公司转投资（共12篇）
公司转投资 篇1
1 问题的提出
公司转投资是指公司在存续期间通过合法程序向公司以外的其他企业投资从而成为其他企业股东的行为。与1993年的《公司法》相比, 2005年《公司法》关于转投资的规定体现了法律的进步性, 尤其是废除了旧《公司法》关于转投资比例的限制, 扩大了转投资的对象。但是, 我国新《公司法》关于转投资的规定依然是不完善的。从第15条、16条的规定来看, 公司可以向其他企业投资, 但是不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人, 这一限制实际上是在限制公司成为合伙企业的合伙人, 虽然设置这种限制的目的是为了减轻公司的投资风险和可能发生的公司债务负担, 但是公司能不能成为合伙人, 这是一个值得讨论的问题。而且, 《合伙企业法》第3条规定:“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”那么, 按照《公司法》第15条的规定, “除法律另有规定外, 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”, 《合伙企业法》明确禁止了一些性质的公司、企业不得成为普通合伙人, 但是除了明确禁止的公司、企业外, 其他的公司是不是可以成为一般的普通合伙人呢?
应当认识到的一个问题是, 转投资应当是公司的一项固有权力, 凡是公司这种组织形式的, 都享有投资的权力, 法律不应当对转投资本身加以限制。对比新旧《公司法》, 新《公司法》的缺陷在于, 它虽然废除了旧公司法关于转投资比例的限制, 一定程度上有利于发挥转投资的积极作用, 但对于转投资的消极作用却继续保持了沉默。应该认识到, 转投资确实代表了一定的风险, 法律在鼓励转投资的同时也要采取必要的措施控制风险。
2 公司能否成为合伙人
如上所述, 根据现行的《公司法》, “除法律另有规定外, 公司不得成为对所投资企业债务承担连带责任的出资人”, 且不说《合伙企业法》大大放宽了公司转投资对象的范围, 就这“但书”规定是否具有合理性, 仍然值得进一步讨论。
《公司法》做出这一规定的目的, 本意是要禁止公司成为营利性组织的无限责任股东及合伙企业之普通合伙人。公司作为合资性质的企业, 对外投资直接关系到股东及债权人的利益。公司若投资于合伙企业或其他负无限责任的经营体, 其责任依法不能仅以投资额为限, 必将使公司的全部资产受制于合伙或负无限责任经营体之经营活动, 危及公司资产的稳定性和可靠性, 最终将直接损害股东和债权人的利益。为了保护股东和债权人利益, 法律上需要对转投资做出必要的限制。
但是, 公司作为合伙人是否真的会有害于股东和债权人的利益呢?
首先, 从公司股东方面考察, 由于股东承担的是有限责任, 所以, 当公司对所投资企业的债务承担连带责任时, 股东的责任并没有改变, 因为公司仍然以其全部财产对公司的全部债务承担责任。
其次, 当公司对所投资企业的债务承担连带责任时, 确实导致了公司资产减少, 从而间接导致股东权益的减少。但问题是, 公司在合伙企业中所面临的这种风险与公司从事任何经营活动所须承担的责任并没有什么不同。说到底, 公司投资合伙企业只不过是公司业务经营的一种具体活动而已。
最后, 随着经济的不断发展和多种保障机制的完善, 国家权力对公司的干预明显弱化, 体现公司法私法性格的特征越来越明显, 更多的商业事务交由国家强制性规定的要弱化, 体现在转投资对象上, 就是要放弃以列举方式规定的模式, 而代之以非限定的模式。公司转投资的对象是公司经营选择, 我们认为公司转投资对象不应是公司法所强行干预的范围, 不需也无必要由公司法对公司转投资的对象进行列举式的规定。公司经营的最终决定权应当在公司的股东, 并且通过公司章程具体体现, 应当考虑多给予股东和公司以自治的权利和机会, 选择最有效和利益最大化的投资形式。
综上所述, 法律对于公司转投资于合伙企业的风险担忧似乎是多余的。事实上, 虽然早期法制史上的确曾对公司作为合伙人加以限制, 但现代法律绝大多数均已废除了这种限制。很显然, 这体现了现代法律对公司权力的扩张, 法律没有必要对公司的这种权力加以限制, 退一步讲, 即使需要加以限制, 也是企业自主决定的范畴, 法律不应取而代之。因此, 总的来说, 公司投资于合伙企业, 不一定就是有害于股东和债权人的, 结果到底怎么样, 还要看事后规制的相关配套法律、法规的完善, 公司法不必事先设定限制, 这应该是以后公司法再次修改的一个趋势。
3 公司转投资风险的法律防范
3.1 公司转投资的消极作用
(1) 导致资本的虚增。
虚增资本是公司转投资最为明显的弊端。例如, 甲、乙两公司各有资本额1000万元, 甲、乙两公司相互向对方投资500万元, 此时两公司在帐面上各有500万元的新增资本, 但实际上此新增资本并非实质意义上的资本, 而为虚增的资本。在上述的情况下, 公司所谓的新增的资本额实质上都是虚化的、空洞化的, 是某个公司乃至整个社会相应资本额的重复计算。虚增的资本额将使公司的帐面资本额增大, 使与公司进行交易的第三人产生误解, 认为公司的债务担保能力强而与之交易, 而实际上此交易行为很可能超过公司的实际债务担保能力, 从而增加了交易相对人的交易风险。
(2) 公司治理结构的失衡。
