法学课堂的讲解,普遍采用的是“灌输式”、“教条式”等以教为本的授课方式。民法学教学方法改革,应在新教学理念指导下,通过创设问诊式案例教学模式,强化实践教学环节,实行的多元化评价标准,着力提高学生运用所学知识分析解决实际问题的实践工作能力。

因此,改革民法学应用型课程教学方式的基本思路,应是主动适应高等教育发展新形势和社会发展对应用型、技能型人才的需求,民法学教学改革,坚持以培养学生的专业实践工作能力、创新意识和综合素质为主要任务,以最大限度满足三本学生就业竞岗的实际需要为主旨。大学课堂教学方式必须要实现由理论知识灌输型的传统教学方式,向研讨式、启发式、互动式教学方式方法的彻底转变。案例教学法,由教师选择典型民法案例,引导学生独立研究思考,集体讨论,判别是非,提出处理方案,最后再由任课教师进行讲解和总结点评的教学方式方法。课堂讨论答疑法,由教师提出本学科相关的现实热点、难点问题,布置学生查找相关资料,独立研究思考,准备发言稿,然后进行课堂讨论交流和辩论,最后由教师做出总结归纳和点评的教学方式方法。也就是翻转课堂与普通讲授相结合的模式,大大提高学生参与课堂的积极性与对知识准备的责任度。

三、民法学应用型课程改革前瞻

1、民法典的编纂、颁布

民法学课程虽然在法学专业课程中占据重要位置,但是,在司法实践方面我们国家到目前为止,仍然没有属于自己国家的民法典,在民事生活领域适用的民事立法依然还是1987年颁布实施至今的《民法通则》。这对于一个贯彻社会主义法治理念、依法治国的国家来说,存在立法欠缺和遗憾。现在国家及立法部门都很重视颁布民法典的工作,但是由于民法庞大的体系、琐碎繁杂的内容及根深蒂固的历史渊源等多方面因素。到目前为止,民法典编纂工作仍在进行。如果民法典正式颁布对于民法学界乃至整个法学领域都是一个具有里程碑意义的大事记。同时对于学生参加司法考试也会有着重要影响。司法考试有一个特点,就是逢新必考,但凡是当年或近两年颁布的新法、新修正案、新规定,一定是当年司法考试的重点,占很大分值比例。民法典若是近一两年内颁布,民法内容的分值无疑会占更大比重。

2、司法考试改革2017年正式落地

近日,中共中央办公厅、国务院办公厅引发《关于完善国家统一法律职业资格制度的意见》,其中最重要一点就是关于司考报考资格改革,意见中明确表示要“具备全日制普通高等学校法学类本科学历并获得学士及以上学位”才能报考,大三在校学生在改革之后有可能就不再具有司法考试的报考资格,须等到他们大学四年毕业,拿到学位证之后方可报考。学生最快也得等到毕业后一年,考过司法考试之后才能拿到法律职业的敲门砖职业资格证书。这对于我们法学本科应届毕业生的就业形势来说无疑又面临着一次巨大考验。因此,在本科生法学教育中,深化开展应用型教学目标达到落实,就更加重要。应用型法律人才培养,关注学生独立自主学习钻研能力、法律思维能力,有效地保证培养应用型优秀法律专业工作人才的目标任务的实现。培养学生在毕业时便具备应用型专业技能,会更加吸引用人单位的重视和选用,那么毕业时候即就业,在工作岗位中完成职业资格考试,无论对于学生的职业发展还是学校的专业就业率,都具有十分重要的意义。

3、民法与其他学科的联系更加广泛

民法学是一门社会学科,它与其他部门法以及会计、金融、新闻等专业都有联系。律师事务所现在选用人才,喜欢挑选一专多能的技术人才,一个法律专业毕业生同时又持有注册会计师资格证,那么在从事律所非诉业务,比如企业破产、重整程序中具有很大优势。除此之外,证劵公司、银行、信托公司等金融行业,同样也需要法律专业人才,合规、合同审定、金融证券法律相关部门工作都需要最好又懂法律、又懂金融的技术人才。新闻也是与法律专业相结合较为密切的行业,法治新闻、新闻法规等都是新闻与法律专业的结合点,从应用型的培养目标出发这也是我们法学的一个就业领域。

总之,本着教学内容工作化的理念,法学专业定位为服务于经济社会发展的有效度、专业与行业企业合作的结合度、培养质量与行业需求的匹配度,深入贯彻于教学之中。使“双基双技”与实践相结合,服务于专业培养目标,将教、学、做三者结合起来,真正意义上在教学改革中深化应用型课程改革,为社会培养出真正需要的、学生毕业即就业的法律技术人才,是我们民法学应用型课程改革与建设中要实现的目标和努力方向。

摘要：我国司法改革进程不断迈进,对法律人才选用从之前最早的“五院四系”作为培养政法人才的摇篮,到现在三证合一的“司法考试”选拔、任用法律人才的变化。国家司法考试为民法学应用型课程建设改革的构建提供标杆、指明方向。

关键词：司法改革,应用型课程,课程建设

参考文献

[1]周鸽.浅谈如何培养应用型法学人才[J].中国科技博览,2015(12).

[2]杨积堂.法学教育中应用型人才培养模式的思考[J].民族教育研究,2013(8).

民法学 篇2

民法学教案

现代民法的概念形成于人类社会进入工业化时代以后。但国际社会尚无同一的、公认的定义。

中国民法的定义： 民法通则

民法学教案 方面民事权利与义务的法律，如：合同法、专利法、商标法、继承法等；

民事特别法--依据民事单行法制定的，对民事单行法作出具体规定或实施规定的法律。如，专利法实施条例、商标法实施条例等。

从法律效力上看：民事基本法效力最高，是制定民事单行法和民事特别法的依据；民事单行法的效力低于民事基本法，高于民事特别法。

从法律适用上看：民事特别法的适用优先于民事单行法；民事单行法优先于民事基本法。特别法没有规定的，适用单行法；单行法没有规定的，适用基本法。

二、民法的性质

（一）民法以权利为本位

（二）民法是保障平等关系的法律

（三）民法具有较强的自治性

民法学教案

二、习惯法

三、判例

四、法理

民法学教案 何正确处理民事权利义务争议，主要应当根据民法的基本原则进行处理。

民事活动的指导准则，指民事活动的一般规则。民法没有必要，也没有可能穷尽所有民事行为的规则。民事行为的种类繁多，形式多样。在民法中将民事行为全部加以规定，将造成民法内容庞杂，适用困难；民法规范民事行为的目的是更好地保护公民和法人的民事权利，如果民法内容过于庞杂，反而使人们的行为无所适从；客观事物的发展使民事立法大多处于落后于实际的状态，民事立法不可能将所有民事行为包括进去。因此，民事立法总是规定一些基本原则。当现实中出现了民法中没有具体规定的情况，适用这些基本原则就可以确定民事行为的合法性。

二．民法主体地位平等原则

民事主体指在民事法律关系中享有民事权利承担民事义务的社会组织和个人。民事主体的法律地位是平等的。

（1）自然人的民事权利能力一律平等

（2）在具体的民事法律关系中，任何民事主体的地位一律平等

三．自愿原则 1． 自愿原则的含义

民事法律关系的设立、变更、终止完全出于当事人的自愿。当

民法学教案 事人自由意志不受非法干涉，不得以欺诈、胁迫等手段为民事行为；不得乘人之危为民事行为。

在法律允许范围内不加以干涉。除法律明确禁止的以外，当事人的民事行为具有法律效力。法律予以承认和保护，赋予法律的强制力。

只要法律不禁止即合法。合法与非法的界限就在于法律是否禁止。法无明确规定禁止的行为，当事人就可以实施，不得认为是违法。

禁止干涉他人自由。权利人在法律允许的范围内实施民事行为，他人无权干涉；当事人在行使自己权利时不能侵犯他人合法权利。2． 非自愿行为的效力

欺诈--民事行为的前提条件不平等，因此是无效的，即法律不承认其效力。因无效行为取得的民事权利不受法律保护，应当使财产状况恢复到行为发生时的状态；受欺诈的一方受到侵害的，有权寻求法律救济。

胁迫--民事法律关系当事人地位不平等，因此是无效的。

显失公平--民事行为的结果不平等。

这些违反平等原则的民事行为，均不能产生当事人所预期的法律后果，法律不予认可和保护。

四．公平与等价有偿

民法学教案 1． 公平

公平的含义：公平是一种观念，是人们对行为及其结果的一种评价。在民事活动中，应当本着社会公认的原则和尺度实施民事行为，符合社会公认的公平观念。如：当事人地位是否平等、实施民事行为的条件是否公平、民事行为产生的结果是否公平；法院裁判的行使是否保证了当事人的公平。

公平原则的具体体现是：

机会平等，不得任意剥夺一部分人的机会，使所有民事主体有平等的机会参与民事活动，实施民事行为；

权利与义务对等。不得谋求没有权利的义务，也不得谋求没有义务的权利。取得权利需要以承担义务为前提的，没有承担义务，就不能取得权利；承担了应尽义务，就必然取得相应的权利。

合理承担民事责任。当不法侵害他人民事权利时，必须承担相应的民事责任；民事责任的承担，应当以充分赔偿为基本要求；确定民事责任时主要考虑过错；兼顾社会公平。

实现公平原则，应当有公平的尺度。以前提公平、条件公平还是结果公平作为公平的标准；是以个体利益为准还是以集体利益为最高准则；以效率优先还是以公平为准，都影响着公平概念和公平尺度的确立。

公平原则在民法上的体现：

民法学教案

作为基本原则在民法通则中规定；

排斥欺诈、胁迫、乘人之危民事行为的合法性；

民事责任以过错责任为主，以无过错责任、公平责任为补充。

讨论问题：“撞了白撞” 最近，有同学给老师发来邮件，讨论“撞了白撞”问题。感谢同学们的积极参与和踊跃发表意见。我也谈谈看法。1．关于“撞了白撞”是否违反公平原则问题

《道路交通事故处理办法》涉及两个方面的法律关系。如果你承认其为行政法规，行政法本身所调整的社会关系就是不平等的，是政府（以国家的名义）实施对社会秩序、公共秩序的管理，是管理和被管理的关系；另外，在该行政规章中又规定了民事赔偿问题，这反映了我国立法方面还有欠缺。不应在行政法规中规定民事责任。2．“民事行为前提条件平等或显失公平”问题

民事行为主要有物权行为、合同行为和侵权行为等。道路交通事故属于侵权行为。在确定侵权责任时必须考虑公平。

“撞了白撞”争议的核心是适用过错责任原则还是无过错责任原则。显然，按照现在的法规，适用的是过错责任原则。如果适用无过错责任原则，无论非机动车方面有无过错，机动车方面都应当承担民事责任。

地方行政规章当然是有权制定法规的行政机关单方面制定的，民法学教案 是行政机关单方面的行为。当然不排除制定法规时应当广泛追求社会意见，对行政责任的设定采取过错责任原则是正确的。假定机动车驾驶员有过错，要承担行政责任。如：罚款、记分、吊扣或吊销驾驶执照等；情节严重的还要承担刑事责任。

但在民事责任上是否采用无过错责任，还有讨论。如果采用无过错责任，保护了非机动车方面的财产利益（注意，仅仅是财产利益。无法保护其生命权），但无法维持正常交通秩序，降低社会效率。如果采用过错责任原则，会引发道德风险。即，机动车驾驶员在可以采取避让措施时而不采取。因为，其不用承担民事责任。尽管这种情况发生的可能性极小，但不能不考虑。

3．关于“民事行为结果是否公平”的问题

发生道路交通事故，在法律上说就是“路权”发生了冲突。在有权利冲突时，把优先权给谁的问题，而不是民事行为的后果问题。安全行车是每位司机应负的责任。无论对司机本人、他人、社会都是如此。但是，如果不论驾驶员行为是否有过错，都承担民事责任是否就公平呢？请注意，沈阳市的规定很清楚，如行人翻越道路隔离设施时，司机没有超速，即使紧急刹车也不能避免事故发生的情况下，要机动车驾驶员承担全部责任，可能就不公平。这种情况下，“并非”司机剥夺了公民的生命权，而是路权冲突的必然结果。不论机动车驾驶员是否承担民事责任，公民的生命权都无法保证。

民法学教案 维护道路交通安全，是所以道路交通参加者的共同责任。沈阳地方规章免除在特定情况下司机的赔偿责任，不是把这些责任转稼到行人身上。其违反规定之处在于：国务院法规规定：行人在负全部责任情况下，造成重伤或死亡的，机动车方面要承担10%的经济损失。现在，地方性规章将此责任免除了。

4．是否赋予机动车驾驶员剥夺公民生命权的问题

有人认为，该规定赋予了机动车驾驶员生命权的权利，我不这样认为。如果行人违反规定要承担全部行政责任可以成立的话，制定规则是为避免悲剧的发生。交通事故的发生，实际上是违章造成的，与是否“撞了白撞”无关。适用无过错责任原则，无论何种情况都要机动车驾驶员承担赔偿责任，难道公民生命权就可以有保障了吗？

