施工索赔的有关问题

2024-09-26

施工索赔的有关问题(共7篇)

施工索赔的有关问题 篇1

1 索赔基础

1.1 建设工程项目中, 工程索赔一般是由于非

己方原因导致工程产生局部或部分工程停工、误工、返工、材料浪费、设计变更、质量下降、质量事故、安全事故、政策变化、违规等事件影响引起的人工和机械设备费用增加、工期延误、成本金和利息增加、外部环境变化、产品物非所值、出现连带损失和由此造成的其他费用增加等的损失补偿。

索赔依据一般包括建设工程招投标文件、技术规范、施工图纸、业主与承包商签订的合同协议、业主对承包商施工进度计划的批复、业主或监理下达的设计变更文件和指令、承包商与业主的承诺、施工方案、项目管理大纲、以及与工程相关的法律法规和各项往来文件等。索赔价款或工期的计算一般参照承包商与业主签订的合同或招投标文件中的工程量清单、预算定额、编制办法、机械台班单价, 地方性的定额补充和编制办法, 以及在施工过程中发生的往来文件为根据。

1.2 应当具备全面的综合素质, 充分了解工程

招投标文件和自身条件, 通过研究在施工过程中各方面、各环节相关的文件和往来文件以及法律法规, 对事件存在的各种因素以灵敏的嗅觉与感觉寻找索赔机会, 进行分析并确定是否符合索赔条件。

1.3 通过对合同实施的跟踪、分析、诊断, 发现索赔机会;

进行事件原因分析, 成立索赔方案;进行事件影响分析, 确定工期或费用损失的索赔数值;收集证据, 并且做到及时、准确地进行索赔报昔。

1.4 认真研究合同, 了解合同约定的赔偿范

围、条件和方法, 严格按照有关规定进行合同管理, 保证索赔能提供充分的依据、论据和数据。

2 索赔原则

2.1 根据发生事件的不同角度, 按照不同标准, 区分不同类型, 采取不同的实施办法进行索赔管理。

2.2 熟悉相关法律和关联文件, 一切皆以证据做保证, 明确方向, 积极实施。

要求索赔要以清晰的概念和单刀直入的方法阐述并报告发生的事实, 规避与对方纠缠, 直接要求索赔。

2.3 及时发现与报告, 根据招投标文件与合同

要求中有关规定提出索赔意向, 意向书中应包含索赔项目 (分部分项名称) 、索赔事由及依据、事件发生起算日期和估算损失, 务必附有详细的计算资料和证明。这样监理工程师通过意向书就可以大致了解整个事件的过程、影响程度以及索赔意愿和要求。

2.4 索赔意向书报告给监理工程师后应经主

管监理工程师签字确认, 必要时应当会同部门总管、部门负责人和现场监理工程师一起核实。

2.5 经总监理工程师签字确认后索赔意向书

及时归档, 同时收集证据, 所有工程费用或工期索赔均须附有现场工程监理工程师已经认可的记录和计算资料以及相关的证明材料。

2.6 及时作出阶段性索赔报告和最终索赔报告, 并具备有效证据及数据, 同时抄送给相关单位。

3 索赔程序

3.1 提出索赔意向。通过对事件的分析与比较, 及时发现并准确把握索赔机会, 提出索赔意向。

3.2 索赔工作准备。

(1) 通过对合同实施的跟踪、分析、诊断, 进行详细调查, 了解事件经过、前因后果, 掌握事件真实情况。 (2) 针对事件损害的原因和范围进行分析, 判断索赔事件是否具备法律依据。 (3) 进行索赔事件影响分析, 研究事件影响损失程度和结果, 确定索赔价值。 (4) 应在索赔事件持续期间一直保持有完整的索赔理由、索赔事件的影响、索赔价值的计算等详细资料和记录。 (5) 起草索赔报告, 表达索赔要求并附有支持这个要求的详细依据资料。

3.3 索赔分类时限与过程。

(1) 图纸延期的索赔:当接到中标通知书后的规定时间内, 承包商可以得到由业主或其委托的设计单位免费提供的施工图纸、技术规范和其他技术资料, 接受技术交底, 否则承包商可以依照合同约定提出索赔申请, 以接到中标通知书后的规定时间期满后的第29天为索赔起算日, 收到图纸及相关资料的日期为索赔结束日。 (2) 恶劣气候导致的索赔:一般为工程损失索赔和工期索赔;此类索赔计算应在恶劣气候条件开始影响的第一天为起算日, 恶劣气候条件终止日为索赔结束日。 (3) 监理工程师导致的索赔:以收到监理工程师书面指令当天为起算日, 按其指令完成该项工作的日期为索赔事件结束日。 (4) 工程变更的索赔:一般是指工程项目已经在施工阶段或此后进行的设计变更, 或工程施工项目增加或局部尺寸、数量变化等, 因此承包商应为收到监理工程师书面工程变更指令或业主下达的变更文件日期为起算日, 变更工程完成日为索赔结束日。 (5) 不可预见引起的索赔:由于在工程招投标时施工图纸或其他技术资料不全, 如地质、地基处理等项目使承包商无法作出正确计算, 此类一般索赔工程量增加或需重新投入新工艺、新设备等费用和工期。承包商计算索赔起算日应在双万确认未预见的情况开始出现的第一天为起算日, 终止日为索赔结束日。 (6) 外部环境引起的索赔:由于外部环境条件影响, 如征地拆迁、施工条件、用地的出入权和使用权等属业主原因引起的索赔。根据监理工程师批准的施工计划影响的第一天为起算日。经业主协调或外部环境影响消失日为索赔事件结束日。 (7) 承包商原因导致第三方纠纷的索赔:由于承包商延误工期导致业主违约于第三万, 以施工合同约定工程交付日为起算日, 办理交付使用手续后为结束日, 同时转移第三方要求的赔偿于承包商;由于质量问题违约于第三方, 承包商除按合同规定保证质量达到合格外, 同时转移第三万要求的赔偿于承包商。 (8) 如果索赔事件持续存在, 28天还不能算出索赔额和工期展延天数时, 应当按照合同约定或工程师合理要求的时间间隔 (一般为28天) , 定期陆续报告每个时间段内的索赔要求和索赔证据资料, 在该项索赔事件的影响结束后的28天内, 整理索赔论证资料并累计索赔总额, 做出最终索赔报高。

3.4 事件记录。

索赔意向书提交后, 就应从索赔事件起算日起至索赔事件结束日止认真做好同期记录。索赔事件造成现场损失时, 必须做好现场情况资料收集和影音资料的完整收集, 且装订、说明后通过监理工程师签字确认, 作为索赔证据。