在股东多元化的公司内部, 长期以来各国公司法都逐步形成了一种科学分配权力的权力制衡机制。然而, 在甲乙两公司双向转投资的情况下, 如果甲乙两公司的董事﹑监事相互协商, 双方公司各自按照对方公司董事﹑监事的意思行使在对方公司里的表决权, 则两公司的董事﹑监事均可利用相互投资额, 投票选举自己, 并依对方意愿表决公司重要的议案, 从而控制公司股东会。而董事﹑监事也很容易维持其地位, 长期支配公司经营权, 造成“内部人控制”现象。“如交叉持股之际, 仍赋予子公司以表决权, 则母公司的董事会可利用此等表决权, 控制母公司的股东会, 化解他人竞逐董事席位的威胁, 以永保董事职位。”
(3) 关联企业的建立和垄断组织的形成。
如果放任公司任意地对其他组织进行转投资, 必然会助长关联企业的发展, 使大股东易于操纵公司。在关联企业中, 在母公司的控制下, 母公司把子公司看作自己的分支机构、办事处, 而不仅仅是公司的被控公司, 母公司和子公司财产竞合, 母公司从子公司中大量借款而不归还, 将子公司作为本公司担保负债的工具等。当各个关联企业成员联合在一起以企业集团的形式出现并处于市场支配地位, 限制不同产业间公司资本的自由流通, 进而在一定程度上限制和妨碍竞争的展开时, 一种垄断的状态就形成了。
3.2 中国公司转投资规制应当改进的方面
转投资的负面效应已经受到人们的关注, 一些国家在承认公司享有转投资权力的同时也建立了相应的应对措施。主要有对公司相互持股进行限制、在财务报告方面作出特殊规定、公司法人人格否认制度、“深石原则”、持股公司的通知义务及公开相互持股信息、限制股份表决权的行使、税收手段等。
从世界上一些国家对于公司转投资应对措施实施的实践效果来看, 我国公司法应当借鉴世界上一些国家的先进立法例, 结合我国国情, 增补、完善公司法有关公司转投资风险规制的规定:
(1) 投资状态的公开化。
投资状态公开化的目的在于使利害关系人了解公司资本结构的真相而不为虚增资本的假象所蒙蔽, 防止虚增资本所产生的流弊。投资状态的公开化, 实际上是信息披露制度的一个方面, 信息披露是使外界了解公司财务状况、经营状况、盈亏状况最直接最快捷的窗口。信息披露使公司的转投资行为更加透明化, 满足公众投资者及中小股东的知情权。完善公司转投资立法, 确立信息披露制度应该是其中重要的必不可少的一个方面。
(2) 限制股权的行使。
限制股权的行使的目的在于防止董事、监事借相互投资以控制本公司的股东会, 扰乱公司的正常治理结构。通常限制股权的行使主要是限制股权的表决权, 因为实际上转投资会造成一定的资本虚增, 而虚增的这部分资本也具有表决权, 从而使真正的出资者的股权受到侵害, 容易导致经营者控制本公司股东会, 形成“内部人控制”现象。
(3) 完善公司法人人格否认制度。
不管是转投资状态的公开化, 还是限制股权的表决权行使, 无疑都是对公司转投资行为的事前预防, 制订出一套完整的事前预防措施固然重要, 但事后的责任追究机制也同样不可缺少。虽然新《公司法》规定了公司法人人格否认制度, 但真正适用这一制度起来还是比较困难的。严格来说, 我国的法人人格否认制度并未真正的建立, 只是确立了一个制度框架, 有待于我们填充一些实质的东西, 实际上这也应该是我们对于公司转投资规制完善的一个重要方面。
4 中国公司转投资规制的发展趋势
正如文中所述, 纵观世界一些国家有关公司转投资的规定, 基本上都是从加以规制到放开的过程, 比如放开投资对象、放开投资限额、放开投资行业、范围等。因为随着现代经济的发展, 法律越来越承认公司的固有权力, 只要不属于法律的禁止范围, 就是公司可以从事的经营范围。公司在社会经济生活中的重要性是不言自明的, 特别是一些大型公司。赋予公司充分的自主性, 是现代市场经济活跃的重要基石, 同样, 转投资作为公司的一项固有权力, 投资什么、不投资什么、怎样投资, 都应该是公司自主决策的事项, 法律不应该对属于公司自主决策的事项加以规制。法律要做的, 是防范转投资过程中可能出现的风险、消极作用, 对转投资带来的负面影响给予充分的关注和规制, 引导其向良性的方向发展。
因此, 虽然新《公司法》较旧《公司法》确实是进步了许多, 但公司能否向合伙企业进行投资、公司转投资行为出现的风险如何防范, 仍然是新《公司法》需要改进的地方。学习世界上一些国家的先进立法例并加以本土化的改造, 放开公司转投资的对象限制, 增补、完善公司转投资行为可能出现的消极影响, 这可能也就是中国公司法有关公司转投资规制的发展趋势。
公司转投资 篇2
各省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸委(厅、局)：
为推动境内证券市场的健康发展，进一步规范含有B股的外商投资股份有限公司非上市外资股转B股流通的行为，现就有关问题通知如下：
一、允许含有B股的外商投资股份有限公司非上市外资股转在B股市场上流通(以下简称非上市外资股转B股流通)。非上市外资股转B股流通必须严格按照外经贸部和中国证监会10月8日发布的《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》(外经贸资发[]538号)执行，不得越权审批。
二、前款所述外商投资股份有限公司是指根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》(外经贸部1995年1号令)由外经贸部批准设立的外商投资股份有限公司及该暂行规定颁布前由外经贸部以《关于举办中外股份有限公司有关问题的`通知》([1992]外经贸资综函字第374号)授权的部门批准设立的外商投资股份有限公司。未按规定设立的外商投资股份有限公司的非上市外资股不得转在B股市场上流通。