这里谈论“强者”“弱者”已经没有意义。至于道路交通设施不完善的问题是应当引起注意的，在没有这些设施的情况下，也不会适用“撞了白撞”。上海的规定有所进步：在事故发生地点150米范围内有行人设施而不使用的，由行人承担全部责任；深圳的规定更进一步，机动车驾驶员必须采取避让措施的情况下，才由行人承担全部责任。我认为还是讲“路权”比较公平。每个人都有路权，机动车驾驶员驾驶车辆实际也是行使路权。在路权设置上一律平等；在路权发生冲突时（冲突不可避免），设置优先权。例如：全封闭高

民法学教案 速公路就只有机动车有路权，而且车辆还必须达到一定要求；非机动车道是为非机动车设置的专用权，禁止机动车使用；人行道是为行人设置的，在人行道上发生交通事故，机动车负全部责任。2． 等价有偿

民事主体在从事民事活动时，应当按照价值规律的要求进行等价交换，除法律有规定或当事人有约定的情况，一方取得权利的，应当支付代价。即取得财产或得到服务，应当支付价款报酬或酬金。

当事人约定无偿取得权利的，可以认为一方当事人放弃获得价款或报酬的权利；

法律规定无偿取得权利的，也以不损害他人利益为原则。如赠与法律关系中，出赠人无偿将自己所有的财产赠送他人，必须完全出自自愿；出赠人可以为受赠人设定义务。

五．诚实信用

民事主体在从事民事活动、行使民事权利、承担民事义务时，应当本着善意、诚实的态度，即讲求信誉、恪守信用、意思表示真实、行为合法、不规避法律、不得曲解合同。

诚实信用原则并非完全产生于人们的自觉与自愿，是商品经济的要求，是道德概念和道德准则在法律上的体现。

没有诚实信用原则就没有商品经济；

没有诚实信用原则就不会有正常的道德秩序

民法学教案

民法学教案

（二）民事法律关系的内容

1、民事权利

2、民事义务

（三）民事法律关系的客体

1、物

2、行为

3、智力成果

4、人身利益（人格与身份）

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其他特殊组织。

其中，公民和法人是最基本的主体。

民法学教案 概念为妥。

2.自然人的概念及其与公民的区别与联系

公民是自然人，但自然人不一定是公民；自然人包括公民，还包括在本国的外国人、无国籍人。

3．自然人民事权利能力的概念和特点

（1）概念：法律赋予自然人享有民事权利承担民事义务的资格

民事权利能力与民事权利的区别：

民事权利能力指一种资格，是享有民事权利的前提；民事权利指主体为或不为某种行为的可能性。享有民事权利必有民事权利能力；有民事权利能力不一定有民事权利。

（2）特征

①平等性--权利能力平等，体现为资格平等；

② 权利能力与义务能力的一致性；

③ 民事权利能力由法律赋予或确认；

④ 民事权利能力具有不可转让性与不可分割性。4．我国自然人民事权利能力的开始

开始：公民的民事权利能力从出生时开始。思考问题：

（1）胎儿的法律地位

（2）生命的开始

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5．我国自然人民事权利能力的终止

终止：公民的民事权利能力到死亡时为止。

公民的死亡包括自然死亡与宣告死亡 思考问题：

关于死亡的概念--呼吸死、脑死亡 6．死者是否具有民事权利能力问题

法学界关于死者是否具有民事权利能力问题存在各种学说。

在实践上具有重要意义。7．外国自然人的民事权利能力问题

平等原则：赋予外国人、无国籍人与本国公民完全平等的法律地位，承认外国人、无国籍人的民事权利能力。我国原则上采取平等原则。

对等原则：多数国家对外国人的民事法律地位

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年满18周岁；或年满16周岁，以自己的劳动收入作为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。精神健全。

（2）限制民事行为能力

10周岁以上，不满18周岁的未成年人；

精神不健全的人，包括间歇性的精神病人。

（3）无民事行为能力

不满10周岁的未成年人

精神病人

思考问题：1．智力发育低下人的行为能力如何确定？ 2．无行为能力人、限制行为能力人的宣告制度。

三、我国自然人的民事行为能力的宣告

1、受宣告人必须为精神病人；

2、须经利害关系人申请；

3、须经人民法院审理、宣告。

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（1）宣告死亡的概念：自然人离开自己的住所，下落不明达到法定的期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其死亡的法律制度。

（2）宣告死亡的要件：

公民下落不明满4年；因意外事故下落不明的，自事故发生之日起满2年；

利害关系人向人民法院提出申请；

人民法院依法定程序宣告。

（3）宣告死亡的效力

被宣告死亡的人与其他人的法律关系归于消灭；

有民事行为能力人在被宣告死亡期间所实施的民事法律行为仍然有效；

宣告判决的日期为被宣告死亡人的死亡日期。

（4）宣告死亡的撤销

被宣告死亡的人重新出现或者有人确切知道他没有死亡，经本人或利害关系人申请，人民法院应当撤销死亡宣告。

民法学教案 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的社会组织。法人是法律创设的与自然人相对的主体。

1、法人是社会组织，是集合性的民事主体；

2、法人拥有独立的财产；

3、独立承担民事责任；

4、法人能够以自己的名义参加民事活动，并对自己

（二）法人的分类 一类是企业法人

企业法人，是指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人。

另一类是机关法人、事业单位法人、社会团体法人 A.、机关法人

机关法人是指依照法律或行政命令组建的、有独立财政预算经费的各级国家机构。

机关法人包括权力机关法人、行政机关法人、司法机关法人和军事机关法人。机关只有在从事民事活动时，才称为法人。

B、事业单位法人

事业单位法人是指从事非营利性的、社会各项公益事业的法人，包括从事文化、教育、卫生、体育、新闻出版等公益事业的单位。

民法学教案 C、社会团体法人

社会团体法人，是指自然人或法人自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。

民法学教案 的限制；（3）法人目的与经营范围的限制。

2、法人的民事行为能力

法人的行为能力是指法人能以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。

（1）法人的民事行为能力与权利能力同时发生和消灭；（2）法人的权利能力和行为能力的范围完全一致；（3）法人的行为能力由其机关或代表实现。

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2、解散

这里的解散，是指企业法人因任务完成或法人机关决议或章程规定的存续期间届满或因其他事由而自行决定解散。

3、依法被宣告破产

当企业法人出现破产法规定的应宣告破产的事由时，经该法人的代表人、主管机关或其债权人等的申请，人民法院受理后依法宣告该企业法人破产。

4、其他原因

除上述原因外，个业法人也可因其他原因终止，如合并、分立都会引起企业法人的终止。

民法学教案 二.民事法律行为的分类

1.单方行为与多方行为

单方行为：根据一方当事人的意思表示而成立的民事法律行为。如：授权、赠予、遗嘱、遗赠；

多方行为：合伙合同行为、设立法人行为是多方行为。

2.有偿行为与无偿行为

根据民事法律行为而享有某项权利是否必须偿付一定代价来划分。在取得某项权利时不需要支付代价的行为是无偿行为，否则是有偿行为。

有偿行为，如买卖行为、租赁行为等。

3.诺成行为与实践行为

诺成行为：双方当事人只要意思表示一致就可以成立的民事法律行为；

实践行为：除双方当事人意思表示一致外，还需要交付标的物才成立的民事法律行为。一般的赠与行为是典型的实践行为。

区分诺成行为与实践行为的重要意义在于判断民事法律行为是否成立和成立的时间。

4.要式行为与不要式行为

法律规定或当事人约定必须采取某种特定方式的民事法律行为是要式行为。否则为非要式行为。

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例如：《中华人民共和国合同法》

民法学教案 成立；民事法律行为生效是成立的结果。成立是形式要求，生效是实质要求。

2．民事法律行为的成立要件

（1）民事法律行为的成立要件的概念和种类

民事法律行为的成立要件，也称民事法律行为的构成要素或构成要件，指依照法律规定成立民事法律行为所必不可少的事实要素。民事法律行为的成立要件分为一般成立要件和特别成立要件。

（2）一般成立要件

民事法律行为成立的一般要件，指一切民事法律行为成立所必不可少的共同要件。意思表示是民事法律行为成立的一般要件。

（3）特别成立要件

民事法律行为成立的特别要件，指成立具体民事法律行为，除必须具备一般成立要件以外，依法必须具备的其他特殊事实要素，它是法律对于各种民事法律行为规定的特殊构成要件。

例如：

诺成行为以合意为特别成立要件，即当事人达成一致意见即为行为成立；

实践性的民事行为以标的物的交付为特别成立要件；

要式行为以履行特定形式为特别成立要件，等。

3．民事法律行为的生效要件

民法学教案（1）行为人具有相应的民事行为能力（2）意思表示真实

（3）不得违所法律或社会公共利益

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2、对方当事人乘机提出苛刻条件

3、行为人被迫接受该条件并为相应民事法律行为

（四）恶意串通而损害国家、集体或者

民法学教案 民事法律行为。

1、附条件是由当事人在法律行为按其意自主设定的

2、条件是不确定的事实

3、条件必须是将来发生的事实

4、条件必须合法

二、附期限的民事法律行为

1、附期限的民事法律行为的概念

2、法律对附期限的要求

3、附期限的种类（1）始期与终期

（2）确定期限与不确定期限

4、附期限的民事法律行为的效力

1、附期限未到达进的效力

2、附期限到达时的效力

民法学教案 在电话中的交谈、对话等。口头形式是非要式的意思表示，最大优点在于方便、快捷，减低交易成本。但缺陷在于无客观记载，发生纠纷以后难于查证。因此，只适用于即时、小额的交易。

（2）书面形式

以书面文字方式进行的意思表示。书面形式的意思表示为要式的意思表示，由当事人约定或由法律规定。书面形式的意思表示克服了口头形式意思表示的缺陷，广泛应用于非即时清结、标的额较大的交易行为。

（3）默示形式

无论书面或口头的意思表示形式均是明示形式，即行为人通过语言或文字的形式进行意思表示。默示形式则使行为人以积极的作为或消极的不作为来进行意思表示。

积极作为的形式称为推定形式，当事人通过有目的、有意义的积极行为将其内在意愿表达出来，从而使他人可以根据常识、交易习惯、或者相互之间的默契，推知当事人已经作出某种意思表示。

消极不作为的意思表示称为沉默形式，指当事人既无语言、文字的明示表示，也无积极作为的行为表示的消极行为，在当事人有约定或法律规定时，即可用作意思表示的方式。

民法学教案

民法学教案

二、代理制度的意义

三、代理的适用范围与限制

民法学教案 指定代理是在没有委托代理人和法定代理人的情况下，为无民事行为能力人或限制民事行为能力人设立的代理。有权指定代理人的是：（1）人民法院；（2）未成年人父母的所在单位或精神病人的所在单位；（3）未成年人或精神病人住所地的居民委员会或村民委员会。

此外，对代理根据不同标准还可作不同分类，如直接代理与间接代理；积极代理与消极代理；有权代理与无权代理等。

代理权的消灭，也就是代理关系的终止。因发生代理权的根据不同，代理权的消灭原因也有所不同。

依《民法通则》

民法学教案 或者指定代理终止；（１）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（２）被代理人或者代理人死亡；（３）代理人丧失民事行为能力；（４）指定代理人的人民法院或者指定单位取消指定；（５）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。

代理权终止，代理人就不再有权代理，不得以本人的名义进行民事活动，否则其所为的行为即属于无权代理。代理权终止后，代理证书也就失去了效力，为维护当事人和

民法学教案 对自己事务的注意，处理好被代理人的事务，以增进被代理人的利益。

2、亲自代理的义务

被代理人委托特定的代理人为自己服务，是基于对代理人的知识、技能、信用的信赖，因而代理人必须亲自实施代理行为才符合被代理人的愿望。除非被代理人同意或者有特殊事由发生，否则不得将代理事务转委托他人处理。

3、报告义务

代理人应将处理代理事务的一切重要情况向被代理人报告，以使被代理人知道事务的进展和自己财产的损益情况。报告必须忠实，不能包括虚伪不实等可能使被代理人陷于错误的资料。在代理事务处理完毕后，代理人还应向被代理人报告执行任务的经过和结果，并提交必要的文件材料。

4、保密义务

代理人在执行代理事务过程中知悉被代理人的个人秘密或者商业秘密，不能擅自披露，或者利用这些秘密与被代理人进行不正当竞争。

三、代理权的终止

（一）代理权终止的原因

1、委托代理终止的原因

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2、法定代理或指定代理终止的原因

（二）代理权消灭的效力

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4、代理的概念和特征是什么？无权代理的类型及其法律后果是什么？表见代理的概念和特征是什么？