记录内容包括事件发生时和过程中现场实际状况、造成现场人员、机械设备的损害和闲置清单;工期延误时间损害影响程度;费用增加项目的所需人员、机械、材料数量, 有效票据等。

3.5 阶段性索赔报告。

当索赔事件在持续进行时, 承包商应当向监理工程师提交索赔事件的阶段性索赔报告, 说明索赔事件的损失款额和损害影响程度以及工期索赔口。

当某项索赔事件通过长时间影响结束后, 应该累计结果作出最终索赔报告。

3.6 最终索赔报告。当索赔事件造成的影响结束后, 应在合同规定时间内向监理工程师提交最终索赔报告。

4 索赔的技巧

索赔有非常好的经济效果。要做好索赔工作, 除了认真编写好索赔文件, 便之提出的索赔项目符合实际, 内容充实, 证据确凿, 有说服力, 索赔计算准确, 并严格按索赔的规定和程序办理外, 还必须掌握索赔技巧, 这对索赔的成功十分重要。因此要做好索赔工作除了做到有理、有据、按时外, 掌握好一些索赔的技巧是很重要的。

参考文献

[1]姚兵.施工项目管理概论[M].北京:中国建筑工业出版社, 1995.

[2]成虎.建筑工程合同管埋与索赔[M].南京:东南大学出版社, 1996.

[3]张贵民.建筑工程施工索赔与反索赔[M].北京:中国建材工业出版社, 1998.

施工索赔的有关问题 篇2

关键词:施工索赔,工程造价,程序,策略

在目前建筑市场竞争日趋激烈的形势下,施工企业为了能够中标不得已以降低造价、优惠等条件低价投标,致使企业经营风险提高,经济效益下滑。怎样才能使企业保本盈利,扭转不利局面。索赔是施工企业规避经营风险的最有效途径,它不仅可以弥补施工企业的投标损失,维护企业根本利益,而且还能给企业带来可观的经济效益,是施工企业在当前市场竞争中生存和发展的重要保证。因此施工企业必须注重提高索赔意识,不断寻找索赔契机,完善施工索赔工作。

1 施工索赔

1.1 施工索赔的概念

索赔是指在合同履行过程中,对于非自身的过错而造成的损失或社会影响,向对方提出经济补偿和时差补偿的合理及合法要求。索赔业务不仅是工程综合管理能力的具体体现,更是业主特别是承包商保护其利益的最基本的管理行为和保本创收的一种必要手段。施工索赔事件发生后,应当依据合同条款、法律规定作妥善处理。索赔是工程承包中经常发生的,施工索赔是索赔中的一种,是非常真实客观、合法、合理、时效性合规的经济活动。

1.2 施工索赔的性质

索赔的性质属于经济补偿行为,而不是惩罚,索赔属于正确履行合同的正当权利要求。索赔方所受到的损害与索赔方的行为并不一定存在法律上的因果关系。导致索赔事件的发生,可以是一定行为造成,也可能是不可抗力事件引起;可以是对方当事人行为导致的,也可能是任何第三方行为所导致。索赔在一般情况下都可以通过协商方式友好解决,若双方无法达成妥协时,争议可通过仲裁或诉讼解决。

1.3 正确认识施工索赔与违约责任的区别

在合同涵界范围内,施工索赔与违约责任是既有联系又有根本区别的两个载体。施工索赔是处理非主观过错违约责任的一种方法,它的客观因素或不定因素含量高;施工索赔是合同当事人为正确履行合同义务而采取非人身惩罚或不追究责任,只计算补偿当事人经济利益的一种手段。违约责任是指合同一方或双方当事人违反合同规定的义务所应承担的法律责任。

2 施工索赔原因及索赔项目种类

1)国家和地方政策法规变化引起的索赔。2)延期发出图纸引起的索赔。3)恶劣的气候条件导致的索赔。分为工程损失索赔及工期索赔;业主一般对在建项目进行投保,故由恶劣天气影响造成的工程损失可向保险机构申请损失费用,在建项目未投保时,应根据合同条款及时进行索赔。4)工程变更导致的索赔。5)以承包商之能力不可预见引起的索赔。由于在工程投标时图纸资料不全,有些项目承包商无法作正确计算,如地质情况,软基处理发现地下构筑物、文物等,导致工程费用增加,工期延长。该类项目一般引起工期和费用索赔。6)由外部环境而引起的索赔。由于外部环境影响(如征地拆迁、施工条件、用地的出入权和使用权等)而引起的索赔,属业主原因,该类项目一般进行工期及费用索赔。7)因施工中断和工效降低提出的施工索赔。由于建设单位监理工程师的原因引起施工中断和工效降低,特别是根据建设单位不合理的指令压缩合同规定的工作进度,使工程比合同规定日期提前竣工,从而导致工程费用的增加。施工单位可提出费用索赔。8)合同条款导致的索赔。9)相关费用索赔。10)工期索赔。承包商提出工期索赔的目的通常有两个:a.免去或推卸自己对已产生工期延长的合同责任,使自己不支付或尽可能不支付工期延长的罚款;b.进行因工期延长而造成费用损失的索赔。

3 施工索赔程序和索赔管理

索赔事件发生后,承包商或按合同规定的索赔程序去进行,或按下列程序以书面形式向建设单位索赔:1)索赔事件发生28 d内,向工程师发出索赔意向通知;2)发出索赔意向通知后28 d内,向工程师提出索赔报告及有关资料;3)工程师在收到承包商送交的索赔报告及有关资料后,于28 d内给予答复,或要求承包商进一步补充索赔理由和证据;4)工程师在收到承包商送交的索赔报告和有关资料后28 d内未予答复或未对承包商作进一步要求的,视为该项索赔已经认可;5)当该索赔事件持续进行时,承包商应当阶段性向工程师发出索赔意向的,在索赔事件终了28 d内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。

把握索赔机会,找准索赔事实和充分的索赔依据,是施工索赔成功的关键。索赔管理人员是否能及时、全面地发现潜在的索赔机会,是否具有较强的索赔意识,是否善于研究合同文件和实际工程事件等;此外,还要看这些索赔要求是否符合合同的规定,即承包商是否能找到有利于自己且可据以进行索赔的合同或法律条文。合同作为承包商的主要索赔依据,不同的合同有不同的索赔规定,包括索赔条件、时间程序和范围等。