三、非上市外资股转B股流通除满足国家关于上市发行股票的要求外还应符合下列条件：
(一)申请人应为按规定和程序设立的外商投资股份有限公司;
(二)申请人应符合外商投资产业政策;
(三)拟转B股流通的非上市外资股股东如依照申请人章程、股东协议及其它法律文件和法律法规要求承担特殊义务和责任的(包括但不限于提供股东贷款、提供贷款担保、技术转让、商标许可等等)，应在履行完上述义务和责任后方可申请非上市外资股转B股流通;
(四)申请前两年内均已通过外商投资企业联合年检并连续赢利;
(五)拟转B股流通的非上市外资股股东持有该非上市外资股的期限超过一年;
(六)非上市外资股转为流通股后，其原股东继续持有的期限须超过一年。
四、非上市外资股转B股流通按以下程序办理：
(一)申请人向所在地省级外经贸主管部门提出申请;
(二)申请人所在地省级外经贸主管部门应在接到申请之日起15日内完成初审。审核同意的，转报外经贸部审查批准;不同意的，书面说明理由;
(三)外经贸部应在接到申请材料之日起30日内完成审批。对符合条件的，予以批准;不符合条件的，不予以批准并书面说明理由;
(四)申请人应在中国证监会批准非上市外资股转B股流通之日起30日内凭外经贸部批准文件和中国证监会批准文件到外经贸部变更《外商投资企业批准证书》。申请人如在外经贸部批准之日起1年内仍未获得中国证监会批准，原外经贸部批准文件自行失效;
(五)申请人应在《外商投资企业批准证书》变更之日起30日内向工商行政管理部门申请办理变更登记手续。
五、本通知第四条第(三)款所述的申请材料是指：
(一)申请人所在地省级外经贸主管部门的申报文件(含初审意见);
(二)申请人关于非上市外资股转B股流通的申请书;
(三)申请人股东大会关于非上市外资股转B股流通的决议和关于章程修改的决议;
(四)申请人董事会决议;
(五)申请人章程修改草案(正本)及原章程(复印件);
(六)拟转B股流通的非上市外资股股东关于是否承担特殊义务和责任的书面声明。承担特殊义务和责任的，应书面说明履行情况或书面承诺继续履行相关义务和责任;
(七)申请人申请前两年内联合年检证明;
(八)申请人申请前两年赢利证明(审计报告及纳税证明);
(九)申请人出具的拟转B股流通的非上市外资股股东持有该非上市外资股的期限超过一年的书面证明;
(十)拟转B股流通的非上市外资股股东出具的关于非上市外资股转为流通股后继续持有一年以上的书面承诺;
(十一)申请人的《外商投资企业批准证书》和《营业执照》复印件。其中，暂行规定颁布前由外经贸部以《关于举办中外股份有限公司有关问题的通知》([1992]外经
公司转投资中股东利益保护研究 篇3
关键词：转投资；股东利益；股东权
中图分类号：D913.99 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2012）26-0061-02
公司转投资行为对于活跃资本市场，企业扩展经营规模和提高经营效益有着积极的意义，并且已成为企业间相互联合和重组的重要手段和工具。与此同时，转投资也不可避免地存在着负面影响，例如虚增资本、董事滥用权利控制本公司股东会以及关联企业膨胀等问题。这些问题的引起，是众多利益冲突的结果，股东利益与公司的利益最为密切，其次才是公司雇员、债权人以及其他主体的利益，比如：债权人的利益可以由公司资产和关联股东予以保障；公司雇员与公司是劳动合同关系，雇员的劳动报酬作为公司成本是税前优先支付，自然是在股东利益分配之前支付的。但是，作为股东，一旦出资，则承担不得撤回出资的责任，在法律另有规定的情况下除外，在其他利益得以保障的情况下才有股东利益的分配一说。所以，股东利益的保护更加值得关注。
一、公司转投资中股东利益保护的原因
（一）大股东和小股东之间的利益冲撞
控制公司内的利益冲撞。“资本多数决”是公司中最基本的表决方式，是民主的产物。根据资本多数决原则，股东具有的表决权与其所持股份成正比。这就意味着，持多数股份的大股东可以在表决权上具有绝对优势，在少数服从多数的原则下，持有少数资本的股东即小股东就只能服从大股东的决定。这样一来，大股东做出的决定不管是否符合小股东的利益，小股东都只能接受。
目标公司内的利益冲撞。在公司转投资持有被投资公司股权超过50%时，形式上两公司虽为独立主体，但实质上子公司已全部或部分丧失了自主性，其经营政策系由母公司所决定，因而子公司常常被母公司用来作为逃避税收，规避法律甚至违法犯罪的工具。归根结底，实际受到损害的人是目标公司的股东，而造成损害的人是控股公司的股东，为了控股股东的利益而牺牲了目标公司的利益。在这种情况下，控股公司的股东与目标公司的股东在母子公司背景下就有了强弱大小的区别，最终导致了二者之间的利益冲突。
（二）经营者与股东之间的利益冲撞
依据现代公司法律，对外代表公司进行活动的不是股东而是公司的经营者，那么毫无疑问代表转投资公司行使对目标组织的出资者权益归根结底亦只能是具有代表公司行使经营权的经营者。在公司转投资形成的经营者支配的环境下，其所带给转投资公司股东特别是少数股东的危害十分明显。实际出资的人被从支配地位排除掉，而没有出资的人却在支配着公司。在相互投资的情况下，董事、监事可能利用转投资控制公司的股东会。转投资公司一旦将一部分资产转投资于目标公司后，初始股东就失去了对该转投资部分的最终控制，不得对目标公司中的该部分资产行使控制权，转而由经营者代表公司行使出资者的权益。这样，一旦初始股东丧失了对目标公司的控制就难以防止董事、监事、经理以损害股东利益为代价来获取他们自身的利益。