民法学教案 期间届满后的法律后果，是权利人丧失依诉讼程序请求法院保护其权利的权利，即胜诉权。

三、诉讼时效制度的意义

（一）维护社会经济关系的稳定

（二）督促权利人及时行使权利

（三）有利于人民法院正确、及时地审理案件

民法学教案 诉讼时效中止是指在诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由使权利人不能行使请求权，暂时停止计算诉讼时效的期间，从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。

2、诉论时效中止的条件

3、诉论时效中止的法律后果

三、诉论时效的中断

（一）诉论时效中断的概念

（二）诉论时效中断的条件

（三）诉论时效中断的法律效果

四、诉论时效的延长

（一）诉论时效延长的概念

（二）诉论时效延长的条件

（三）诉论时效延长的法律后果

民法学教案

（二）不具有直接的财产内容

（三）与财产权有一定联系

（四）、人身权的绝对权

三、人身权的类型

人身权分为两大类：人格权和身份权。人格权与身份权的主要区别在于：

1、权利主体不同。

2、客体不同。

3、权利的取得方式不同。

4、权利的存续期间不同。

民法学教案

（一）自我命名权

（二）姓名使用权

（三）姓名变更权

（四）禁止他人冒用自己的姓名和依法保护自己姓名权的权利

四、肖像权

肖像权是公民对自己的肖像以及在自己的肖像上所体现的利益为内容的具人格权。

（一）肖像权的主体只能是特定的自然人

（二）肖像权是公民可部分转让的专属权

（三）肖像权的客体是肖像所体现的人格利益 这种人格利益包含精神利益和财产利益两种因素。肖像权的具体内容包括以下几项：

1、制作专有权

2、使用专有权

3、不作为请求权

五、名誉权

（一）自然人的名誉权

（二）法人、个体工商户、个人合伙的名誉权

六、隐私权

民法学教案 隐私是一种与公共利益、群体利益无关的，当事人不愿他人知道或者他人不便知道的个人信息，当事人不愿他人干涉或他人不便干涉的个人私事和当事人不愿他人侵入或他人不便侵入的个人领域。

民法学教案

5、其他权利

四、亲权

亲权是指父母对于未成年子女的身心扶养、监护和财产管理的权利。

1、抚养教育权

2、奖惩权

3、财产管理权

4、其他权利

四、亲属权

1、父母与成年子女之间的身份权

2、祖父母与孙子女、外祖父母与外孙子女之间的身份权

3、兄弟姐妹之间的身份权

民法学教案

4、赔礼道歉

5、赔偿损失

二、人身损害赔偿

三、精神损害赔偿

民法学教案

（1）物权种类法定，当事人不得随意创设；

（2）物权内容法定，禁止在法律规定的权能以外创设新的权能；

（3）物权取得方式法定，只有符合物权取得方式的法律规定，才能够取得物权；

（4）物权变动方式法定，物权的变动只能通过公示方式才能产生变动的效力，公示方式由法律规定；

（5）物权效力法定，物权的效力由法律直接规定，不得由当事人自由设定。

2．一物一权原则

一物一权原则的含义是：法律禁止在同一客体上同时设置二个内容互相冲突的物权，即一物不二权。

一物一权原则的内容是：

（1）一个物权的客体只是一个物。一个物，只法律上的一个独立标的物；

（2）在构成一个物部分之上不能设立物权，多个物的集合体上只能设立一个物权。

3．公示公信原则

公示原则的含义是：当事人必须以公开的方式使公众知晓物权变动的事实。其中，动产物权的变动要交付；不动产物权的变动要在国家主管机关办理登记。否则，物权的变动不发生法律效力。

民法学教案

法定的公示方式是：交付或登记。

公信原则的含义是：一旦当事人在变动物权时依法定方式进行了公示，法律就赋予该物权变动的完全效力，善意

民法学教案 用益物权是指以物的使用收益为目的物权，包括地上权、地役权、永佃权等。

担保物权是指以担保债权为目的，即以确保债务的履行为目的物权。

四、主物权和从物权

主物权是指不以其他权利存在为前提而可独立存在的物权，如所有权、地上权、典权等；

民法学教案

二、物权的保护

物权的法律保护，是指国家运用各种法定方法保护物权人对财产进行管领和支配的各种权利。

民法学教案 法手段和措施。

1、占有权能

（1）所有人占有和非所有人占有（2）合法占有和非法占有（3）善意占有和恶意占有

2、使用权能

3、收益权能

4、处分权能

四、所有权的行使

（1）行使所有权不得妨碍社会公共利；（2）行使所有权不得妨碍其他公民的合法权益；

（3）行使所有权必须符合环境保护、自然资源保护和生态平衡的要求；

（4）行使所有权不得破坏名胜古迹、国家规定的风景区、自然保护区和依法受保护的寺庙，以及其他宗教建筑；

（5）根据公共利益的需要，国家可以依法对土地或其他同产实行征用或收归国有。

民法学教案

1、生产

2、孳息

3、没收

4、无主财产的国家取得

（1）所有人不明的埋藏物和隐藏物归国家所有（2）无人继承的财产归国家所有

5、无人认领的遗失物归国家所有

6、先占取得

（1）先占的标的物必须是无主物（2）先占的标的物须为动主（3）先占在是以所有意思而占有（4）先占须是首先占有

7、添附

添附是指不同所有人的物合并在一起，形成一种不能分离的物，如果要恢复原状，在事实上已不可能或在经济上不合理。

1、混合

（1）须动产与动产混合；（2）须动产的所有人不同；（3）须不能识别或识别费用过大。

民法学 篇3

【关键词】专题教学法；开放教育；远程教育

一、课程概况总揽

开放教育主要教授对象为成人在职学员，因此学员们的学习时间和学习进度相对普通高校全日制学生来说，都是比较特殊的；并且，我们的面授课时间宝贵，面授中不可能对所有知识点都进行讲解，只能讲重点难点。这就要求我们教师根据实际情况钻研创新教学方法，迎合学员的特殊情况，力争知识传授量达到最大化。

《民法学》基本内容主要由七大部分組成，即民法总论部分、物权部分，债权部分，人身权部分，知识产权部分，财产继承权部分，民事责任部分。本课程按教学计划的要求定为学年课，两学期总学时为162学时。

二、创新之处

我所设计的创新理念是进行专题教学，将民法学的各个重点内容类化为若干专题，每次面授课有针对性的讲述1-3个专题。专题教学法的好处是只对重点内容进行面授辅导，其余非重点内容全部由学员课后自学了解。对于在自学中有困难的学员，可以通过每学期两次的网上答疑时间统一向责任教师提问，也可以随时发送E-MAIL到责任教师指定邮箱询问。

三、民法学（1）（2）教学设计

1.面授辅导设计

《民法学》（1）（2）的计划学时均为81学时，学时分配情况相同，教学时间均为27学时；余下三分之二为学员自主学习时间。

①关键的第一学时。民法学（1）（2）专题均为26学时，预留1学时作为首次面授课向学生说明情况、布置教学任务之用。详细介绍本学期的教学安排，鼓励学生自主学习。

②专题教学的具体应用。民法学（1）基本内容主要由两大部分组成，即民法总论部分、物权部分。所划分的专题有14个：民法基础理论；民法基本原则；民事法律关系；有限责任与无限责任；公民（自然人）与法人；合伙、个体、联营；民事权利能力与民事行为能力；物；民事法律行为与时效；有权代理与表见代理；物权概论；财产所有权；善意取得与财产共有；相邻关系与其他物权。

民法学（2）的主要内容是债权部分、人身权部分、知识产权部分、财产继承权部分、民事责任部分。所划分的专题也有14个：债权；不当得利之债和无因管理之债。债的其他理论；合同分论；人格权；身份权；法定继承、代位继承；遗嘱与继承；违约责任；侵权责任。

③期末复习课。在进行完全的专题教学之后，还要安排期末复习，教师将本学期全部考核范围进行梳理，学员可以理顺知识结构，把所学内容有机联系起来，将知识点变成知识面。

2.多媒体教学设计

①文字教材。采用分立型教材，分为主教材和辅导教材。主教材为《民法学》（王利明主编，中央电大出版社，2006年8月第二版），是教学和学习的主要内容和依据，是音像教材的基础。辅导教材为《民法学学习参考资料》（出处同上），配合主教材，帮助学生消化理解主教材的内容，重点是现行民事法规、案例分析。

②CAI小课件。针对各个专题都制作了相应的课件。课件的形式和内容丰富，效果直观，应用于课程教学也更符合远程教育的教学理念。

③三维案例。案例教学乃法学专业教学之根本，在知识点的讲解上，绝对不可无案例。否则便是枯燥的脱离实际的，无法引起学生兴趣的。因此，我在小课件中尽量加入一些生动的、能引起学生共鸣、并适合讨论的视频案例，使教学效果大大改观。

④网上教学、网上答疑和BBS论坛。网上教学和答疑安排在教学过程的中前期和中后期，不早不晚，恰到好处。在专题讲座之外的知识点，为学员自学范围，在学习中遇到的困难和问题，可以通过网上答疑向责任教师提出；当然，面授过程中有没理解，没消化的问题，也可以在网上提问；网上答疑，可以使平时不方便参加面授课的学员得到与教师交流的机会；一些平日比较腼腆的学员因网络的平等性也可以放开手脚与老师同学进行讨论。

⑤实时解惑E-MAIL信箱。针对平日的小问题，学员可以通过主讲教师公布的指定网络信箱来进行提问。相对于网上答疑来说，E-MAIL信箱具有灵活性，及时性的特点。

⑥更新网上资源。在教学平台上开辟教学辅导栏目，定期发布教学相关信息及辅助资料。例如：教学重点与难点的解析文章；最新法律咨询；与课程相关法律法规；教学活动信息；网上作业；网上自测习题及参考答案等。

⑦中央电大的录像资料。此资料虽非我校自主资源，但对教学工作帮助甚大。学生可以通过观看中央电大专家的讲授进行自主学习，既丰富了学员的学习方式，也又现了远程教育的真谛。

民法学 篇4

1 历史法学派与德国民法典不得不说的故事

历史法学派与《德国民法典》联系密切, 后者又是前者的产物。历史法学派对法律本质与法典化社会条件的观点, 对《德国民法典》的订立起了决定性的作用。

历史法学派促进了德国民法的发展, 并立足于实践, 对于旧有的法律辩证的继承, 又在原先的基础上发展了新的东西, 将就有经验与先进的法学学说相结合。从而起到了承上启下的作用, 为德国民法典的出现打下基础。

萨维尼是历史法学的创始人, 《论立法和法理学的现代使命》一书, 是他在19世纪初就是否应制定全德统一法典的一场论战中写成的, 该书系统地陈述了以他为代表的德国历史法学派的基本观点。他认为法律有其自身特殊的语言、规范、体系。历史法学派在多年研究后, 提出法典在法律体系上应具有严密的逻辑性、在具体的规定和语言上应具有精确性。《德国民法典》的五编制体例、总规则规定、概括条款与一般条款中有大量的法律术语, 都体现历史法学派的特点。

另一方面, 由原来历史法学派中的罗马学派逐渐演变而来的潘德克顿学派作为历史法学派的一支对于《德国民法典》也有着重大的影响。在内容、体例、立法技术和语言文风上都有具体的体现。在内容上, 潘德克顿法学确立了具体的民法权利。其中的法律行为理论打下了《德国民法典》编立的基础。在体例上, 《德国民法典》使用了潘德克顿体系。总则、债券、物权、亲属、继承五编制的技术不仅条理清楚, 而且避免重复。精确的概念与用语使《德国民法典》成为能与任何一部重要的法典相媲美。在语言风格上, 为了追求严谨, 对于法律的解释不再言简意赅而是尽可能的详尽。充分发挥了逻辑性和抽象思维。使《德国民法典》成为晦涩、艰深、抽象、难懂又不乏精确的代名词。

由此可见, 历史法学派关于法律的政治要素与技术要素相结合的观点体现于《德国民法典》。该法典内容稳定适应德国社会, 并具有巨大的世界影响。无论在理论还是实践上, 历史法学派和《德国民法典》对当代中国法制改革都具有重要借鉴意义。

2 在历史法学派连锁反应下中国民法茁壮成长

历史法学派的影响凭借着其强大的生命力, 在各个大陆法系国家蔓延开来。中国近代民法典的编纂对德国民法典的借鉴就是其有力的证据。也正是凭借这历史法学的养分, 中国近代民法才会取得巨大的成就。

19和20世纪之交的历史情境是, 在中国寻求改革之时, 德国民法典刚刚颁布实施。因而, 自然而然的《德国民法典》成了中国的目标。所以这成了当时中华民国在很大程度上以德国法律制度为模式建立的重要原因之一。受其影响, 中国法律制度开始脱离传统并初步具有了近代化特征。这一时期德国民法对中国民法的影响主要变现在翻译德国法律、民法编纂采取德国模式、民法主要内容来自于德国民法等三个方面。

上述说明, 中国近代民法典的编纂所借鉴的国家都是深受历史法学派影响的大陆法系国家。也正是历史法学派的营养为中国民法典的编立提供了源源不断的动力。

3 总结

总之, 历史法学派对世界法律制度的影响是巨大的。对于就我国民法典的编立来说, 一方面善于探索我国的传统的法律文化中的可以利用的方面, 立足实践, 注重实际情况, 着重解决现实问题:另一方面, 要融入国际化的趋势中, 积极借鉴他国的法律成果。既要立足现实, 又要勇于创新敢于超越。只有如此我们才能塑造出一部相对完善的中国民法典。

参考文献

[1]陈东旭.历史法学派对中国民法典制定的启示[J].北方工业大学.2011.