4 施工索赔中所要注意的几个问题

1)合同应为索赔创造条件:合同是在投标后通过双方协商修改后确定的。双方签字的合同协议书中表明业主已接受了承包商的投标书,即接受了投标书中的内容。2)建立高效的索赔管理体系:承包商要组织精通业务的人员从事索赔工作,索赔人员应保持相对稳定,一般选择经验丰富的造价工程师或熟悉工程造价业务的现场工程师负责索赔工作,工作量大时还要配备助手。3)建立、健全索赔信息管理:索赔要以有文字记录或工程图片的事实为依据,必须具备真实性、全面性、及时性和符合性。为真实、准确反映索赔情况,承包商应建立、健全工程索赔台账或档案。索赔台账或档案应反映索赔发生的原因,索赔发生的时间,索赔意向提交时间,索赔结束时间,索赔申请工期和金额,监理工程师审核结果,业主审批结果等内容。4)要及时提出索赔要求:索赔事件发生后,承包商要在合同规定期限内及时提出索赔要求,不要错过时间期限,否则将会造成不可弥补的损失。5)索赔报告的理由必须充分,索赔依据必须具有法律效力:在索赔报告中,如果提出索赔的依据漏洞较多,缺乏说服力,甚至采用夸大或虚假的理由,业主或监理工程师就可能否决该项索赔要求。6)索赔策略:承包商要注意搞好同业主、监理工程师的关系,用真诚来换取对方的信任、理解和同情,以创造索赔时的平和气氛,避免由于感情上的障碍而影响索赔的顺利进行。7)索赔方式:在一般情况下,承包商都希望与业主协商解决以尽快收到索赔费用。但现在通过法院诉讼方式解决索赔费用的也比较多,因此,承包商要从最坏处打算,在平时施工中要收集详细的具体证明,为以后可能通过法院诉讼方式解决索赔费用做准备。8)要尽量避免反索赔事件的发生:承包商要严格按合同要求组织施工,不断提高管理水平,保证按时保质保量完成承包工程。

5结语

施工索赔是利用经济杠杆进行项目管理的有效手段,随着建筑工程招、投标制度的不断完善及业主、监理、施工单位管理章程的进一步健全,索赔工作也逐渐步入正常轨道,索赔随着建筑市场的建立和发展,将成为项目管理中越来越重要的问题。只要我们在索赔工作中狠抓索赔基础管理工作,相信会有更多的索赔项目被业主受理或批复。

参考文献

[1]齐宝库.工程项目管理[M].大连:大连理工大学出版社,2003.

[2]李启明.工程建设合同与索赔管理[M].北京:科学出版社,2004.

[3]成虎.建筑工程合同管理与索赔[M].南京:东南大学出版社,1999.

[4]汪小金.建筑施工合同索赔管理[M].北京:中国建材工业出版社,1994.

[5]黄如宝,杨丽坤.工程造价的确定与控制[M].北京:中国计划出版社,2001.

施工索赔的有关问题 篇3

索赔是在工程承包合同履行中,当事人一方由于非自身原因或另一方未履行合同所规定的义务而遭受损失时,向另一方提出赔偿要求的行为。通常情况下,索赔是指承包商在合同实施过程中,对非自身原因造成的工程延期、费用增加而要求业主给予补偿损失的一种权利要求。而业主对于属于施工单位应承担责任造成的,且实际发生了损失,向施工单位要求赔偿,称为反索赔。

2 当前工程索赔中存在的问题和索赔现状分析

2.1 我国法律尚不健全

有法不依现象十分严重,合同的法律环境不是很好,人们也不习惯用法律手段和合同措施解决问题。关于索赔问题,在合同签订和实施中问题较多,索赔管理的成效不很显著,水平也很难提高。

2.2 我国目前建筑业“买方市场”对承包商不利

市场竞争激烈,过于向买方倾斜,业主在合同中经常会提出较为苛刻的合同条件,而承包商迫于生计,只能接受这样的合同条件。在工程中,承包商处于被动地位,常常为了搞好关系,而不能认真执行合同,不敢向业主提出合理的索赔要求,即使承包商想严格执行合同,由于各方面的原因,也无法达到目的。

2.3 索赔理论不成熟

我国从事索赔及索赔管理理论研究的学者和承包商还不多,索赔经验及索赔实例资料不够丰富。目前索赔理论远远落后于实际工作的需要,特别是索赔定量分析方面的系统研究更是落后。我国承包商很少对索赔经验进行系统总结,对典型索赔案例进行收集、整理,其实这些案例都是日后索赔值得借鉴的经验和参考依据。

3 施工项目工程索赔对策分析

3.1 注重索赔证据的收集

(1)各种合同、协议、图纸等文件。招标文件、施工合同文本及附件,其他各签约(如备忘录、修正案、会议纪要等),经业主批准的施组、工程实施计划、各种工程图纸、技术规范等。这些索赔的依据可在索赔报告中直接引用。(2)双方的往来信涵及各种会谈纪要。在合同履行过程中,业主、监理工程师和承包商定期或不定期的会谈所作出的决议或决定,是合同的补充,应作为合同的组成部分,但会谈纪要只有经过各方签署后才可作为索赔的依据。(3)进度计划和具体的进度以及项目现场的有关文件。进度计划和具体的进度安排是和现场有关文件变更索赔的重要证据。(4)施工过程中的各种报告和记录。气象资料、工程检查验收报告和各种技术鉴定报告,工程中送停电、送停水、道路开通和封闭的记录和证明。(5)国家法律规范及市场行情有关资料。国家有关法律、法令、政策文件,官方的物价指数、工资指数,各种会计核算资料,材料的采购、订货、运输、进场、使用方面的凭据。

3.2 掌握正确的索赔程序,及时提出索赔

(1)发出索赔意向通知书。在索赔事件发生后,施工单位应把握索赔时机,迅速作出反应。在索赔事件发生后的28天内向监理工程师递交索赔意向通知书,声明将对此事件提出索赔。该意向通知是施工单位就具体的索赔事件向工程师和业主表示的索赔愿望和要求。如果超过这个期限,工程师和业主有权拒绝施工单位的要求,施工企业将失去索赔的权利。随后,施工企业应对合同的实施进行跟踪、分析,了解事件经过、前因后果,掌握事件详细情况,分析这些损害事件是由谁引起的,它的责任应由谁来承担。(2)递交索赔报告。索赔意向通知提交后的28天内,或监理工程师同意的其他合理时间内,施工企业应递交延长工期或补偿经济损失的正式索赔报告及相关资料。如果索赔事件或者索赔事件的影响持续存在,施工企业应按工程师合理要求的时间间隔(一般为28天),索赔报告要做到索赔事件真实,计算索赔值合理、准确,责任分析清楚,重点强调事件的不可预见性和突发性,明确阐述是由于非施工方原因造成的干扰事件的出现,使施工企业的工作受到严重影响,并为此增加了费用支出,拖延了工期。索赔报告要文字简练,资料充足,条理清楚,要让监理工程师无法提出疑问,也不要求再补充任何证明材料和数据,否则,将会给索赔带来不利影响。(3)索赔的最终认定。监理工程师接到索赔报告后,对其内容和提供的证据进行一一核实,确定索赔责任,按照索赔成立的条件,确定补偿额度。由于施工企业和监理工程师所处位置不同,在所承担事件损害责任的界限划分、索赔证据的充分与否、计算依据和方法合理不合理等方面分歧较大,使得补偿额往往与施工企业索赔报告中要求的额度不一致,甚至差额较大。为此,双方应就索赔的处理进行协商,证据不足的要尽快按照监理工程师的要求补充证据,否则只可能得到所提供的证据满足监理工程师认为索赔成立的那部分的费用和工期,其余的则得不到应有的补偿。