二、各国关于转投资中股东利益保护概况
就我国现行法律来看，对于公司转投资行为的规制是极其不完善的，所以，我们应该从其他国家和地区的法律中去借鉴经验。从国外对转投资行为的规制来看，各国立法已由早期的单纯规制向综合规制的方向发展，即由早期单纯偏重转投资行为对投资公司及债权人利益的影响，转向考虑转投资行为对接受方的股权结构所产生的消极影响及由此可能引发的股东表决权的滥用等问题，开始对转投资所形成的各种关系加以综合调整。例如，美国法学界在探索股东如何充分行使其表决权历程中的独创了表决权信托制度，其是由一个股东或数个股东根据协议将其持有股份的法律上权利，主要是股份的表决权，转让给一个或多个受托人，后者为实现一定的合法目的而在协议约定或法律确定的期限内持有该股份并行使其表决权的一种信托。德国的《股份公司法》对于转投资中股东利益的问题的规定，主要有公开化和限制股权行使，公开化的目的在于通过公司公开有关相互投资的事实，使有利害关系的股东知道有关转投资的行为，而不被假象所蒙蔽；限制股权行使的目的在于防止董事、监事利用相互投资控制本公司的股东会。我国台湾地区公司法规定，股东对于会议之事项，有自身利害关系致有害于公司利益之虞时，不得加入表决，并不得代理其他股东行使其表决权；欧盟公司法指令也有类似的规定，如第34条规定，股份有限公司及其代理人，在股东大会决议涉及：减轻该股东负担；公司对该股东可以行使的权利；免除该股东对公司所负义务；批准公司与该股东之间订立的协议时，不允许行使表决权。这些制度的制定，确实有助于防范不公平的关联交易，保护了股东的合法利益，从而维护了公司权力格局的合理运作。
三、完善我国对于公司转投资中股东利益之法律保护
（一）完善股东表决权限制行使制度
我国现行法律中有关于股东表决权限制和排除的相关规定，但是笔者认为是不完善的，至少在公司转投资行为中就可以发现其不完善之处。对于表决权排除本身意义上的相关限制，如限制特别利害关系股东的表决权、关于提供控股股东担保的表决权等，我国公司法已有了相关的规定，但是在转投资中，控制公司就完全可以利用其控股地位完全支配目标公司，如相互持股公司的表决权等，这方面表决权的限制力度是明显不够的。所以，笔者认为，建立表决权限制行使制度非常有必要，我们可以借鉴德国限制股权行使的制度，实现表决权限制制度在公司转投资中的作用。对于股东表决权行使限制的适用范围，我国可采取列举和概括结合的方式，包括：公司依法持有自己股份；关联交易的关联方；股东表决权应予排除的其他情形。在这些情况下，可以参照德国的规定，公司对他公司所持有的股份，其股权的行使，不得超过他公司股份总额的1/4。但是这一限制有两项例外：一为有公司转投资而获得的新增股份，不适用上述限制，以免妨碍公司的正常运营；二为公司已经依照上述规定将其在他公司的投资额通知该公司，而没有从他公司获得类似通知前或知道有相互投资的事实前，不适用以上限制。在相互投资公司中，如一公司对他公司持有50％以上股份或以其他方式控制他公司经营者，他公司为子公司，子公司持有母公司的股份，其股权不能行使，此所谓股权行使之限制，包括表决权及股息分配权。这个可以借鉴美国法律的规定，如果甲公司持有乙公司的股权过半数时，乙公司所持有甲公司股份无表决权。限制行使股权的目的在于防止经营者借相互投资控制本公司股东会，矫正公司经营者无责任经营。
（二）完善转投资行为披露制度
社会范围内需要建立阳光机制，只有将一切暴露在阳光之下，才能使一切不当得利无以藏身。在转投资的法律规则中则是体现在转投资行为信息披露制度，只有将这些信息公开化，才可以防止因转投资行为带来的弊端发生。我国新《公司法》的立法本位仍然坚持了发展经济，鼓励公司交易，因而取消了公司投资比例的限制，扩大了公司投资的对象，然而为防止恶意持股及其弊端，应建立和完善公司转投资行为的信息披露制度，对相关信息予以公开。公开化的内容除了相互披露外，还应通过公司登记和公告的方式进行，从而使交易相对人有充分的知悉转投资相关信息的可能，为股东的投资行为提供判断依据。虽然我国法律已经引入了该项制度，但是在实际生活中尚处于形式的地位，必须把该项制度进一步具体实施才可以达到立法的初衷。
（三）完善董事义务和责任的强化制度
1.董事义务的强化
董事滥用职权、从事越权行为主要是违反了注意义务。但是对于注意义务的表述，都具有模糊性、不确定性、随意性和难以适用性，因而对于解决具体案件很少能提供什么帮助，实践中注意义务的判断更主要的是依赖于法院行使自由裁量权。但不能制定万能的标准并不表示立法不需要对注意义务的标准作出规定，即使是一种参照的标准仍可对法官滥用自由裁量权起一定的制约作用，这同诚实信用、禁止权利滥用法理的具体功能是一致的。总之，董事在代表公司进行活动时负有注意的义务，负有不使自己的行为超越公司章程、股东会决议和公司授权范围的义务。如果董事违反了对公司承担的应尽义务，造成了公司的财产损失，那么越权董事就必须对公司承担民事赔偿责任，在特定的情形下，依照法律的具体规定还必须对第三人承担民事责任。
2.董事责任的强化
董事个人责任制度，是在具体的民事法律关系中，基于法人机关的特定地位和特定行为，据以配置义务或责任负担的法律制度，其适用的结果通常是在某些场合，抛开董事纯粹是一种公司机关、董事个人的人格为公司人格所吸收的组织法上的角色，把董事还原为行为法上的角色，将担当董事职务的个人作为独立的法律主体来追究民事责任。
（1）董事对公司的责任