民法学论文 篇5

在处理案件时，对死者肖像利益是否要进行保护还没有肯定的结论，缺乏法律规范。在有了最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》以后，这样的问题已经不再是难题，法院应当依照这个司法解释的相关规定，判令加害人构成对死者人格利益的侵害，依法承担包括精神损害赔偿责任在内的民事侵权责任。

自然人死后，人格丧失，人格权也随之消灭，但其人格利益却依然存在，并且其无论是对死者的近亲属还是对社会均有重要意义，因此需要保护。权力主体死亡后，其生前权利所保护的利益必然发生相应变化，通过一定的法律事实而转移其他权利主体或以其它形态继续存在。这种利益在财产形态上的转移主要表现为继承。死者的人格利益还包括哪些内容，它的基本内涵是什么，又应当如何进行相应的法律保护呢?下面我们进行以下分析。

一、什么是法律保护的死者人格利益？

根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条的规定，死者的人格利益就是指死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私以及遗体、遗骨所涉及的人身法益。因为自然人的民事权利能力始于出生终于死亡，死者已经不是民事权利的主体，所以当然不能再享有肖像权、名誉权等民事权利。但是对于死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私、遗体、遗骨等同样有法律保护的必要，这•方面是对逝者的敬重；另一方面又是对死者近亲属的情感充分保护的当然结果，同时又是社会公共道德的必然要求。因此对于死者的人格利益应当予以延伸保护，而不可以以其已经死亡，不再享有民事权利为理由不给予法律上的保护。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条及第7条的规定，对于侵害死者的人格利益的行为，以死者的近亲属受到精神上的痛苦为必要条件，由死者的近亲属向人民法院起诉来主张权利。具体而言，自然人死亡后其

人格利益或者遗体、遗骨遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。其他近亲属包括兄弟姐妹，祖父母、外祖父母，孙子女、外孙子女。

二、如何认定构成对死者人格利益的侵害？

（一）侵害死者人格利益的具体类型

1．侵犯死者姓名、肖像、名誉、荣誉利益的情形

最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条第(1)项规定，自然人死亡后，其近亲属因他人“以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉”的侵权行为而遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当受理。这一规定确立了对死者姓名、肖像、名誉、荣誉利益依法给予延伸保护的制度。因为对死者的肖像、荣誉利益的保护与对死者名誉利益的保护大致相同，所以本文着重对死者的名誉利益和姓名利益的保护进行详细讲解：

(1)侵害死者名誉的情形 关于死者名誉的法律保护，最高人民法院曾经颁发两件复函性质的司法解释。第一件是1989年4月12日关于陈秀琴为其已故女儿吉文贞名誉受侵害而起诉案件的复函，题目是《关于死亡人的名誉权应受法律保护的复函》，指出“吉文贞(艺名荷花女)死亡后，其名誉权应依法保护，其母陈秀琴亦有权向人民法院提起诉讼”。1990年lO月27日，又颁发了第二件复函，Iill(关于范应莲诉敬永祥等侵害海灯法师名誉权一案有关诉讼程序问题的复函》，其中指出“海灯死亡后，其名誉权应依法保护，作为海灯的养子，范应莲有权向人民法院提起诉讼”。这两个司法解释，都称死者的“名誉权”应当依法给予保护，而不是说死者名誉，这在自然人权利能力上是讲不通的，很显然这里受法律保护的是死者的名誉权。1993年8月7日，最高人民法院颁发的《关于审理名誉权案件若干问题的解答》对上述问题做了修正。其第5条规定：“死者名誉受到损害的，其近亲属有权向人民法院起诉。近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条、第7条对上述问题也作了清楚的规定，为这些法益的保护提供了明确的法律依据。

(2)侵害死者姓名利益的情形

首先，加害人必须有侵害死者姓名的故意。由于姓名的使用有一个并行的问题，一般不能认为某一使用死者姓名的行为就一定是侵权行为：例如，叫李先进的人死亡后，就不能让其他人再叫李先进，给其他的新生儿命名为李先进就是侵权，是不符合立法精神的，也是不公平的。构成侵害死者姓名的侵权责任，与侵害死者名誉、肖像完全不同，必须具备主观故意，即以侵害死者姓名为目的，否则将不构成侵权。

其次，必须处理好侵害死者姓名和侵害死者名誉的关系。在一般情况下，以侮辱、诽谤、贬损、丑化的行为方式使用死者姓名，就构成侵害死者名誉利益，应当承担侵害死者名誉的侵权责任。处理侵害死者姓名和侵害死者名誉的关系，可以遵循以下原则：一是行为人只是意图对死者进行侮辱、诽谤、贬损、丑化的，只构成侵害死者名誉利益，不构成侵害死者姓名利益：二是行为人既具有上述侵害名誉的故意，又具有侵害死者姓名的故意的，则同时构成侵害死者名誉和侵害死者姓名利益的竞合，死者近亲属可以选择其中一个侵权行为起诉，从而确定精神损害赔偿责任。

2．侵害死者隐私利益的情形

最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条第(2)项规定，自然人死亡后，其近亲属因非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私的侵权行为而遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当受理。这一规定确立了对死者隐私利益依法给予延伸保护的制度。

自然人死亡以后，其隐私权作为死者的隐私利益，还应当给予一定期限的保护，对其隐私不得随意公布、宣扬，也不得随意使用，获得不正当的经济利益。侵害死者的隐私利益，主要的行为方式为：(1)非法刺探死者隐私；(2)公开、宣扬死者的隐私；(3)非法利用死者的隐私。

3．对遗体、遗骨的保护

最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条第(3)项规定，自然人死亡后，其近亲属因非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨的侵权行为而遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当受理。这一规定确立对遗体、遗骨依法给予延伸保护的制度。

侵害遗体、遗骨的侵权行为主要包括以下几种：

(1)非法损害遗体、遗骨。这种行为以故意为要件。尽管行为都是损害遗体、遗骨，但目的可能并不相同，如有的是为泄愤报复，有的是满足某些需要等。例如，吉林省浑江市某宫姓公民先后两次切割女性遗体、遗骨的乳房、生殖器官、足部等，以满足其变态的性欲。

(2)非法利用遗体、遗骨。这种侵权行为包括未经死者亲属同意或者死者没有遗嘱，利用人擅自利用遗体、遗骨，或者虽有利用遗体、遗骨协议或死者遗嘱，但超出约定或遗嘱规定的范围而利用，以及超过合法的强制性利用范围而利用。

吴姓公民因盗开汽车被公安机关收容审查，12天后因病取保候审，住院治疗4天后死亡。吴某的父亲要求公安机关进行尸检，查明死因。公安机关聘请省医学院派员在该医学院进行尸检。随后，医学院的教师主持了这次尸检，并组织近百名学生到场观摩。遗体、遗骨的管护人在场制止，解剖组织者不予理睬，依旧一边解剖一边讲解，并提取多种脏器，部分交公安机关作检材，部分由医学院留作教学标本。在本案中，对于解剖遗体、遗骨进行检查，是死者近亲属与公安机关共同协商的，是合法的行为。但在尸检中，利用该遗体进行教学活动，并采集部分脏器作标本，超出了尸检查明死因的约定，构成侵权行为。

(3)其他侵害遗体、遗骨的行为。其他对遗体、遗骨造成侵害的行为，如盗墓毁尸，非法陈列遗体、遗骨，殡仪馆将他人遗体、遗骨错误火化，均属于侵权行为。除此之外，殡仪馆错发、遗失死者骨灰的行为，也应该视为侵害遗体、遗骨的侵权行为。

在这里需要注意的是，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》并没有关于死者骨灰保护的规定?而实际上，死者骨灰是自然人死亡后的遗留物，是亲属进行精神寄托、感情安慰的特定物。保存骨灰供亲属瞻仰、祭奠是几千年来的民族风俗，是社会公序良俗和社会公德的体现。在司法实践中因殡仪馆遗失死者骨灰等方式侵害死者骨灰，死者近亲属请求精神损害赔偿的纷争也时有发生，在这种情况下，给予死者近亲属精神损害赔偿是一种比较好的救济方式，可以抚平死者近亲属的精神痛苦，有效地维护各方当事人的权益。因此，我们认为对死者骨灰的保护也应当适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条第(3)项的规定。

（二）侵犯死者人格利益的责任构成

从加害方的角度来看，构成对死者人格利益的侵害，一般来说需要具备以下4个要件。当然，这也是原告要获得赔偿必须举让证明的4点事实：

第一，侵害死者人格利益的行为是违法行为。侵害死者人格利益的违法行为，主要是对死者人格利益损害的行为，包括以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉权；非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨等行为：

第二，侵害死者人格利益具有一定的损害后果。对死者人格利益的损害后果，表现为死者的近亲属受到了一定的精神痛苦。当然，对于轻微的损害，受害人应当予以一定的容忍，加害人并不需要给予赔偿。

第三，侵害死者人格利益的因果关系。侵害死者人格利益的违法行为与侵害死者人格利益的损害后果之间必须存在因果关系，也就是说，损害的后果必须是由这种违法行为造成的。这种因果关系可以表现为直接因果关系，也可以表现为间接因果关系。

第四，侵害死者人格利益的主观过错。构成侵害死者人格利益的民事责任，加害人主观上应该有故意或过失。

三、死者人格利益受到侵害时如何要求精神损害赔偿？

在死者人格利益受到损害的时候，死者的近亲属可以依据损害情况的不同，请求不同数额的精神损害赔偿。在这里，最终确定精神损害赔偿数额的决定性因素就是死者近亲属精神痛苦的程度等因素。

(一)侵害死者人格利益的精神损害赔偿的确定因素

依据死者人格利益受到损害而要求的精神损害赔偿，主要是死者近亲属的精神痛苦的抚慰金。由于没有具体的物质损失作为依据，在确定赔偿数额时可以依据以下几方面的因素：

1．死者近亲属精神痛苦的程度 损害的后果越严重，赔偿的数额也应该越大，精神损害赔偿应该与具体的损害事实结合起来。在侵害死者人格利益的案件中，应当充分考虑到这种损害行为给死者近亲属所带来的精神痛苦的严重程度。

2．加害人的主观过错

精神损害赔偿不仅是一种经济补偿性的赔偿，也带有一定的惩罚性，因此也要考虑加害人的主观过错和情节恶劣的程度。如果加害人是明明知道会产生严重的后果，又故意对受害者实施损害，情节恶劣、影响极坏的，要加大赔偿的数额。

3．公平合理的原则

在要求赔偿的时候，还需要综合考虑各方面的因素，如双方的经济状况，行为的手段、方式、场合，当地的经济发展水平，从而公平合理地确定精神损害赔偿的数额。

(二)死者人格利益的保护期限

死者人格利益受到侵害的，应由其近亲属提起诉讼。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第7条对近亲属的顺序做了明确规定，即先由配偶、父母和子女提起诉讼请求；没有配偶、父母和子女的，再由其他近亲属提起诉讼请求。因此，如果死者近亲属均已经去世，则当然不存在有权提起诉讼的主体，那么，死者的人格利益将不再予以法律上的保护。也就是说，死者人格利益的保护是以死者近亲属生命的存续时间为时间限制的。

民法学 篇6

关键词：民法规则；民法原则；关系；

民法原则和民法规则对于维护公民的合法权益和社会的公正起到非常重要的作用。随着人们法律意识的提升，民法原则和民法规则越来越受到人们的重视，因此，必须认清两者之间的关系，才能够确保法律体系更好地应用。

一、民法原则和民法规则的概述

民法原则是一种民事行为规范和价值判断的准则，是适应于民法特定领域的准则和适应于民法全部领域准则的组合，其中前者是民法的具体准则，后者是民法的基本准则。民法原则的含义主要体现在经济和法律两个方面，经济上能够体现民法原则的本质和特征，从法律方面能够体现出民法的内容。与此相反，民法规则更为具体化，这一法律規则的构成是具体的法律案例和当事人承担的法律后果。