3.3 加强索赔管理

索赔和合同管理有直接的联系,合同是索赔的依据。加强索赔管理意味着加强合同签定和合同履行过程中的管理。承包商在投标过程中,要反复深入研究招标文件,仔细勘察施工现场,要尽可能挖掘招标文件中的缺陷,探索可能索赔的机会。在编制工程量报价表时,应结合工程特点采取灵活的报价策略,如有可能索赔的部分报高单价,反之报低价。

3.4 加强攻关力度,搞好同各方面的关系是索赔成功的关键

攻关是一门学问,作为施工单位,需要在实际中探讨与提高,在项目索赔方面,就是要处理好同建设单位的主管、业务人员及设计单位人员的关系。只有将各方面关系处理好了,才能使各项索赔变为现实。

4 结束语

施工索赔是利用经济杠杆进行项目管理的有效手段,对承包商、业主和监理工程师来说,处理索赔问题水平的高低,反映了对项目管理水平的高低。由于索赔是合同管理的重要环节,也是计划管理的动力,更是挽回成本损失的重要手段,所以随着建筑市场的建立和发展,是企业自计划经济转为市场经济后,应居于重要地位的一项核心工作,它将成为项目管理中越来越重要的问题。

参考文献

[1]邬媛,殷焕武.我国建筑行业索赔现状及对策分析[J].经济师,2006(3).

施工索赔的有关问题 篇4

长期以来, 由于受计划经济体制的约束, 法律观念和合同意识的淡薄, 中国工程界没有严格意义上的工程索赔。20世纪80年代中期云南鲁布革引水发电工程首次采用国际工程管理模式, 给中国工程界带来了强烈的冲击波, 而冲击的核心内容是出现的索赔, 索赔概念从此引入中国。改革开放以来, 政府企业以及研究机构对索赔有了一定关注。

二、我国施工企业索赔管理存在的主要问题

1. 对索赔的认识不足。

索赔的性质属于经济补偿行为, 不是一种惩罚。但是许多人一听说索赔两字, 很容易联想到争议的仲裁、诉讼或双方激烈的对抗, 因此往往认为应当尽量避免索赔, 担心因索赔而影响双方的合作和感情。实质上索赔是一种正当的权利和要求, 它是在正确履行合同的基础上争取合理的补偿, 只要是符合有关规定的合法的或者符合有关惯例的, 就应该理直气壮主动的向对方索赔。而我国建筑市场受传统思想和法律体制的影响, 索赔发生率很低。

另外一点就是在建筑市场领域里, 承包商为了能在今后未来的工程中占有一席之地或者避免一些麻烦, 对业主拖欠工程款, 各种变更指令都照单全收, 很少拿起法律的武器来赢得自己的利益。

2. 索赔经验以及索赔实例贫乏。

索赔管理虽然在我国经历了20几年的发展, 取得了一定的成就, 也解决了不少事件, 但其研究仍处于一般引进和理论研究阶段。同时由于我国工程施工企业对索赔的模糊认识, 在过去的工程实践中丧失了许多很好的索赔机会, 不仅蒙受了重大的经济损失, 而且也丧失了索赔经验积累的机会。

3. 合同管理不完善, 合同管理中出现的失误主要包括以下几类:

a.没有在规定的时间内发出索赔通知书, 导致索赔失效。

b.索赔证据不完备。

c.对工程师的口头指令未及时取得确认。

d.没有及时申请并获准延长工期。

e.在业主拒绝索赔的情况下, 继续施工并建成工程。

4. 索赔专门人才缺乏。

索赔问题涉及的层面相当广泛, 既要求索赔人员具备丰富的工程技术知识与实际施工经验, 由于我国索赔出现的较晚而且没有引起我国施工企业的重视加上我国现有施工企业人才知识结构不合理, 导致懂法律法规和经济管理的人才缺乏, 也就造成了我国施工企业索赔专门人才缺乏的局面。

三、施工企业索赔的技巧

1. 创造条件进行变更索赔, 对可能发生的索赔事件有敏感性和预见性, 对可能发生的索赔事件有透彻的认识。

2. 选准并把握索赔时机进行索赔。

承包商必须选准索赔时机。如工程阶段验收、业主上级领导及上级机关检查工作、重大设计方案变更、重大自然灾害、工期极度紧张的时机, 采取各种灵活的方式敦促发包方履行合同, 维护自己的正当权利, 并适时向发包方、监理单位提出索赔要求并尽快解决。

3. 尽量采用单项索赔减少综合索赔。

单项索赔由于涉及的合同事件比较简单, 责任分析和索赔值的计算不太复杂, 金额也不会太大, 双方容易达成协议, 获得成功。尽量采用单项索赔, 随时申报、单项解决、逐月支付, 把索赔款的支付纳入按月支付的轨道, 同工程进度款的结算支付同步处理。

尽量减少“一揽子”索赔, 必须建立定期款价协商机制。一般在合同中并没有明确具体的索赔协商机制, 承包商应在合同履约期要求业主定期举行价款协商会议, 将不能在月结算中解决的索赔问题集中面对面地解决。

4. 商务条款苛刻时, 多从技术方面取得突破。如何在索赔上取得突破, 是一个有经验承包商要考虑的首要问题。

大多数合同是固定单价合同, 如何实现由价到量的转变, 根本出路是从技术方面入手, 分析合同条件发生变化, 就可申请单价变更。如固定的石方开挖单价, 可以从岩石的分界线、运距、炸药消耗等方面找突破口。

5. 合理确定索赔金额的大小。

索赔金额必须综合考虑多方面的因素, 绝不能单纯从某一个方面 (如预算) 下结论, 确定前必须多次召开专门会议汇总、分析各个方面的情况, 在合理的范围内确定索赔的最大金额。

6. 按时提交高质量的索赔报告。

在施工索赔业务中, 索赔报告书的质量和水平对索赔成败关系密切, 一项符合合同要求的索赔, 如果索赔报告书写得不好, 如对索赔权论证不力, 索赔证据不足, 索赔计算有误等等, 承包商会失去索赔中的有利地位和条件, 轻则使索赔大打折扣, 重则使索赔失败。