董事违反对公司承担的忠实义务和注意义务，必须对公司承当违约责任或侵权责任。越权行为作为违反注意义务的一种情形而言，董事因此造成公司损失而承担的责任纯粹是债务不履行的违约责任。董事违反公司法、公司章程或者在管理中有失误行为，都应对公司承担赔偿责任。
（2）董事对股东的责任
公司对越权行为承担法律后果，并不排除董事个人责任的承担，董事违反职责侵害第三人合法利益的仍然要受到一定的制裁。这里我们说的第三人主要指的是股东。就股东而言，董事越权行为造成公司损失的会间接减损股东所持股份的收益，但董事因此对作为第三者的股东所蒙受的间接损失所负的责任笔者认为在实质上与董事对公司所负的责任是不一致的，具备法定资格的股东提起股东诉讼，除了要求董事向公司承担赔偿责任外，也应该由法律赋予这些股东权利依靠提起直接诉讼要求董事向其本身进行直接赔偿，对股东利益有损害的董事应当承担对股东的赔偿责任。
参考文献：
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[3]胡果威.美国公司法[M].北京:法律出版社,1999.
[4]卞耀武,等.德国股份公司法[M].北京:法律出版社,1998.
公司转投资 篇4
1 通过投资对象和责任形式的角度对《公司法》第15条规定的解读
第十五条公司可以向其他企业投资;但是, 除法律另有规定外, 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。
(1) “公司可以向其他企业投资”。依据学界主流观点, 此处一改旧《公司法》中的表述方式, 即“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资, 并以该出资额为限对所投资公司承担责任”, 这是为了把非公司制企业法人, 主要是指全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合作经营企业法人、外资企业法人等容纳进来, 以便更符合我国的经济现实。
本文认为, 仅针对本法条前半句规定, 现行《公司法》对于转投资的对象是完全开放的, 公司可以转投资到自身以外的任何企业。依据文义解释和体系解释可得, 在商法意义上的“企业”除了包含上述列举的企业法人之外, 当然还包括合伙等非法人企业。
(2) “除法律另有规定外, 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资”。对于这后半句法条的理解, 赵旭东教授、施天涛教授倾向于采用限缩解释的方法, 即由于我国没有无限公司、两合公司、股份两合公司等法定类型, 这个条文的意思是在原则上公司没有作为合伙人的资格, “我们的解释是公司不能做其他合伙的合伙人, 因为合伙人要承担连带的责任。”只有将合伙排除在转投资对象之外, 才能减轻公司的投资风险和可能发生的公司债务负担。那么反过来讲, 就是公司转投资的对象便是以股东承担有限责任为最突出特点的有限责任公司和股份有限公司而已, 顺承下来的逻辑即是把“转投资”局限在了股权投资的范围之内。
在此, 暂不论那些反对公司转投资到合伙的学者有关于“因为高风险、高责任, 而不允许公司转投资到合伙”的“风险论”观点是否合理, 而仅对《公司法》第15条规定进行分析, 论证该法条是否限定了公司不能转投资到合伙。
本文认为, 本法条的前半句与后半句使用分号隔开, 后半句是对前半句的“转投资对象”进行限定, 而这种限定不是直接通过列举“限定转投资对象”的方式来实现, 而是通过“限制责任承担”的方式来实现。使用文义解释可得, 该法条的后半句并没有限制公司转投资到合伙企业。准确来说, 《公司法》第15条规定是允许公司作为有限合伙人投资到有限合伙企业, 而且转投资到有限合伙并不需要法律的另有规定。另一方面, 该法条也并未明确否定了公司作为普通合伙人的资格, 并且其通过但书“除法律另有规定外”来对公司转投资到普通合伙的可能性留有余地。
综合上述的读解, 从法律解释学来说, 公司法第15条规定是属于强制性规定。在公司转投资对象方面, 该规定本身并没有从文义上做出明确的限定, 相反其是开放性的, 诸如合伙等非法人企业也是可以成为转投资的对象。而在承担责任方面, 除非法律另有规定允许公司基于其转投资行为而对其投资的企业承担连带债务, 否则该类负有连带责任的转投资行为因违反本法条的强制性规定而无效。事实上, 该法条对于“公司能否成为普通合伙人”并未做出肯定性或否定性回复。
2 通过体系解释和反面解释对《合伙企业法》第2、3条规定的解读
第二条本法所称合伙企业, 是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成, 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的, 从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成, 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任, 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