二、民法原则和民法规则之间的关系

（一）民法原则和民法规则的相同之处

1.两者都参与了民事立法的程序

在民法体系中，最常见的法律体系是《物权法》和《婚姻法》，这两种法律的本质依据是民法原则和民法规则，只有通过民法原则和民法规则的指导才能够将法律真正的应用到实际生活中去。在案例审判过程中需要体现出法律本身的公平性以及公正性，法官在判案时还需要考虑到社会主义核心价值观，所以需要将民法规则和民法原则相结合，才能够保证审判结果具有很强的说服力，才能使人们产生认同感。此外，案件审理过程中通过考虑民法原则和民法规则能够增强法律、法庭和法官的公信力。

2.审判时都能够根据实际情况自由裁量

由于文字和语言本身存在着一定的缺陷，这使得法律意义的表达方面也会出现漏洞，无法全面的、清晰的表达法律应有的意思，此外，民法规则和民法原则也没有经过文字清楚的进行记录，在案件审理的过程中，法官需要以原有的法律基础作为参考，然后进行自由裁量。审判过程也要严格按照法律规定中所表述的字面意思进行，如果没有按照这些字面意思审判，只是一味的依靠法官自由裁量，就会导致案件审判出现越权问题，影响案件的审判效果。所以在案件审判过程中，立法者虽然对审判者给予了一定的自由裁量的权力，但是这种权力也会受到一定的限制，从而使得律法更为完善，确保法律体系自身的目标更为明确，从而使得整个案件的审批都有法可依。

3.两者都体现了民法精神

追求公平、遵守法规、弘扬道德、解放人性是民法精神的主要体现。因此，法律案件的审理需要以民法精神作为基础，运用民法原则和民法规则的过程中不仅需要加强维护当事人的合法权益，同时还要符合社会主义法治理念。案件审理结果不仅需要体现公平、公正的效果，同时还需要有一定的教育意义，避免公民在日后重新犯同样的错误，从而引导公民做出合法的行为，在做事做人过程中以正确的价值观为基础，做遵纪守法的好公民，以此来发挥民法在社会中的积极引导作用。只有通过弘扬民法精神，才能够使公民形成正确的人生观、价值观和世界观，才能够保证社会的良好秩序，保障人民的合法权益，更好地维护社会的公共利益。

（二）民法原则和民法规则的不同之处

1.两者内容不同

民法规则主要由两个要素构成，其中一个是构成要件，另一个是法律后果。这两个要素使得执法人员的执法依据更为具体化，在执法过程中，执法人员只能够依据这两点进行裁判，不能够实施自由裁量；民法原则与民法规则恰恰相反，其不仅没有民法规则所包含的构成要素，同时在执法过程中显得更为抽象化，这些因素决定了执法人员在具体执法过程中需要根据法律事件的实际情况酌情做出裁量，一些时候还需要执法人员对法律事件依据的价值做出相应的补充。

2.两者的使用度不同

民法规则主要是在个案的裁定过程中才使用，民法规则规定的事实也可以被作为既定的事实执行，并且具体案例的分析也可以参照民法规则做出详细的判断，给出合理的解决办法。如果在案件审理过程中民法规则不能够按照既定的事实进行规定，那么在案件的审判过程中民法规则就不能够充分的发挥其作用。与民法规则不同，民法原则在不同案例的使用过程中都具有不同的适用度，在民法原则适用度较高的情况下，可以对个别案例进行指导，其他的案例则会因为民法原则适用度较高的影响而失去效力。因此说，在一些特殊的案例审理中，民法原则和民法规则都会受到影响而使得适用度发生变化。

3.两者适用范围不同

民法原则和民法规则的法律内容存在着差异，决定了其适用范围的不同。由于民法原则较为抽象化，并且该原则的概括性较强，从而决定了这一原则的适用范围比较广泛，在民法的众多领域中都可以使用民法原则作为法律依据。但是民法规则一般都比较具体化，内容也较为明确，其适用范围往往比较狭窄，只能够适用于某一种具体的民事行为案件的解决，或者是特定类型的民事关系的解决方面。

三、结束语

民法原则和民法规则作为维护社会的主要法律规范，在整个法律体系中起到非常重要的作用。尽管这两种法律条例之间存在着较大的差异，但是两者之间的联系也比较紧密，民法规则一般在具体的案件审理过程中被裁判者作为裁决依据进行使用，但是如果出现实质性的不公平时，通常会使用民法原则作为裁判基础，由于民法规则比较具体化，利用这种形式进行裁决更贴近法律要求，在现实使用中的次数比较多，发挥的作用也比较大，而民法原则会受到裁判者的主观臆断影响，使得法律裁判结果会出现一定的偏离，在实际使用中发挥的作用相对较小。作为法律裁判人员，为了保障裁判的公平性和公正性，就需要将两者结合使用，才能够更好地发挥法律的作用。

参考文献：

[1]崔建远.论民法原则与民法规则之间的关系[J].江汉论坛，2014，（2）：28-32.

[2]王建恩.关于民法原则和民法规则之间的关系[J].法制博览，2015，（29）：254.

[3]白刚.论民法原则与民法规则之间的关系[J].法制博览，2015，（8）：280-280.

追溯民法制度中的民法精神 篇7

关键词：民法,民法制度,民法精神

一、民法概述

在西方, “民法”一词来源于古罗马的市民法。在罗马法中, 市民法是相对于万民法而言的。市民法仅适用于罗马市民, 而万民法则适用于非罗马市民。

在中国古代, 法律文献上并无“民法”一词, 有关钱、债、田、土、户、婚等法律规范, 都收在各个朝代的律、例之中。清朝末年至中华民国时期曾制订“民律”草案, 后经修订于1929到1939年分编陆续公布时改称“民法”, 这是中国历史上第一次正式使用“民法”一词。

民法在古罗马时代曾被看作是“维护城邦社会生活所必须的规则之总合”。“私法”部分是罗马法中的精华和根本, 其内容是确保私有财产和承认个人人格。罗马法对近代西方民法的发展演变产生了重要影响。1840年拿破仑制定《法国民法典》, 是仿效罗马法的《法学阶梯》体系编纂的。并且确立了近代民法的三大原则:所有权决定原则、契约自由原则、自己责任原则;而1896年《德国民法典》的编纂则仿效了罗马法的《学说汇篆》体系, 德国民法典共有四个基本原则:私法自治原则、信赖利益保护原则、社会均衡原则以及民法承认个人独立的人格。

二、民法的构造

民法是法律体系中一个独立的法律部门, 是规定并调整平等主体的自然人, 法人以及其他非法人组织之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称, 我们也称之为民法制度。这种表现为有形的规则性知识, 其规则内部具有严密逻辑结构的行为规则就是民法的第一个层次即知识民法。知识民法是民法表象, 也是最基本的层次, 构成了民法的“硬件和躯体”, 是从事民法实践和民法研究的先决条件。但是任何一种法律制度从产生、发展到实施都不能只是空泛的制度本身, 而需要丰富的精神集合予以支撑。也只有以精神的结晶为载体的法律制度才是真正合乎人类本性的东西。我们把这种精神集合体的民法, 称之为精神民法。也就是相对于知识民法的第二个层次, 它是民法本质中最鲜活的灵魂。每一个民事法律制度都是从精神中派生出来的。因此, 只有实现知识民法与精神民法的统一, 才能从宏观上把握民法。这样的民法才是具有内在生命力与无限创造力的法律。

三、民法制度中的民法精神

正是因为民法构造的这种二重性的特征决定了民法精神相对于其他法律精神而言, 更加关心人、重视人, 也更易于影响人的行为和观念。因此, 抽象的民法精神对与推动具体的民法制度的发展具有十分重要的意义。

十八世纪孟德斯鸠最早提出了“法的精神”, 他认为:法的精神是人类生活中一些重要关系的总合。到了十九世纪耶林在他的《罗马法的精神》一书中指出:罗马法的精神是从罗马法中抽象出来的, 超越罗马的一种不变的、普遍的要素。这些关于法的精神的概括都来自于不同学者从纷繁复杂的法律现象中所抽象总结出来的。仔细剖析, 精神这一词, 实际上就是指的贯穿事物的, 直接反映事物特质之灵魂。法来于社会生活之中产生并作为社会生活的一部分而客观存在。同时, 在社会中生活的每一个的市民的价值观念与价值观取向对法的形成和实现都有着非常重要的影响。因此, 法的精神兼具了客观性和主观性。换句话说, 即与法相联系的合乎客观社会生活运动的人们的主观行为模式和心理状态构成了法的精神的渊源之一。另一个法的重要渊源即为法的具体规范。在社会生活中, 许多法律人, 如法学家或法律实务工作者们都需要从具体的法律制度中去寻找贯穿其中的法的精神;广大公民也大多是通过法的具体制度感知、认知法的精神。综上所述, 法的精神应是以社会生活为基础、贯穿一切法律现象的、反映法的根本属性和本质特征的法的灵魂。

民法作为法律体系中一个独立的部门法, 其民法精神必定有其独特的内在涵义和表现方式。这种独特性表现在, 同其它法律相较, 民法更加关心人并且更广泛和直接地体现了法的利益基础和利益原则。民法精神的内在涵义和表现方式也正是从民法的产生、发展的特质中孕育而出的。

四、古希腊以来民法理念的形成

众所周知西方文明的孕育之地就是古希腊, 而成就这一文明的重要因子即是古希腊的天然地理环境。溯源最早的希腊文化, 发源于爱琴海一带及邻近的希腊半岛。那里海水相对平静, 为便利的海上交通提供了良好的条件。得益于此种优越的水文地理环境, 古希腊人凭借有利的天然条件, 和自己惊人的创造力, 产生了丰富多样的海上生活方式。而此种生活方式最终形成了我们今天所谓的海上贸易这一形态。而海上贸易这一形态的形成, 促使古希腊人的商品经济开始萌芽并发展成一定的规模。商品经济是一种交换经济。交换经济要求交换主体是独立和自主的, 能够以自己的名义让渡和获得权力, 这就要求确立交换主体的权利能力。基于平等的人际关系, 在交换的形式与内容中, 必然体现交换者的自由意志。这样, 民法的意思自治理念也就得以确立。

最终, 我们今天民法中所谓的平等、财产私有、意思自治的观念从古希腊人频繁的海上贸易中自然孕育而出。这些观念的形成不仅是人类生存和发展的结果, 同时亦是当时人类生存、发展的客观要求。这说明, 上述平等、财产私有、意思自治等观念是以个人本位为主导的而产生的, 也就使得这些理念闪耀着人文精神的光芒。

当然, 单纯的地理环境因素并不足以使得上述民法理念薪火相传。政治因素也是影响法律发展的重要原因。具体来说, 希腊的城邦制度恰巧契合了这一政治要求。古希腊的城邦政治“基本上是民主政治, 它的基础是建立在氏族、部落这些自治团体上的, 并且是建立在自由, 平等, 博爱的原则上的”同时, 随着古希腊的社会发展, 滋生了包涵平等、公平等自然法思想的内容, 其又加固了上述民事法理念的定型。基于地理环境而孕育生成、并加之以民主政治、自然思想的培养, 很快意思自治、平等、财产私有的民事法理念在古希腊得到了广泛而深入人心的传播, 对之后的罗马私法, 整个欧洲大陆乃至世界民法的发展产生了深远的影响。如一直作为人类私法研究的起点, 贯彻着成为后世民法永远的楷模和发展动力的平等、意思自治等民法理念的罗马私法, 就是古罗马社会中的商品经济和古代希腊罗马文化相结合的产物。18世纪的资产阶级思想启蒙运动中宣扬的理性、人权、社会契约等观点对近代法律的发展发挥了巨大作用。开创了“理性法学”:它强调人生来就是平等的, 并有权要求依照意思自治建立社会, 这一理念成为了近现代法学的共同基础。并基于这些民法精神创设了1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》两部具有划时代意义的民法典。这都充分说明, 人类社会孕育了民法精神的生命。而该精神一个重要的特殊载体即具体民事法律规则, 其只是表现、发展、诠释、实现了它, 比别的任何其它形式更能赋予它明确、现实、生动的内涵要义。1840年的《法国民法典》是民法史上一重要里程碑。“法国拿破仑法典并不起源于旧约全书, 而是起源于法国革命”。虽然革命不等于法典, 但革命的内在精神与法典的精神却是一致的、互动的。正是平等、自由、权利、民主等革命精神凝聚成了革命的思想动力, 而这些革命理念是对古罗马商品经济中蕴含的民法精神的再次升华、萃炼与复兴。而法典也只是对革命精神的确立和巩固。如关于平等, 自由在《法国民法典》中时这样被规定的“所有法国人都享有民事权利”、“满二十一岁为成年, 到达此年龄后, 除结婚章规定的例外外, 有能力为一切民事生活上的行为。”和《法国民法典》一样, 《德国民法典》也同样饱含着民法精神中理性主义的光辉。这两部法典在民法历史上的无可替代的重要地位, 恰恰印证了民法精神是民法制度的灵魂, 而包裹着民法精神的民法制度则无处无不透射出民法精神的光芒, 为这两部看似僵硬的法律制度注入了无穷的生命力。这两部法典的成功就是民法制度与民法精神最优结合的典型代表。