7. 提交重大索赔报告前必须营造各方认同的气氛。

重大索赔事项的解决不仅要取得业主、监理主要人员的认同, 而且要取得与工作人员的认同, 这就需要事先将索赔项目、索赔值与各方负责人进行非正式、单独的意见交换, 倾听各方意见, 制定下一步的操作方案, 如做好舆论宣传做好公关工作等。直接提交重大索赔文件及要求, 业主方难以接受, 应水到渠成。循序渐进, 逐步进入索赔程序, 非正式的会谈效果往往比正式谈判好得多。

四、施工企业索赔管理的几点相关建议

1. 建设管理部门要加强对索赔的宣传和引导。

索赔工作是承发包双方之间经常发生的管理业务, 是双方的合作方式, 而不是对立。承包方不敢索赔、害怕影响与建设单位的合作;发包方认为索赔是额外的支出, 损害自己的利益, 因而不让索赔, 都是目前特别要克服的错误做法, 需要建设管理部门加强引导、教育和改进。

2. 全面学习研究国际上先进的索赔手段和经验。

由于我国施工企业对索赔管理的研究起步较晚, 导致索赔的方法和经验较少。因此, 我国建筑企业应该多学习、研究国际工程合同管理与索赔的理论及相关案例, 总结经验, 进而与本企业项目有机地联系, 从而为积极参与国际竞争做好准备。

3. 严格管理合同。

建设项目的基础是合同, 实施的依据是合同条件。因此, 严格的合同管理是保证项目按照合同规定完成工程承包任务的重要手段。合同管理的重要工作之一就是索赔管理, 搞好索赔管理可以最大程度地保证承包商的利益

4. 完善我国施工索赔管理人才的培养机制。

索赔专门人才既要有优秀的口语水平、良好的交际能力、幽雅的举止, 又要有坚实的专业理论知识, 丰富的实践经验及广博的知识结构等。

施工索赔的有关问题 篇5

一、桥梁工程施工变更索赔产生的原因

在建设桥梁工程的时候, 因为其施工工期比较长, 涉及的方面也比较广, 一些经济关系、法律关系、客观条件及自然条件等因素都会影响施工的具体情况, 导致工程施工的实际情况和工程项目在招投标阶段的情况出现了一定的差异, 进而需要进行一定的变更。而当事人违约、合同缺陷、工程师指令、不可抗力、合同变更及其他原因等因素的出现, 均会导致产生索赔事件。

二、桥梁工程施工变更索赔中应注意的问题

(一) 注意施工材料和会议纪要的一致性

在施工变更索赔的过程中, 需要收集许多的材料, 如设计单位签发的设计变更单、施工材料及会议纪要等, 并且注意这些资料之间是否存在着不一致, 甚至自相矛盾的情况。例如, 在同一份施工变更材料中, 其中施工材料的搅拌桩桩长显示为一个数值, 而在会议纪要中显示的又是另外一个数值, 将这样的材料进行上报之后, 业主单位只会承认会议纪要中的数值, 同时认为是施工单位有意更改施工材料, 造成不必要的麻烦。

(二) 注意设计变更材料和施工材料的一致性

应当注意保持设计变更材料和施工材料的一致性, 否则很有可能会出现业主的反索赔情况。例如, 在同一份施工变更材料中, 其中设计变更材料中对深层搅拌桩的施工方式及施工原材料进行了明确的规定, 但是在施工材料中又是另外一种说法, 这样在办理变更手续时审计人员就会认为是施工单位没有按照设计要求进行施工, 进行了私自的更改。在这样的情况下, 应当向施工单位进行索赔, 根本就不可能增加变更。这样的情况也就导致出现很多不必要的麻烦, 在进行施工的时候, 也无法有效确定具体施工方法, 很可能会延误施工工期。

(三) 不同计算公式的混淆

在桥梁工程施工过程中会涉及很多的计算, 相应的计算公式也非常多。针对同一种工程量进行计算时, 运用的公式不同, 得到的结果也是不同的, 因此一定要注意应用正确、科学的计算公式。通常情况下, 在对成本进行估算的时候, 计算钢筋重量一般应用的是:钢筋重量=钢筋长度×钢筋截面积×钢材理论密度。但是, 这种计算方式得到的结果就是:对于同样长度的钢筋而言, 计算出来的结果要比实际量少, 其原因就是在计算截面积的时候对于截面直径的选取有着一定的差异。一般情况下, 在计算的时候, 其直径不包括带肋部分的直径, 导致计算的结果较小。正确的计算方式应是:钢筋重量=钢筋长度×钢筋每米的理论重量。一般在遇到此类问题的时候, 乍一看, 觉得这两种计算方式都是正确的, 但是实际情况并不是这样, 进而出现了混淆情况。并且对其进行详细的分析之后可以得出, 这样的计算方式对施工单位也是一种损失。例如, 在实际施工过程中, 一开始理论计算得出的钢筋量是一个数值, 而在实际施工过程中使用的钢筋量又是一个数值, 并且要比理论计算得出的高出很多, 进而也就阻碍了施工的顺利进行。

(四) 注意索赔材料的收集与整理

索赔是一项非常复杂的工作, 在桥梁工程开展施工一直到竣工的全过程中, 均要注意索赔材料的收集与整理, 使收集到的材料成为索赔的重要依据, 进而实现有理有据的索赔。针对部分项目, 政府部门具有相应的变更索赔问责制, 即一个项目在建设的过程中, 单项工程施工变更增加额或施工索赔达到一定数额的时候, 就要对有关当事人进行责问, 其属于设计单位、监理单位、业主单位的共同职责。因此, 施工单位只有在证据充足的情况下才可能索赔成功。从事索赔工作的人员, 一定要具备丰富的工作经验和专业知识, 辨别这些材料是否是充足的索赔依据, 这样才可以确保索赔工作的顺利进行。

索赔的重要依据主要包括:工程地点交通条件;地下水水位情况、土质状况;供电、供水情况, 电价与水价的现状;工程施工中使用了哪些大型的机械设备;大型机械设备的功率、型号及进出场的次数等;雨季和寒冬是否采取了特殊的施工工艺;停电、停水的时间, 施工原材料进场的数量、质量、时间等情况;施工技术材料与施工日志等;设计变更办理、工程量增减、技术核定等材料;预算的编制及补充预算的定额等。