(1) “本法所称合伙企业, 是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”本法条应分为两部分来理解为:第一, 自然人、法人和其他组织可以依照本法在中国境内设立普通合伙企业;第二, 自然人、法人和其他组织可以依照本法在中国境内设立有限合伙企业, 即法人、其他组织均可成为普通合伙人。否则, 若建立在禁止法人成为普通合伙人的立场下, 立法者应把该法条改为:“本法所称合伙企业, 是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。法人只能成为有限合伙人。”
(2) 针对《合伙企业法》第3条规定, 以下采用反面解释进行分析。按照王利明教授的观点, 反面解释的适用条件包括以下方面。第一, 构成要件是法律效果的必要条件或充分必要条件, 符合逻辑推论的要求。反面解释实际上是形式逻辑的典型运用, 所以, 它的运用必须符合形式逻辑的要求。学者常常引证克鲁格公式来确定反面解释的基本形式。根据克鲁格 (U.Klug) 从形式逻辑的三段论出发, 阐述了反面解释的经典公式, 即在一个法条中, 如构成要件为M, 法律效果为P, 当M是P的必要条件 (M←P) , 或者M是P的充分且必要条件时 (M←→P) , 就能对这个法条进行反面解释, 得出“非M→非P”的结论。第二, 所要解释的法条必须是确定的法律规范。具而言之, 法律规范的概念、术语等必须是明确的、具体的、确定的, 能够进行反面解释的法条一般是强制性规范;法律规范的适用范围和法律后果具有封闭性, 即法律规范可供适用的范围被明确界定, 而且这种界定是十分周严的, 不存在例外的情形, 以及在特定情形下法律效果以及相反的后果之间界限应当是清楚的;法律概念的核心文义和边缘文义都是确定的。第三, 反面解释不违反法律的规定, 即在进行反面解释的过程中还应当考虑, 法律是否允许反面解释。
《合伙企业法》第3条规定可以转化成:“如果一个法人或其他组织是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体, 那么该法人或其他组织不得成为普通合伙人。”
首先, 该法条属于无可争议的强制性规定。其次, 该法条中的“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体”的概念和外延都是确定的、有明确界定的, 它们均属于商法领域上的“法人或其他组织”。最后, 本法条的构成要件 (M) 是法律效果 (P) 的充分必要条件。所谓充分必要条件, 是指对于特定结果的发生而言, 特定条件不仅是必需的, 而且足以导致该结果。而所谓必要条件, 是指对于特定结果的发生而言, 必须具有某种特定的条件;若仅具有该特定的条件未必一定能够导致特定结果的发生, 但不具备该特定的条件时, 则确定不能发生该特定的结果。必要条件与充分必要条件的区别在于:充分必要条件对于特定后果的产生不仅是必备的, 而且足以导致其产生;而必要条件不一定导致特定的后果, 但对于特定后果的产生是必备的。立足于整部《合伙企业法》进行体系解释:一方面, 该法第2条规定普遍地赋予了自然人、法人和其他组织成为普通合伙人的资格;另一方面, 该法第3条规定, 只有当这些法人、其他组织是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体时才不具备成为普通合伙人的资格。也就是说, 就“不得成为普通合伙人”的特定法律效果的发生而言, “该法人或其他组织是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体”是必需的、唯一的, 并足以导致了该法律效果发生的充分必要条件。
因此, 该法条可以使用反面解释进行推导分析。本法条中的构成要件 (M) 为“如果一个法人或其他组织是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体”, 那么“非M”就是“如果一个法人或其他组织不是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体”。而法律效果 (P) 为“该法人或其他组织不得成为普通合伙人”, 那么“非P”就是“该法人或其他组织可以成为普通合伙人”。根据克鲁格公式 (若“M←→P”, 则“非M→非P”) 可以得出该法条的含义:“如果一个法人或其他组织不是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体, 该法人或其他组织可以成为普通合伙人”, 即“除了国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体以外的法人或其他组织均可成为普通合伙人, 承担连带责任。”进一步说, “法人、其他组织”包括“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体”, 当然也包括“普通的有限责任公司和股份有限公司”。
综合上述对《合伙企业法》第2条和第3条规定的解读, 可以得出以下结论:第2条规定普遍地赋予了诸如公司等法人、其他组织成为普通合伙人的资格, 而第3条规定则通过列举的方式来特别指明了只有当该法人、其他组织是国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体时, 才不得成为普通合伙人。
3《合伙企业法》第2、3条规定构成了《公司法》第15条规定中的“法律另有规定”