五、民法精神的内涵

从法律精神的分类看来, 可分为公法精神即国家的法精神和私法精神即市民法精神。而现代民法精神在民法制度中的表现为个体权利和社会整体利益相协调的民事立法制度的发达。其中, 包含的具体民法精神有如下几个方面:

(一) 民事主体意识

民法中的契约与权利义务等制度都是以民事主体意识为基本前提的。其主体意识得到法律的认可, 从而产生对民事个体独立主体地位保护的“自然人”“法人”制度, 民法中的主体制度就是对民法精神主体意识保障的重要体现。这种主体意识的产生主要来自于上文所提及的商品经济交换主体独立地位的要求。

(二) 权利义务观念

权利要求与权利保障是民法精神最主要和基本的内容。这一观念亦产生于商品经济的要求。首先, 它使得商品生产经营者享有独立自主的人格权, 其次, 它使得这些经营者享有不因其身份、地位或能力而有所差别对待的平等权。这种观念为民法所确认并由此产生对等的义务观念。即民事行为主体在自由合法利益意志下实现权利的同时, 还同时承担着与之所相对应的义务。他们是如影随形的好兄弟, 同时出现在许多民法制度中:合意自由原则、赔偿原则、财产行为公平原则等。

(三) 契约自由

这一观念是民法精神的原点, 民事主体意识和权利义务观念都是以其为枝干而发展的法律精神。契约随着商品经济的发展实现了它的普遍化, 契约的观念从开始的经济领域逐步渗透到政治、法律乃至社会的各个领域, 如宪政思想的产生、民主政治的发展, 无不是以契约自由的观念为基石而发展起来的。契约精神中包涵了自由、平等和人权原则, 被民法认可, 是民法精神的重要支柱, 是现代民法的灵魂所在。

最后, 用王利民先生在《民法的精神构造———民法哲学的思考》一书中的一段话来总结一下民法制度与民法精神的关系:民法的精神源于对民法本质的认识和探索。“不同国家和民族的民法发展过程也就是其民法精神认识与构造过程。这个构造在表面上是制度的, 而实质上是一个思想文化与精神的, 没有在精神思想之外的单纯的民法制度构造, 民法制度仅仅是民法精神的规范载体, 而民法的精神才是民法的根本与灵魂, 民法制度来源于民法精神, 实践于民法的精神。只有民法精神的构造与运动, 才是真正民法构造与运动。”

参考文献

[1]孟德斯鸠.论法的精神上册[M].孙立坚译.西安:陕西人民出版社, 2001.

[2]耶林.罗马法的精神http://max.book118.com/html/2013/1208/5157215.shtm

[3]王利民.民法的精神构造——民法哲学的思考[M].北京:法律出版社2010.

[4]江平, 米健.罗马法基础[M].北京:中国政法大学出版社, 2004.

罗马法学家对罗马法学的影响 篇8

在古代罗马法律文化中, 核心是罗马法学, 它是西方法学的渊源[1]。罗马法是古代奴隶制法中最重要和最发达的法, 美国著名学者莫里斯曾说过, 罗马人“用武力征服全世界, 并没有像用他们那种伟大法学之不朽的力量来得大。”

罗马法学经历了一个不断补充和完善的过程。古代罗马国家地处欧洲的地中海中部的亚平宁半岛, 罗马最初是氏族社会, 划分为三个部落 (Ramnes部落、Tities部落和Luceres部落) , 采取君主制形式, “王”是国家的最高首脑, 由各个氏族首长组成元老院, 并建立了贵族大会和军伍大会, 当时的法律渊源主要为习惯法, 内容为宗教、道德上的习惯。

公元前510年, 罗马进入了共和国时期, 这一时期罗马积极向外扩张, 公元前462年, 保民官盖尤斯提议由平民组成委员会来起草法律, 到公元前454年, 护民官们提出建立贵族和平民共同组成的立法委员会, 并得到元老院的接受, 后创设了十人委员会, 最终完成了《十二表法》[2]。共和国时期的法律渊源还包括长官谕令和法学家的解答等, 这时期的罗马法学家主要有:阿西留斯 (L.Acilius) 、波修斯 (M.Porcius) 、李维斯 (C.Livius Drusus) 等[3]。

公元前27年, 奥古斯都 (Augustus) 废除了共和制, 实行元首政治, 开始帝政时期。这一时期, 国土继续扩张, 商品经济得到高度发展, 罗马法学也进入了黄金时期, 出现了大批法学家, 最为著名的有:盖尤斯 (Gaius) 、帕比尼安 (Papinianus) 、乌尔比安 (Domitius Ulpianus) 、保罗 (Julius Paulus) 和莫迪斯蒂努斯 (Modestinus) 。

公元527年, 查士丁尼执政, 在这个时期, 法律编纂之风盛行, 不仅皇帝重视大规模的法典编纂, 法学家更是致力于法律的整理, 使罗马法学发展进入了一个集大成的时期, 尤其是《学说汇纂》和《法学阶梯》, 其中, 《法学阶梯》则为法国民法典的体系奠定了基础, 且开创了大学法学教科书的范式;《学说汇纂》收录了40名著名法学家的著作, 是德国民法典的蓝本, 成为近代西方法学的历史基础[4]。

二、罗马法学家与罗马法学

罗马法学对西方法学的产生和发展造成了持久而深远的影响, 罗马法学的成功除了与罗马社会高度发达的商品经济有关外, 罗马法学家的功劳不容忽视, 甚至可以说, 没有罗马法学家的贡献, 不可能有罗马法学的发达。

公元前3世纪开始, 罗马逐渐形成了一个职业法学家阶层。至帝国前期, 法学家的活跃程度达到了顶点。据史书记载, 该时期是罗马法学家群星璀璨时期, 出现了众多的著名人物。其数量, 根据法国18世纪著名私法学家朴蒂埃 (R.J.pothier, 1699-1772) 的统计, 是92人……但贡献最大、名声最响的是被公元426年的《学说引证法》 (Lex Citationum) 宣布为其学说和作品具有法律效力的五大法学家, 即盖尤斯、帕比尼安、乌尔比安、保罗和莫迪斯蒂努斯[5]。

罗马法学家的活动主要有:通过法学家的解答对执政官、法官或私人向其提出的法律问题进行口头解答;为契约当事人双方书写合同证书;指导诉讼当事人如何提起诉讼;代写诉状;甚至指导辩护人如何办案等。

罗马法学家的另一重要活动是创造了大量的作品, 通过其著作来影响罗马法学。罗马法学家著作数量之多, 种类之全为世上所罕见, 东罗马皇帝查士丁尼在编纂《学说汇纂》时就参考了二千部法学著作, 这还只是罗马法学家的部分著作。

三、罗马法学家对罗马法学的影响

罗马法学家创造性的理论活动和法律实践的积极参与, 促使罗马法学逐步走向成熟, 也使得罗马法达到了世界古代法的顶峰。罗马法学家的理论上的贡献, 大致体现在以下几个方面:

第一, 关于法律与法学的定义。罗马法的法律一词, 拉丁文为Lex和Jus。公元一、二世纪之际, 罗马法学家首先对法律与法学作了精辟的定义。罗马著名法学家塞尔苏斯对法律下定义:“法律是善良公正之术”, “所谓善良, 即是道德;所谓公平, 即是正义”。乌尔比安引申解释, “正义乃是使每个人获得他的权利的一个固定的和永恒的力量。法律的格言是这样的, 过诚实的生活, 不伤害任何人, 给予每个人他自己应得的东西。”[6]

法学的拉丁语是Jurisprudentia, 该词是由ius (法律、正义) 和providere (先见、知识) 合成[7]。乌尔比安说:“法学即是神事与人事的知识, 正与不正的学问”[8]该定义为查士丁尼的《学说汇纂》和《法学阶梯》所吸纳。尽管罗马法学家受到当时社会历史条件的限制, 把法律与宗教和道德混为一谈, 但他们对法律和法学的定义无疑具有进步的意义。

第二, 关于罗马法学的分类。由于罗马法渊源众多, 有习惯法、平民大会决议、元老院决议、长官告示及皇帝敕令等。因此罗马法学家对庞杂的罗马法进行分类和整理, 使之条理化、系统化显得尤为必要。

首先, 自然法、万民法和市民法的分类。著名法学家乌尔比安将罗马法分为自然法、万民法和市民法。他认为由自然的条理而成的是自然法, 自然法是自然教导一切动物的法律, 它不仅适用于人类, 而且适用于一切动物, 自然法是“正当的理性”;由万国规律而成的是万民法, 万民法作为罗马市民法的“富有弹性的补充”;由市民的法律而成的是市民法, 它仅适用于本城邦自由民, 而不适用于居住在罗马的异邦人。罗马法学家一般都认为一切法律都是从永恒和普遍的神法———自然法则中产生出来的。西塞罗就说“法律是最高的理性, 从自然法出来”, 乌尔比安说:“法律不单是一个特别社会的规则, 乃是正义和德行恒久不变的原理的说明。”

其次, 公法与私法的划分。罗马法学家乌尔比安将法律为公法与私法, 他说:“罗马法研究的对象有两个, 公法和私法。公法是有关罗马国家稳定的法, 而私法是涉及个人利益的法。”[9]他把规定国家政府和职权范围等事项的法律视为公法;规定私人间的各种纠纷案件的法律为私法。乌尔比安认为公法包括神事、神官和政务官的法律规范;而私法则是由自然法、万民法和市民法三方面法律规范组成。法学家盖尤斯说, “所有我们使用的一切法, 或是涉及到人, 或是涉及到物, 或是涉及到诉讼”[10], 进一步将私法分为人法、物法及诉讼法三种。

最后, 罗马法学家还依法律产生的形式不同, 将法律分为成文法和不成文法;依法律的渊源的不同, 把法律分为市民法和最高裁判官法。

第三, 关于主权在民的法律思想。罗马法学家继承了希腊自由、平等、正义等理性法思想, 而且提出政治权力的渊源来自于人民的观点, 西塞罗曾说:“人民只要有参政的机会便是得到自由的机会。”盖尤斯也论述道:“一切权力都是从人民而来的。皇帝的命令何以有效力呢?因为皇帝的地位是由人民给他的;官吏为什么有权力呢?因为官吏是由人民选举出来的。”[11]

从罗马法学家的论述中可以看到, 他们认为政治权力的根本渊源是人民;法律上所以有效力, 必须经由人民的参与政治活动而授予了各级的权力;所有国家法律的制定都必须归诸于政治上有组织的人民。

第四, 罗马法学家对罗马教育的贡献。罗马的法学教育是依靠法学家来进行的, 罗马古时, 僧侣贵族垄断法律知识, 一般平民很难获得学习法律知识的机会。到公元前254年, 一个平民出身的大僧侣柯隆加乌斯将所有的法律文献全部披露, 并公开解答法律问题, 传授法律知识。罗马的法学教育开始兴起, 罗马的法学教育创立于罗马共和国末期、帝政初期, 最初是非正式的私塾教育, 法学家被赋予举办法学教育的权利, 以学徒式的方式进行的, 学生只是跟随一个著名的法学家参加司法会议并同其一起讨论所遇到的问题, 以此方式获得法律的实践知识。后来许多罗马法学家还编写法学教材, 解答学生的疑难问题, 如盖尤斯、帕比尼安、保罗、乌尔比安等人都曾编写过《法学阶梯》式的法学著作作为法学入门者的法律教材。

法律教育的发展, 使得罗马习法成风, 知法者甚众, 学术繁荣。可以说, 正是由于罗马法学家致力于发展法学教育, 才使得罗马法学界代代有人出, 罗马法学的发展也因此高潮迭起, 并经受时代的压力与考验, 逐步成为世界性的法律, 存续后世。

第五, 罗马法学家对后世民法学的概念、原则和内容的影响。罗马法学家在罗马民法学中所确定的概念、原则和内容简明而严谨, 准确而精炼, 恩格斯曾说:“罗马法是纯粹私有制占统治的社会的生活条件和冲突的十分经典性的法律表现, 以致一切后来的法律, 都不能对它作任何实质性的修改。”[12]在概念方面, 如物权法中的物、物权、占有、所有的概念:债权法中要式行为、故意过失的概念;继承法中的遗嘱、遗赠的概念等。在民事法律原则方面, 如自由人在私法范围内权利平等原则、平等原则、诚信原则、契约自由原则、过错责任原则、遗嘱自由原则、侵权行为的归则原则等, 均为后世民法学所承继, 尤其是为大陆法系的民法学继承与发展。

参考文献

[1]何勤华.西方法学史[M].中国政法大学出版社, 1996.29.

[2][意]朱塞佩.格罗索.罗马法史[M].黄风译.中国政法大学出版社, 1994.77.

[3][4][7][8]何勤华.西方法学史[M].中国政法大学出版社, 1996.42, 49-51, 1, 2.