(五) 索赔材料的权威性

不要认为设计单位下达了设计变更就可以解决问题。例如, 在预制空心板梁的时候, 发现有三片试验梁底板出现了开裂的情况, 施工单位将此情况上报给了建设单位之后, 设计单位提出了设计变更。因为这个变更情况导致工程工期延误了一段时间, 进而也就出现了施工人员窝工、施工设备闲置、施工现场水电费增加及租地费增加等情况, 并且随着设计的变更, 施工单位按照原来设计图纸预制的六套内模全部需要更改, 增加了索赔金额。在进行相关调查的时候, 设计单位也会将开裂的情况归咎于施工单位施工方式不当, 这样也就不利于施工单位的索赔。针对这样的情况, 应该邀请一些桥梁工程方面的力学专家来到施工现场, 和建设单位、设计单位、监理单位一起, 对开裂的原因进行分析与研究, 之后进行相应的定义, 为索赔工作提供更加权威的依据。

三、加强桥梁工程施工变更索赔的策略

(一) 树立牢固的索赔意识

在桥梁工程施工的过程中, 必然存在着一些施工变更的情况, 这时就需要进行相应的施工变更索赔工作, 因此要树立牢固的施工变更索赔意识。首先, 一定要正确认识施工变更索赔。施工变更索赔是工程承包施工合同双方的权利, 任何一方都可以提出相应的索赔要求, 进而维护自身的合法权益。其次, 对于承包商而言, 施工变更索赔是一项可以降低承保风险及避免经济损失的重要方法。工程承包单位一定要加强对索赔工作的重视, 并且努力提高有关工作人员的索赔意识, 将索赔工作纳入到单位的日常管理工作当中。同时, 工程项目的负责人要将施工变更索赔当成是自身工作的主要内容, 特别是对于索赔管理人员而言, 一定要熟练掌握相应的合同文件, 不忽视任何一个索赔的机会, 并且尽可能详细相应的索赔工作, 提高索赔工作的成功率。

(二) 深入了解及掌握自身的索赔权

要想展开施工变更索赔工作, 首先一定要具有相应的索赔权。索赔权指的是索赔要求可以成立的法律依据, 其前提就是施工合同文件。所以, 索赔人员一定要熟悉相应的合同文件, 很好地在合同条款、工程量表、施工技术规范、合同函件及工作范围等各类合同文件中找出一定的索赔法律依据。通常情况下, 和工程施工变更索赔相关的重要条款大部分包含在合同通用条件的部分, 如工程项目变更、施工工期延长、工程范围变更、物价上涨、施工条件变更、单价变更及汇率调整等。一定要对这些条款进行深入的分析与研究, 并且熟练运用, 进而为索赔提供合理、合法的依据。

(三) 加强对施工变更索赔款的合理计算

在明确了施工变更索赔权之后, 就要对相应的施工变更索赔款进行一定的计算。怎样提出自己的合理变更价格, 让工程师与业主都可以理解并且接受, 也是承包商需要高度重视的重要工作内容之一, 同时也是施工变更索赔成功的关键所在。施工变更索赔款的计算主要是根据合同条件中的计价条款执行的。但是, 在进行计算的时候, 一定要注意以下两个方面。一方面, 一定要选用科学、合理的计价方式。在原来单价相对有利的基础上, 可以选用内插法对索赔款进行计算;在原来单价相对不利的基础上, 可以选用实际费用法对索赔款进行计算。另一方面, 尽可能防止出现毫无依据的增加索赔款额, 因为这样的做法一般不会成功, 相反还会在一定程度上降低对方的信任程度。相关实践表明, 只有双方处在良好的合作状态, 才可以更好地达成一致的建议, 进而促进相关工作的全面展开。

(四) 加强工程项目的建设

在桥梁工程施工变更索赔中, 要想成功索赔, 首先要求承包商根据合同要求进行严格的施工, 并且加强工程项目的建设, 让工程师与业主都满意。相关实践表明, 承包商认真执行合同的要求、严格施工过程、确保工程施工质量达标、相应的施工进度符合合同的要求, 这样才可以确保施工变更索赔的成功展开。特别是在工程施工过程中, 一定要加强对种种困难的克服, 在发现原来设计中一些不合理或错误的时候, 提出相应的修改建议, 并且争取得到工程师与业主的同意。在此类情况下, 承包商的一些索赔要求基本上都可以得到满足。有时候, 可能提出一些难以实现的索赔要求或在索赔程序上有着一定的疏忽, 均可以得到工程师与业主的谅解, 进而实现承包商的索赔要求。反之, 假如没有做好工程项目的建设, 使其施工质量较差, 施工工期也在不断延后, 在此情况下, 承包商的一些索赔要求基本上不会得到满足, 尤其是针对施工变更的索赔。

四、结语

总而言之, 建筑行业的不断发展、竞争的日益激烈、施工单位的日益增多, 使得发包方和承包方很难达成平等的合同约定。同时, 在开展施工的时候, 在激烈的市场竞争中, 为了取得业务不得不进行低价竞标, 进而为了补充减少的利润而进行相应的施工变更索赔。因此, 在开展变更索赔工作的时候, 一定要加强各种资料的收集与整理, 并且保持资料的权威性, 这样才可以为索赔工作提供坚实的基础条件, 促进索赔的成功。

参考文献

[1]程素琴.浅谈桥梁工程施工变更索赔中注意的几个问题[J].科技创新导报, 2010 (08) .

[2]尹灵芝.关于工程量清单计价模式下工程结算的几点思考[A].河南省土木建筑学会2008年学术交流会论文集[C].2008.

施工索赔的有关问题 篇6

1.1 索赔的概念

索赔是指在合同履行过程中, 对于非自身的过错, 而造成的损失或社会影响, 向对方提出经济补偿和时差补偿的合理及合法的要求。索赔业务不仅是工程综合管理能力的具体体现, 更是业主特别是承包商保护其利益的最基本的管理行为和保本创收的一种必要手段。施工索赔事件发生后, 应当依据合同条款、法律规定作妥善处理。索赔是工程承包中经常发生的, 施工索赔是索赔中的一种, 是非常真实客观、合法、合理、时效性合规的经济活动。由于施工现场条件、气候条件的变化, 施工进度、物价的变化, 以及合同条款、规范、标准文件和施工图纸的变更、差异、延误等因素的影响, 使得工程承包中不可避免地出现索赔。

1.2 正确认识施工索赔与违约责任的区别

在合同涵界范围内, 施工索赔与违约责任是既有联系又有根本区别的两个载体。施工索赔是处理非主观过错违约责任的一种方法, 它的客观因素或不定因素含量高;施工索赔是合同当事人为正确履行合同义务而采取非人身惩罚或不追究责任, 只计算补偿当事人经济利益的一种手段。违约责任是指合同一方或双方当事人违反合同规定的义务所应承担的法律责任。