通过上述从转投资对象和责任形式这两个方面对《公司法》第15条规定进行分析, 得出的结论是该法条已经明确赋予了公司作为有限合伙人转投资有限合伙的资格, 该转投资行为不需要法律的另有规定。而对于公司能否作为普通合伙人转投资到普通合伙, 该第15条规定并没有明确给予答案, 而是给出了找答案的路径, 即需要考察法律是否存在“另有规定”。因此, 若仅根据《公司法》第15条规定来判断公司可以或不可以转投资到普通合伙都是缺乏充分的依据的。
其争议的关键点就在于《合伙企业法》第2、3条规定是否构成了《公司法》第15条规定中的“法律另有规定”。
部分反对者认为, 《公司法》第15条规定是禁止公司转投资到普通合伙, 而《合伙企业法》第2、3条规定也没有构成“法律另有规定”。他们认为《合伙企业法》的第2条规定是指法人可以作为有限合伙人设立有限合伙, 而不能设立普通合伙。再者, 通过对该法的第3条规定进行推导得到的结论是属于默示规定, 而《公司法》第15条规定中的“法律另有规定”必须是明示规定。
部分赞成者则认为, 《公司法》第15条规定表明了“除非法律另有规定, 否则公司不能转投资到普通合伙”, 而《合伙企业法》第3条规定已经构成了《公司法》第15条规定中的“法律另有规定”。根据私法领域的“法不禁止即可以”的原则, 赞成者适用该原则来推导出“除了国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体之外的商主体都可以成为普通合伙人”。他们与反对者的关键分歧在于, 这条通过推导出来的默示规定是符合《公司法》第15条规定中的“法律另有规定”, 即该“另有规定”不需要是明示的。
本文认为, 除了《合伙企业法》第3条规定所列举的几类公司以外的公司都可以作为普通合伙人转投资到普通合伙。
针对上述正反双方观点, 笔者也提出自己的见解。首先, 笔者不认同反对者和赞成者对于《公司法》第15条规定的读解, 在此强调该法条对于公司能否转投资到普通合伙的立场是中立的。其次, 赞成者仅根据私法领域上“法不禁止即可以”的原则对《合伙企业法》第3条规定进行推导, 而没有结合《合伙企业法》第2条规定进行分析、推导, 其虽然得到结论是正确的, 但是其推导是不够充分的。该结论应当是立足于整部《合伙企业法》, 结合其第2条规定并适用反面解释方法而得出的。最后, 关于《公司法》第15条规定中的“法律另有规定”是否必须是明示规定的争论, 笔者认为《合伙企业法》第2条规定已经构成了明示性的“另有规定”, 即使不存在第3条规定, 公司依然可以转投资到普通合伙。具言之, 该第2条规定并非反对者所理解的“法人只能成为有限合伙人”, 根据本文上述分析可得, 该法条已经普遍赋予了自然人、法人、其他组织成为普通合伙人和有限合伙人的资格。这已经是一条明示性的法律规定, 足以构成了《公司法》第15条规定中的“法律另有规定”, 即法人具备普通合伙人的资格。而《合伙企业法》第3条规定的作用不在于通过推导其所得出的默示规定来构成《公司法》第15条规定的“法律另有规定”, 而是在法人普遍具备普通合伙人资格的基础上, 通过列举方式来限制几类法人成为普通合伙人的资格。
4 结语
在我国, 公司作为拥有独立法人财产的企业法人, 能够以其全部财产对外承担责任, 具有自己的意思机关, 具有相应的民事权利能力和民事行为能力。因此, 公司应当在其章程范围内和自然人一样, 充分自主地使用、处分自己财产和进行生产经营活动, 根据自身的需要选择不同的投资方式, 当然也应当包括自主决定是否投资到普通合伙企业。而《公司法》和《合伙企业法》作为调整市场经济主体的重要法律, 应当在法律的框架内赋予市场主体尽可能多的经营自主权。上文从法律解释的视角对公司能否转投资到普通合伙进行法条分析得到的结论:绝大部分公司都可以转投资到普通合伙。这正是企业经营自主权的内在要求和私法自治理念的具体体现。
参考文献
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[9]黄茂荣.法学方法与现代民法[M].北京:法律出版社, 2007.
公司转投资 篇5
办法》的通知
沪工商外〔2009〕398号
各工商分局、区（县）商务委：
为了规范本市外商投资企业债权转股权审批登记行为，维护企业、股东及债权人的合法权益，进一步改善外商投资企业的投融资环境，根据《公司法》、《公司登记管理条例》等有关法律法规，市工商局会同市商务委制定了《上海市外商投资企业债权转股权审批登记试行办法》，现印发至各单位，请按照职责分工予以推进落实。
二ＯＯ九年十一月十二日
上海市外商投资企业债权转股权审批登记试行办法
一、为了促进投资便利化，规范本市外商投资企业债权转股权审批登记行为，维护企业、股东及债权人的合法权益，进一步改善外商投资企业的投融资环境，依据有关法律、行政法规，制定本办法。
二、本办法所称的债权转股权是指本市已设立的外商投资企业的外方股东以其对本企业（以下称“被投资企业”）的合法现汇外债债权作为出资，增加被投资企业注册资本或变更出资方式的行为。
三、被投资企业申请债权转股权应当符合以下条件：
（一）经被投资企业全体股东一致同意；
（二）被投资企业设立时的注册资本已按期缴付；
（三）用于出资的债权涉及两个以上债权人的，应当经该债权的全体债权人一致同意；
（四）用于出资的债权应当符合国家外汇管理的要求并经核准。
四、被投资企业申请债权转股权，应与债权人签订《债权转股权协议》。《债权转股权协议》应当载明下列事项：
（一）债权人和被投资企业的名称或姓名、住所；
（二）债的产生原因、时间；
（三）债权总金额及各债权人所享有的份额；
（四）拟转为出资的债权数额；