[5]何勤华.古罗马五大法学家小传[J].中央政法管理干部学院学报, 1996, (5) .

[6]李进一.罗马法学家与罗马法[J].暨南学报 (哲学社会科学) , 19, (2) .

[9][古罗马]西塞罗.论共和国论法律[M].中国政法大学出版社, 1997.1.

[10][11][古罗马]盖尤斯.法学阶梯[M].中国政法大学出版社, 1996.4.

小议法学专业刑法学试题库建设 篇9

(一) 增强学生学习的主动性, 巩固人才培养定位

传统的教考合一的情况下, 学生在考前要求任课教师划范围降低难度, 考后成绩不理想还要求助于老师, 严重破坏了学校学风、考风的建设。而试题库的建设, 会使学生认识到成绩的好坏取决于平时的努力程度以及对所学课程掌握与理解水平的高低, 从而促使其树立端正的学习态度, 认真学习并掌握刑法学课程的基本内容重点。因此, 试题库的建设, 不仅有助于形成重教重学的良好氛围, 也有利于客观公正地评价人才培养质量, 更能巩固高校的人才培养方式。

(二) 促进法学专业学生适应标准化考核制度及就业

法学专业学生在大学本科期间除必须完成培养方案规定的教学任务外, 还可以通过社会考试获得各种从业资格证书, 试题库的建设则能端正学生的心态, 学生将摆脱“投机”“押宝”等心态, 学生在课堂上熟悉标准化考试环境, 在多次标准化考试中培养自身应考能力, 一定程度上提高了从业资格证书的通过率, 促进了法学专业学生就业。

二、高质量刑法学试题库建设的需求规范

(一) 刑法学试题库建设的基本原则

刑法学试题库不是刑法学试题的简单拼凑与罗列, 试题库建设应根据教学大纲和考试大纲的要求进行组织与实施。教学大纲是教学内容的总体纲要, 基本内容包括内容简介、教学目的与要求、讲授重点与难点章节要点及授课学时数等;考试大纲则规定了考试目的、考试性质、考试内容和考试要求等。

(二) 刑法学试题库中的试题应具有一定规模

刑法学试题库中的题量必须达到足够容量, 否则就会失去试题库的价值。刑法学试题根据知识点难度题型等参数的要求, 应具有合理的比例结构, 其题量也应具有一定规模, 尽管很难给出一个具体的量化标准, 但笔者认为至少应能保证连续四年抽取的试题重复率不超过10%为佳。

三、刑法学试题库建设的成效

(一) 学生实践能力凸显

刑法学试题库的建成、补充、更新了大量实践考核内容, 提高了实践教学质量。配合学校成立的模拟法庭, 使学生更加明确了刑事庭审的过程, 加强了对诉讼法的掌握, 同时提高了对实体法的兴趣。

(二) 教与学双方的积极性均得以提高

刑法学试题库建设的目的是为了实行教考分离和最大限度地提高办学效益。实行教考分离, 直接促进了教师教学责任心的提高, 唯有积极做好切实的教学, 方可取得好的教学效果。同时, 实行教考分离也促进了学生学习自觉性的提高。面对大量的高质量试题, 学生只有主动勤奋地学习。刑法学试题库的建成有力地调动了教学双方的积极性, 自然能够取得令人满意的教学效果。

总之, 刑法学试题库建设是一项复杂、长期的系统工程, 也是一项细致而又严肃的工作, 试题库建设是必然的趋势。它涉及教育科学与刑法学教学以及计算机软件技术的紧密结合, 试题库建设使试题管理工作趋于规范化、系统化、科学化, 有利于树立良好的教风与学风, 也为试卷标准化及无纸化考试提供了基础。试题库建设要扎扎实实地逐步进行, 尽管在建设过程中可能会遇到各种难题, 也存在着一些亟待解决的问题, 但与传统方式相比, 已体现出很多优越性, 具有广阔的发展前景。

参考文献

民法原则与民法规则之间的关联性 篇10

关键词：民法规则,关联性,民法原则

法律后果、构成要件组成的法律规则就是民法规则, 其特征是具体明确。而民法原则主要体现了经济基础的特征、民法的本质, 是判断民事行为、抽象价值的重要准则。在民法的全部领域都可以使用民法原则, 而民法规则则适用于民法的特定领域。深入研究两者之间的关联性, 为实际应用中提供便利, 从而做出更加准确的判决。

一、民法规则与民法原则的关联性所表现出的内在联系

在民法领域范围内, 民法规则与民法原则都适用, 他们之间的关联性较强, 具有一些共同的特征, 这些共同特征促使两者之间存有密切的内在联系。主要表现在以下几方面:

( 一) 在整个民事立法过程中的关联性———两者都可以体现出来

被人们所熟知的民法法律中的婚姻法和物权法这两部法律, 都需要通过民法规则与民法原则进行指导才可以应用到实际生活中, 同时在个别案例的审判过程中, 不仅要体现公正、公平的法律本质, 法官在审判时还要对社会主义核心价值观进行充分的考虑, 所以在维护当事人合法权益的时候, 应当基于相关的法律规则, 同时结合相应的法律基本原则, 从而保证社会各界对审判的结果产生认同感, 达到其理想的社会价值观的实际需求。另外通过这种全面考虑民法规则和民法原则的方法可有促进法律公信力的强化[1]。

( 二) 在审判时的关联性———两者都可以根据实际情况自由的裁量

文字和语言等方面的局限, 使得法律体系自身的主要意思在表达上, 无法全部准确、清晰的、完善的表达, 而且也没有使用文字来完整的记录民法规则、民法原则, 在具体的审判案件过程中就要求法官自由裁量, 根据原有的法律基础进行参考, 对于裁量的范围也不是无限的扩大, 有理有据才是参照的标准。审判也要严格按照法律规定里所表述的字面意思, 若是没有按照法律规定来审判, 就很容易产生越权的问题。这一缺陷在法律体系中已经存在, 所以在审判案件的时候, 立法者就赋予了法官相应的自由裁量权力, 并对法官的这种权利做出一定程度的限制, 从而完善立法, 实现明确法律体系自身的目标, 保证在案件的审批过程中法官可以有法可依[2]。

( 三) 两者在民法精神方面的关联性———都能够体现出民法精神

追求正义、遵守道德、解放人性是民法精神主要表现的特征, 在对案件进行审判的过程中, 民法规则和民法原则都要求法官对当事人的合法权益进行维护, 而且审判的结果也要与社会主义的法制观念相符合。保证在审判案件结束之后, 整个审判的结果可以起到相应的教育作用, 并防止公民日后再犯类似的错误, 正确的引导公民做出合法的行为, 树立正确的价值观念以及做出正确的社会主义生活目的。以此来激发出民法对社会生活的积极作用, 使更多的社会公民养成准确的价值观、人生观、世界观, 实现民法的根本目标, 对社会公共利益进行维护。

二、民法规则与民法原则的关联性的差异性表现

民法规则与民法原则的关联性的差异性表现主要有适用范围差异、使用方式差异、作用效果差异、内容差异。下面对其进行具体的研究

( 一) 适用范围方面的差异

根据民法规则和民法原则各自的内容来看, 其不同的法律内容就决定了两者在适用范围方面存在一定的差异性。较为抽象、以及较强的概括性特征决定了民法原则的适用范围较为宽广, 在民法的所有领域都可以使用该法律原则作为审批依据。而较为明确具体的民法规则内容, 就决定了其在适用的时候, 只是对某种具体的民事行为、特定类型的民事关系比较适用[3]。

( 二) 使用方式方面的差异

在使用民法规则的时候, 主要是裁定个案的时候使用该规则, 由此可以看出既定的事实是民法规则规定事实的要求, 也可以说民法规则规定的事实是有效的, 并通过分析具体的案例可以参考民法规则做出合理的解决办法。若是民法规则在制定的时候不能按照事实来规定, 那么在审判中就无法充分发挥其法律作用。与民法规则相比, 民法原则在使用的时候, 在不同的案例中具有不用的适用度, 而民法原则的适用度较高的情况下, 可以发挥其指导裁判个别案例的作用, 在这时其他的民法原则会因为在适用度较高的原则下而发生失效现象。所以在比较特殊的个案中, 民法规则和民法原则会因为案例的不同而发生变化适用度的情况[4]。

( 三) 作用效果方面存在的差异

与民法原则相比而言, 民法规则具有较强的限制性, 而且在实际使用这两种法律标准的时候, 依照民法规则来形式裁量权更加贴近法律要求, 而使用民法原则则容易发生偏离。

( 四) 内容方面的差异

民法规则、民法原则两者在内容方面具有不同之处, 差异较为明显。民法规则的构成要素主要有两部分, 即法律后果、构成要件, 且这些构成要素具有较强的具体性、明确性, 极大的限制了审判者的自由裁量权。然是与民法规则相比, 民法原则的主要内容中就没有法律后果、构成要件, 也没有做出相关的说明, 民法原则的内容相对比较而言更加抽象、更具概括性, 所以在使用民法原则的时候, 审判者在行使自由裁量权时, 要补充相应的社会价值观等内容[5]。

三、具体案例分析民法规则和民法原则的关联性

虽然在审判某些案件的时候可以直接参照民法规则来审判, 但是民法原则对民法规则的使用范围的扩张或限缩同样重要。例如民法规则中的合同无效的确认规则, 其中缺少限制恶意缔约人利用合同无效来获取不正当的经济效益的要件。若是根据民法原则中的诚实信用来看, 就需要设置该限制要件。如在法释[2004]14 号就做出了明确的规定, 在第七条原则中签订劳务分包合同的分包人、承包人等 ( 他们都具有劳务作业法定资质) , 在请求合同确认合同无效时以转包建设工程违规为由的一律不支持。由此可以看出民法规则的适用范围受到民法原则的限制, 侧面论证了他们的之间的关联性[6]。

四、总结

综上所述, 通过对民法原则和民法规则之间的关系的深入研究, 从中可以了解到民法规则和民法原则之间既存在相互联系的关联性, 也存在相互区别的关联性。只有深入认清两者的关联性, 以及在使用方式、适用范围、内容、作用效果等方面的差异, 才能够保证在实际应用中做出合理的判决结果, 从而维护民法的法律效力。

参考文献

[1]朱伟静.关于民法原则与民法规则之间的关系探讨[J].法制博览, 2016, 03:197-198.

[2]李浩铭.解析民法原则与民法规则之间的关系[J].法制博览, 2015, 04:270.

[4]曾聪俐.原则与规则之间:民法基本原则的司法适用——从两则案例谈起[J].湖北警官学院学报, 2014, 07:94-97.

[5]崔姣.保险法近因原则适用之实证分析[D].西南财经大学, 2012.

民法学 篇11

关键词：属性；交叉性；综合性；法律关系；法律多样性

环境法学的基本属性是法学，教师普遍遇到的难题是如何教学实践中保持其作为法学学科的特征。环境法学是一个交叉学科，其涉及环境科学、生态学、经济学、化学等相关学科的知识，综合性很强。与传统的法学学科不同的是对其权利义务的理解要借助相关科学技术的知识体系，授课时如果不注意其法学的学科属性，就会把它讲授成环境科学或者环境经济学或生态学。如何在教学中把握好分寸，突出其学科的属性，是每个老师必须注意的问题。

一、 环境法学的特性

环境法学是一门新兴的学科，与传统的民商法学、宪法和行政法等学科相比较，呈现出多学科、综合性的特色。

（一）交叉性

环境法学是在环境问题的产生并日益严重的状况下产生的，主要是以环境危机的法律治理为中心的环境法律知识体系，着重调整的是与环境开发、利用相关的利益关系，但是因为环境问题的复杂性，与环境科学、生态学、化学、经济学、管理学等学科相交叉。如果对这些学科一点都不了解，一定会妨碍对环境法学的理解，例如，不懂得一些经济学的基本知识，就无法理解环境的外部性问题，更难以理解外部性的内部化的法律设置。不了解生态学和化学，对于技术性很强的环境标准理解也会困难重重。这些自然科学的知识，在环境法学中，是学生理解、掌握环境法律知识体系的基础。也就是说，对环境法学的理解是离不开这些相关的知识支持。

（二）综合性

综合性主要指环境法学应对环境问题手段的多样性。环境法学的调整对象与范围非常广泛，包括大气、土地、生物、人类等等，其法律关系也非常复杂，与环境开发、利用、保护等广泛的社会关系有关，这决定了其调整手段必须公法与私法多种手段参与，才能解决复杂的环境问题。同时，环境保护涉及到国家的经济发展、产业政策、公民环境意识与教育，因而环境法必须考虑现时的公共政策与国民的环境文化等等。