2 索赔的处理原则

2.1 必须以合同为依据

遇到索赔事件时, 工程师必须以完全独立的身份, 站在客观公正的立场上审查索赔要求的正当性, 必须对合同条件、协议条款等有详细的了解, 以合同为依据来公平处理合同双方的利益纠纷。由于合同文件的内容相当广泛, 包括合同协议、图纸、合同条件、工程量清单以及许多来往函件和变更通知, 有时会形成自相矛盾, 或作不同解释, 导致合同纠纷。根据我国有关规定, 合同文件能互相解释、互为说明, 除合同另有约定外, 其组成和解释顺序如下:1) 本合同协议书;2) 中标通知书;3) 投标书及其附件;4) 本合同专用条款;5) 本合同通用条款;6) 标准、规范及有关技术文件;7) 图纸;8) 工程量清单;9) 工程报价单或预算书。

2.2 及时提交索赔意向书

根据招投标文件及合同要求中的有关规定提出索赔意向书, 意向书应包含索赔项目 (分部分项目工程名称) 、索赔事由及依据、事件发生起算日期和估算损失, 无须附详细的计算资料和证明。索赔意向书递交监理工程师后, 应经主管监理工程师签字确认, 必要时施工企业负责人、现场负责人、现场监理工程师和主管监理工程师要一起到现场核对。这样, 监理工程师通过意向书就可以对整个事件的起因、地点及索赔方向有大致了解。

2.3 必须注意资料的积累

积累一切可能涉及索赔论证的资料, 同施工企业、建设单位研究的技术问题、进度问题和其他重大问题的会议, 应当做好文字记录, 并争取会议参加者签字, 作为正式文档资料。同时应建立严密的工程日志, 承包方对工程师指令的执行情况、抽查试验记录、工序验收记录、计量记录、日进度记录, 以及每天发生的可能影响到合同协议的事件的具体情况等, 同时还应建立业务往来的文件编号档案等业务记录制度, 做到处理索赔时以事实和数据为依据。

3 索赔的种类依据及程序

3.1 施工索赔的种类

1) 延期发出图纸引起的索赔。2) 恶劣的气候条件导致的索赔。3) 工程变更导致的索赔。4) 有经验的承包商不可预见引起的索赔。5) 由外部环境而引起的索赔。6) 监理工程师指令导致的索赔。7) 其他原因导致的施工企业索赔, 视具体情况确定起算和结束日期。

3.2 进行索赔的依据

1) 工地会议记录和有关工程的来往信件, 都必须全部保存妥当, 直到合同全部履行完毕、所有索赔项目获得解决为止。2) 各种施工进度表, 包括业主代表和分包编制的进度表。 3) 施工备忘录 (日记) , 在施工中发生影响工期等和索赔有关的事项, 都要及时做好记录。按年、月、日顺序编号存档, 以便查找。4) 做好建筑师和工程师的口头指示记录, 及时以书面形式报告建筑师予以承认。将他们的书面指示和口头指示分类按年、月、日顺序编号存档。5) 工程照片需有专人管理, 照片都应标明拍摄的日期, 最好用带有日期的相机。将照片按工程进度整理编排。6) 收集记录每天的气象报告和实际气候情况。7) 整理保存工人和雇员的工资与薪金单据, 材料、物资购买单据, 按年、月、日编号归档。 8) 完整的工程会计资料, 包括工卡、人工分配表、注销工资薪金支票、材料购买定货单、收讫发票、收款票据、账目及有关图表、财务信件、经会计师核定的财务决算表。9) 所有的合同标书文件, 合约图纸, 修改、增加的图纸, 计划工程进度表, 人工日报表, 材料设备进场报表及账单 (工程付款单) 等, 均需归类保存人档。

以上九项资料是施工索赔的原始依据, 承包商必须保管好, 否则, 索赔无依据, 一切都是空谈。

3.3 索赔的程序和时间限定

索赔事件发生后, 承包商应于28天内提出索赔通知, 发出索赔通知后, 28天内应递交索赔证据和索赔报告, 如果28天内未递交索赔报告, 则可认为该项索赔事件不涉及工期和费用。监理工程师接到索赔报告后, 必须在28天内予以审核和确认, 如超出期限, 则可视为默认。

4 索赔费用的计算方法

4.1 分项法

分项法是按每个索赔事件所引起损失的费用项目, 分别分析计算索赔值的一种方法。这一方法是在明确责任的前提下, 将索赔费用分项列出, 并提供相应的工程记录、收据、发票等证据资料, 这样可以在较短时间内给以分析、核实, 确定索赔费用顺利解决索赔事宜。在实际中, 绝大多数工程的索赔都采用分项法计算。

4.2 总费用法

又称总成本法。就是当发生多次索赔事件后, 重新计算该工程的实际总费用。再从这个实际总费用中减去投标报价时的估算总费用, 计算索赔余额, 具体公式为:索赔金额=实际总费用-投标报价估算总费用。

4.3 修正总费用法

修正总费用法是对总费用法的改进, 即在总费用计算的原则上去掉一些不合理的因素, 使其更合理。修正内容如下:1) 将计算索赔款的时段局限于受到外界影响的时间, 而不是整个施工期。2) 只计算受影响时段内的某项工作所受影响的损失, 而不是计算该时段内所有施工工作受的损失。 3) 与该项工作无关的费用不列入总费用中。4) 对投标报价费用重新进行核算:按所受影响时段内该项工作的实际单价进行核算, 乘以实际完成的该项工作的工作量, 得出调整后的报价费用。

按修正后的总费用计算索赔金额的公式如下: 索赔金额=某项工作调整后的实际费用-该项工作的报价费用。修正总费用法与总费用法相比, 有了实质性的改进, 能够相当准确地反映出实际增加的费用。

5 索赔的成功与否取决于其索赔处理的灵活性

施工索赔是工程造价管理的一项重要工作, 其关键就是要提高施工索赔成功率。索赔处理的灵活性是成功实现索赔的关键。主要体现在以下两个方面:第一, 应着眼于重大索赔。对于索赔额高、影响面广的事件, 是索赔双方都十分重视的问题, 因此, 重大索赔应作为索赔工作的重点。对某些小索赔可适当放弃, 但需及时向对方发出谅解通知, 以表达友好合作的诚意。这样做不仅能维系相互间的友谊, 也会使重大索赔的解决变得更为容易。第二, 合理让步。索赔解决过程中常常会出现争执, 而让步是解决争执主要策略之一。让步是为了达到索赔目标, 取得更大的经济利益而作出的局部牺牲。让步应在让步时机、让步条件、让步内容等方面作出周密的方案。在谈判中, 若一让到底, 一下子达到自己实际期望的底线, 常会使自己陷入被动。

参考文献

[1]齐宝库.工程项目管理[M].大连:大连理工大学出版社, 2003.

浅谈与招投标有关的索赔 篇7

1 招标投标缔约过失导致的索赔

1.1 缔约过失责任的概念及性质

缔约过失责任是指当事人于缔结合同之际具有过失, 从而导致合同不成立、被确认无效或被撤销时, 使对方当事人遭受损害而应承担的法律责任。缔约过失责任是介于“违约责任”和“侵权责任”之间的一种特殊的民事责任制度。

通常认为, 缔约过失责任的法律基础, 是建立在诚实信用原则之上的契约义务。一般来讲, 当事人为订立合同而进行接触磋商之时, 已由一般关系转变为特殊的关联关系。当事人应该有协调、告知、照顾、保护及忠实义务等。这些义务都以诚信原则为基础, 当事人违反此项义务, 应就所产生之损害负赔偿责任。因此, 缔约过失责任的基础应为依诚实信用原则而产生的先契约义务。

1.2 招标活动中承担缔约过失责任的情形

在建设工程招标中, 缔约过失责任的产生主要是招标人方面的原因所致, 而投标人的原因相对软少。投标人承担缔约过失责任的情形, 常见的是弄虚作假参加投标, 或者在议标或邀请招投标中招标人做虚假承诺等行为。鉴于此, 这里主要介绍招标人应承担的缔约过失责任情形。

1.2.1 建设工程项目不具备招标条件而进行招标。

工程建设项目应具备的实质性条件应该包括:工程概算已经获得批准, 建设项目正式被列入国家、部门或者地方年度固定资产投资计划, 已经具备资金、图纸技术等方面的条件等。

1.2.2 未经批准擅自进行施工招标。未经批准擅自招标的, 该招标行为一律无效。

1.2.3 标底被泄露。

标底被泄露是招标投标活动中严重的违法行为, 将有可能导致招标投标活动丧失其应有的公平与公正, 因此这样情况下的定标结果应当被确认无效。

1.2.4 同一个工程建设项目编制了两个或者两个以上的标底。

一个工程建设项目只能编制一个标底, 编制两个或两个以上标底进行招标投标的, 定标结果无效。

1.2.5 擅自改变评标或定标办法。

评标、定标的办法一旦公布, 即对招标人产生法律约束力, 不得擅自更改, 如若需要更改, 必须重新办理审批手续。否则, 由此产生的缔约过失责任由招标人承担。

1.3 招标投标中缔约过失的索赔范围

这个费用的范围比较广泛, 包括了人工费、资料费、差旅费等各方面的开支, 如果投标人因参加投标, 却又丧失了承包其他工程项目的的机会, 这里就可能存在一个可预期的利润收益损失, 有过错的招标人还应该对该项目的损失作出赔偿。

2 招标投标中不正当竞争行为导致的索赔

2.1 建设工程招标投标中的不正当竞争行为, 为了增加己方的

胜算有些施工企业甚至不择手段, 不惜违反国家的法律和起码的商业道德

这些行为已经达到了不正当竞争行为的标准, 其具体表现大致包括以下几点:

2.1.1 行贿或者账外给付回扣的行为。

这是指在建设工程招标中, 投标人为了中标, 在投标文件之外私下承诺向招标人及其主要负责人、经办人员提供报酬或者其他好处的行为。

2.1.2 弄虚作假、隐瞒自身真实情况的行为。

这是指投标方为了获得招标方对其资质、实力的更大信任, 为了实现顺利中标而实施的伪造各种证书或者证明文件, 伪造各种档案、技术资料等一系列带有欺骗性质的行为。

2.1.3 串通投标的行为。

这是建设工程招标中最为常见的一种不正当竞争行为, 包括招标人和个别投标人之间串通, 排挤其他投标人的行为以及投标人之间互相串通, 共同欺诈招标人, 迫使招标人在串通投标者预谋的范围内高价定标的行为。

2.1.4 非法获取标底秘密的行为。

按照法律规定, 标底一经审定, 直到开标时方可启封公布。知悉标底的人均有保密义务, 而非法获取标底秘密本身即构成违法, 是一种不正当竞争行为。

2.1.5 诋毁竞争对手的行为。

诋毁竞争对手是通过故意捏造和散布有损竞争对手商业信誉的虚假信息, 以达到使该竞争对手无法参与投标, 或者在竞标中处于劣势这一目的的一种不正当竞争行为。

2.1.6 通过非法手段获知对手投标文件的行为。

在建设工程招标中, 投标文件的报价、工期、技术措施等内容对于竞标成功与否有着重要意义, 属于建筑行业中通常认为的商业秘密范畴。投标文件包括了该投标人在其资质条件、技术、人员素质等方面的信息, 未经许可擅自公开和获取对手投标文件的行为.有可能构成侵犯商业秘密罪。

2.2 不正当竞争行为的索赔范围

在招标投标活动中, 因不正当竞争行为而引发的索赔也是一项正当的权利要求, 它是遭受损失的正当竞争者通过某种合法手段弥补其损失的重要途径。索赔的提出必须以民事法律责任的存在为基础, 索赔过程本身也是追究不正当竞争者民事责任的一种方式。建设工程索赔是”合同为主要依据, 并且以工期、费用补偿等为主要索赔要求。与此不同的是, 招标投标中的不正当竞争者承担的是一种侵权民事责任, 而不是违约责任, 因而不能以一份尚未汀立的合同为索赔依据。因此, 这里的索赔也就不能受到建设工程合同中关于工期、费用补偿索赔类型条款的约束。也正因为如此, 我们可以将针对这种不正当竞争行为提出的索赔理解为对遭受侵害的民事权利的一种救济方式。

接照民法的基本理论, 承担侵权民事责任的主要方式有停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。索赔作为一种弥补损失的正当权利要求, 以经济损失赔偿为主的索赔要求肯定是必不可少的。这些赔偿要求的具体内容一般包括:一是因不正当竞争行为所导致的实际财产损失, 如投标人参加投标所发生的费用;是受害者因为调查行为人侵害其合法权益而发生的合理费用;三是受害者依法可得的利益损失, 即未中标的受害人通过承包施工项目奉应获得的利润收入。如果有证据证明不正当竞争行为是受害人本应中标而未中标的唯一原因, 则行为人就应当对该可得的利益损失做出赔偿。

摘要:随着我国建筑市场的逐渐开放, 建筑行业的规范化、市场化也正在进一步深化, 建设单位与施工单位越来越重视索赔工作, 本文介绍了招标投标过程中缔约过失的概念、性质、情形、索赔范围及对招标投标中不正当竞争行为所导致的索赔。

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