（三）技术性

技术性是环境法学最具特色的特征，主要表现在各种各样的环境标准，包括地方标准和国家标准。环境标准是一种环境法律规范，当然拥有法律效力。无论是大气污染方面的排污标准、水污染防治的排污标准，还是有毒有害物质等标准，都是建立在对该领域的科学研究的基础上。从宏观的视角上看，环境法主要是通过调整人类与环境有关的活动来调整人与自然的关系，这无疑会涉及自然的规律与人类活动的规律。因而，环境法的规范与传统规范最大的区别在于将技术、操作规程、工艺技术等因素融进其法律规范中。

二、环境法学学科性质的体现

（一）法律关系的强调

能够体现法律属性最典型的知识无非是法律关系。法律关系一般包括法律的主体、权利义务与客体。虽然环境法涉及方方面面，其调整对象与范围广泛，但是一个不能忽视环节是必须让学生抓住问题的本质。环境法要解决的仍然是人与人之间的利益关系，并通过人类利益关系的调整去促成人与自然关系的和谐。而利益的载体肯定不能离开主体对权利的享受与义务与承担。只要抓住了事物的本质，其他形形色色的环境因素、科学因素、经济因素都是次要问题。另外，虽然环境问题的表现方式多种多样，但是只要我们抓住法律客体的特点，分清主体的种类，就能清晰地掌握环境法律关系的相关要素，达到了教学的效果。不管环境问题有多复杂，环境法的切入方式总是从利益开始，而利益关系一定是主体的利益。法律主体、权利与义务是法学学科的标识。

（二）案例的引入

除了主体、法律关系内容与客体外，另一个体现法学特色的知识体系就是案例。案例教学是法学教育最具特色的方法之一。法律制定的目的是定纷止争，解决纠纷和提供救济方式。离开案例教学，不但会使法学教育失去活力，使法律的学习变得枯燥无味，而且会背离了法律的实践性特征。因此，在环境法学的教学实践中，利用案例的重要性不言而喻。一方面，可以帮助学生理解法学理论与实践的联系，更好理解法律原理与制度设计。另一方面，在案件的纷争和解决中，帮助学生理解法律的实施途径与效果。环境法学的内容由许多跨学科的知识和原则、环境公共政策与国家的规划组成，其表象与传统法学相比区别较大，而现实中学生往往欲拿传统法来比较，因而，相关的案例的引入，就非常必要。如在讲授环境影响评价制度时，穿插了“北京圆明园防水渗透工程的环评问题” 和“2006年环保总局的环评风暴”等案例，让学生结合现实中环境影响评价中存在的问题，从环评中的实体性问题和程序性问题，从公众参与、权利救济等具体的因素去理解制度实施的效果，这不但增加讲课的法律属性，还能引起学生的兴趣，收到意想不到的效果。案例教学已经成为法律教育重要的组成部分。

（三）法律价值理念的串联

任何法律形式都离不开法律价值观的支撑，公平、正义、安全、效率、秩序这些价值要素虽然在不同的时空其重要性会有所侧重，但都是法律的价值追求，尤其是公平、正义成为法律的永恒价值。不同学科所追求的价值是不同的，如经济学是追求效率最大化，伦理学追求幸福观、政治学追求正当性等等，只有法律把公平、正义作为永恒的价值。因此，在讲述环境法学的实践中，如何通过制度的设计和权利的救济来体现环境公平与环境正义的价值追求就显得十分重要。这恰恰是环境法学其法学属性的最好体现。在教学实践中，通过可持续发展观中的代内公平和代际公平，强调不分地位、种族与国籍，每个人都享受平等的环境权利；而且当代人对环境权利的享受不能以损害下一代享受环境的权利，以体现对下一代的环境保护。通过环境侵害中侵害主体与被侵害主体的不平等地位的区分与解，说明环境法律基于受害人的弱势地位的原因，环境法律应该通过倾斜保护原则，对被告（侵害人）课以加重的义务，以体现环境法对实质公平的追求。具体就是在环境侵权中采用举证倒置，在民事环境侵权中的损害赔偿中，违法性不是侵害的构成要件等方面来落实法律的价值目标。

三、强调环境法学学科属性的意义

（一） 法律的多样性

任何法律的出现都是社会需求的反映。从最早的习惯、道德发展到法律，都是社会不断发展对制度的诉求。从传统的刑法、民商法到宪法、行政法、经济法、环境法和劳动法、体现法律的社会化发展方向。随着社会、经济的不断发展，以及经济全球化、信息化的发展趋势，传统法律形式无法解决新的社会问题，必然导致新的法律形式的不断涌现，以满足社会的需求。如以环境危机为代表的各种公共事件，已经对人类的生存环境构成威胁，德国学者贝克谓之“风险社会”的时代，与应对风险有关的法律也不断出现，像危机管理法、非常立法等法律应运而生。

（二） 法律的局限性

在环境法学这样处于边缘地位的学科中强调其法学属性，其意义在于让学生在学习过程中，通过与其他学科的比较，独步领会法律的重要性的同时，也认识到法律存在着局限性。学习法律的人们，可能在形成法律思维的同时，也容易滋生法律万能的“泛法律主义”倾向，这些都是不可取的。例如，在环境教学的过程中，无法回避的一个问题：到底哪些环境因素，才是环境法调整的对象，对这个问题的回答与界定，对学生们理解法律的功能与作用十分重要。我们经常会以太阳为例子，来说明环境法不能调整太阳的运动是因为人类对太阳的不可控制性，因而得出结论是环境法只能调整人类活动能够影响的对象；我们还经常用“动物园的动物是民法调整的对象而不是环境法调整的对象是因为其脱离了自然界，其环境功能的缺损”作为例子，说明不同时空中环境法调整范围与边界。通过这些例子来理解法律的功能与作用，使学生能够以此认识法律的作用是有局限的。除了法律之外，还有道德、宗教、政策、信用和习惯等手段参与社会的管理与调节。

（三） 法律发展性

环境法学是近几十年法律学科发展最迅速的学科，其法律形式、理念与制度对传统法律的冲击很大，有学者称为“革命的环境法学”。例如人与自然关系的和谐这一环境法上的价值理念已经影响到其他学科的发展，如经济学越来越重视可持续发展。环境法学中的预防原则，已经影响到刑法、民法等传统学科，这些传统学科试图进行制度创新，改变其事后调整性，难于应对风险社会背景下出现的一些社会关系，目的是克服法律的滞后性。从环境法学与其他法律学科的关系入手，我们可以引导学生更好地认识法律的性质，领会法律与社会发展的关系问题，在此基础上，来体会法律的发展性，学会用发展的眼光来看待一切事物。这样既能加深对该学科的理解，也掌握观察事物的方式，达到事半功倍的效果。

民法学 篇12

在法学领域内, 理论法学的概念被广大的研究学者们认为是研究法学内的基本理论知识, 解释了法学内的一些专用名词的基本概念, 为了初入法学界学习的学生提供了基本的入门的知识, 相较于应用法学以及部门法学, 理论法学这一学科体系的建立不但弥补了法学内原先两门学科之间的缺陷, 还发扬建立了自己学科独特的优势, 在法学界的教学之中成就了一定的地位。

根据理论法学对于法律的一些概念的阐述以及理解, 将法律内的复杂、繁多的知识进行了详细的分类, 将法律界的相关知识的学习详细的分为了法律基础理论、法律哲学、比较、社会学、法律建立、法律心理学等详细的领域, 此外, 法律理论法学还将对于这些学科的研究方法进行了仔细的划分, 主要分为了四个阶段, 其中对于法律之中的一些基础的理论知识以及常见的基本理论的研究, 将其划分在法理学以及法律哲学的学科之中。当学生对于法律之中的一些基本的入门知识获得了初步的掌握之后, 就可以在法律之中进行更加深入的研究, 进入到专门领域的理论之中的探索, 这时的法律学习就已经被理论法学划分到立法学的学习之中, 另外第三个阶段的学习即是使用法律界特定的方法展开对法律的研究, 也就是理论法学之中的比较学科, 经过前三个过程的学习, 按照理论法学的研究的法律学习步骤, 在完全的掌握了前三个阶段的法律学习之后, 按照理论法学安排的法律学习步骤可以进一步展开更加深入的学习, 可以将法律方面的学习逐渐的与其他的学科相互结合, 逐渐的衍生出交叉相互综合的学习, 使得学生在法律方面的学习更加的精进, 可以看出, 在理论法学学科创造的研究环境之下, 学生们可以从一个对于法律基础理论了解入门的阶段, 逐渐的深入到对于专业的理论、方法理论以及对于综合学科的了解学习之中逐渐的加深对于法律行业的了解, 可以说, 在理论法学学科对于法律的划分之下, 法律学科的基础性、一般性以及交叉性得到了对大化的体现, 所以说, 理论法学并不是一门单纯的理论学科, 而是一项兼具着实践性很强的学科, 可以说在法律的学习之中, 理论法学是一项贯通整个法律界学习的学科, 在法律学的教育领域占据着十分重要的地位。

在上文的阐述之中, 理论法学在法律体系学习之中的占据着一个相当的地位, 但是不得不提的是, 在法律方面的学习是一个相当需要耗费时间以及经历的学科, 尤其是在于其他学科的综合之上难度更大, 所以可以说为了克服这样与其他学科之间的联系的难度, 理论法学学科的建立是一项势在必行的行为, 当学生经历了理论法学的前三个阶段的学习之后, 具备了相当的对于法律的学习能力之后, 学习的能力得到一定的提高之后, 对于与其他学科的联系之间的学习的难度也就降低了少许, 所以为了提高学生对于法律的学习能力, 将理论法学以开放式的形态展现在学生的面前, 放大理论法学的优势, 给法学体系注入更加鲜活的生命力。

二、理论法学在法学体系中的功能简介

在上文的简单概述之中, 理论法学在法律界的学习之中有着很大的作用, 所以受到了教育界的极大的重视, 所以为了将理论法学的优势最大化的发挥出来, 需要教育学界的人士充分的认识到理论法学在法律界的重要地位, 在十分了解的基础上充分的展示出理论法学的优势, 在此之前就应该充分的了解理论法学在法学学科体系之中所具有的一些功能。

1、理论法学在法律知识的传承上所发挥的作用

法律学的知识具备着很强的严谨性, 并且根据现代人们的生活的变化节奏十分的快, 法律条例的修改以及变化也是十分的快速, 所以理论法学的教学也就存在着一定的易变性和时事性, 所以理论法学的对于法律知识的传承有着相当大的作用, 由于理论法学包含了一些法律之中的入门的基础的理论知识, 所以学生在进行理论法学的学习过程中可以不受到外界法律知识的不断更新的影响, 在一定程度上说, 理论法学学习的第一阶段在传承法律知识上起到了相当大的作用, 可以说, 在理论法学的课程之上, 法律学内的大部分的理论知识都建设了一个相当严密且稳定的框架, 具有很强的广泛性和适应性, 对于法律知识的传承有着相当大的意义, 并且在一定程度上, 理论法学扩展了法律教学提, 例如, 理论法学教学的第四阶段在于与其他学科之间建立联系, 通过与其他学科之间的联系, 理论法学学科扩大了学生的知识面, 十分的符合法律界对于学生知识面的要求, 例如在理论学的学科领域之中, 法律社会学以及法律经济学都涵盖了一些社会学以及经济学的知识, 而法律界处理的问题大多数是涵盖这两方面的内容, 所以在理论法学学科的帮助下了解经济领域以及社会领域之间的相关内容, 对于学生在法律界的进一步发展有着很大的帮助, 所以说理论法学对于法律知识的传承有着相当大的作用。

2、理论法学在法律学科体系之中的创新功能

理论法学学科的教学目的不仅仅是帮助学生了解一些法律的基本知识, 更重要的是可以帮助引导学生可以在更广泛的层次上引导学生在实际的生活中实践法律知识, 学生在对理论法学进行了基本的额学习之后, 充分的认识了法律之中的相关知识的应用, 便可以对于实际生活之中的一些现象进行专业的分析, 在不断的锻炼自己思维的同时加深对于理论知识的理解, 同时可以对于实际应用之中遇到的相应的问题提出疑问, 在理论法学学科创造的学习环境之中可以自由的与有关人士进行讨论, 发表自己的观点, 采用公平的态度, 客观的眼光全方位的认识法律之中的一些观点, 在这样的学术氛围之下, 理论法学学科也就会给法律界带来一些新颖的想法和创新, 使得法律界的理论知识逐渐的更新, 更加的适应现代化社会对于安定生活的要求。

3、理论法学教授学生对于理论知识的价值判断能力的功能

法律界的从业人士必需具备一定的价值判断能力, 这样才能真正的发挥出法律在人们生活之中维护正义的作用, 所以在理论法学学科这门课程的学习之中, 教师们会在其中传授一些价值准则判断法以及一些衡量某种事物或者状态的价值, 实际上, 理论法学真正涵盖的内容是价值准则与相互冲突之间的价值判断法则, 在这样的价值分析之中, 学生作为初入法律界的新手初步具备了一定的道德观念, 为日后的发展奠定了一定的基础。

三、总结