（五）协议生效时间；
（六）争议解决及违约责任。
五、被投资企业与债权人可以在《债权转股权协议》中约定，相关债权全部或者部分转为对被投资企业的股权。
同一债权涉及两个以上债权人的，经该债权的全体债权人一致同意，可以将该债权的全体或者部分债权人（仅限于被投资企业的外方股东）享有的债权转为被投资企业的股权。
六、被投资企业以债权转股权形式增加注册资本或变更出资方式的，应当经依法设立的验资机构验资。验资证明应当附有该债权符合国家外汇管理规定并经登记核准的文件，且符合《公司注册资本登记管理规定》和《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》的有关规定。
七、以债权转股权方式增加的注册资本不得分期缴纳，被投资企业应当一并申请办理注册资本、实收资本变更登记。
八、被投资企业申请债权转股权应经商务部门批准，并根据国家外汇管理有关规定办理相关手续后，向工商部门申请办理变更登记手续。
九、被投资企业申请办理债权转股权审批，应向商务部门提交下列文件：
（一）以债权转股权形式增加注册资本或变更出资方式的申请书；
（二）依法作出的决议或决定；
（三）被投资企业董事会名单；
（四）债权人与被投资企业签订的《债权转股权协议》；
（五）公司章程修正案或修改后的章程；
（六）公司合同修改协议或修改后的合同；
（七）全体债权人对债权转股权一致确认的文件；
（八）外债登记证明；
（九）商务部门要求提交的其他文件。
十、被投资企业申请办理债权转股权变更登记，应当向工商部门提交下列文件：
（一）《外商投资公司变更（备案）登记申请书》；
（二）依法作出的决议或决定；
（三）商务部门的批准文件；
（四）外汇管理部门的核准文件；
（五）债权人与被投资公司签订的《债权转股权协议》；
（六）公司章程修正案或修改后的公司章程；
（七）全体债权人对债权转股权一致确认的文件；
（八）验资证明；
（九）国家工商行政管理总局规定提交的其他文件。
投资指南：玩转分级基金 篇6
阿基米德说：“给我一个支点，我可以撬起整个地球。”不光自然界有这个原理，基金投资也能运用杠杆，这就是近几年频繁面世的分级基金。
分级基金，简单来说就是把一只基金产品分成两类风险不同的份额，并分别给予不同的收益分配方式。一般A份额属于低风险份额，通常享有约定的收益率，适合稳健型客户；而B份额属于高风险份额，风险和收益都相对放大，适合进取型客户。两类份额之间像跷跷板一样，分别拿到不同量的资金，A份额优先享有约定的收益率，B份额则有可能获得超额收益，这就是分级基金的杠杆效应。
分级基金看似复杂，其实对于普通客户来说，其中的关键在于：第一，两类子份额的净值收益都来源于母基金，只是把母基金的总收益按照一定的规则分配给子份额；第二，母基金的风险收益特征与子份额有一定的关联性；第三，两类子份额的风险收益差异较大，投资者可各取所需。
对于分级基金A份额，其约定收益率的高低通常与市场利率水平直接相关。按当前利率测算，分级股基A份额的约定年收益率大多数在6%-7%，而分级债基A份额的约定年收益率通常在4%-5%。分级基金在收益分配时，必须优先满足A份额的本金和约定收益后，剩余部分才能分配给B份额。
B份额的收益水平则取决于市场行情、母基金的仓位以及杠杆率。通常，在上行市场中B份额净值上涨速度远远超过母基金，但在下跌市场中，其下跌速度也远远快于母基金。今年上半年，债券市场走出了一波牛市行情，加之分级债基的杠杆效应，分级债基B份额的表现十分突出。Wind数据显示，截至6月29日，分级债基B份额上半年平均净值涨幅超过20%。
分级基金的这种两极化的产品设计，直接决定了分级基金兼具"冰"与"火"的双重属性，尤其是B份额因风险较高、波动较大，经常演绎"过山车"行情。相对来说，A份额更适合于非专业的普通投资者。
以中欧信用增利分级债基为例，信用A的约定年收益率为"1.25%+一年定存"，高于同期银行存款利率，1000元就可以购买。信用A份额每半年打开一次申购赎回，在开放日投资者可以通过净值赎回来兑现投资收益和本金。
公司转投资 篇7
成本法和权益法作为长期股权投资核算方法, 在取得及后续计量时采取了不同的计量基础和处理方法, 其转换符合会计政策变更的定义, 所以实质是会计政策变更。
除国家发布了相关会计处理办法外, 会计政策变更采用追溯调整法。但是, 长期股权投资核算方法转换是一种特殊的追溯调整, 其特殊性主要体现在两方面:一是不仅仅需要计算期初累积影响数, 同时需要计算截至转换日时的当期影响数;二是不需要调整列报前期最早期初财务报表相关项目及其金额。
由于长期股权投资由权益法转成本法时, 会计准则按简化的方式直接规定了有关会计处理方法, 本文就此将不再讨论, 而仅就成本法转权益法进行剖析。
二、长期股权投资成本法转权益法的剖析
(一) 增加投资产生的成本法转权益法
追加投资导致持股比例上升, 能够对被投资单位施加重大影响或是实施共同控制的——应将长期股权投资核算由成本法转为权益法。
1、新增股权部分的处理。
比较新增投资的成本与取得该部分投资时应享有被投资单位可辨认净资产公允价值的份额:前者大于后者, 不调整长期股权投资的账面价值;前者小于后者, 应调整增加长期股权投资的成本, 同时计入取得当期的营业外收入。
剖析:这就是权益法初始入账成本的核算方法, 即新增股权部分实际上就是按转换后的核算方法——权益法进行核算。
2、原有股权部分初始计量的处理。
原持有股权部分的账面余额与按照原持股比例计算确定应享有原取得投资时被投资单位可辨认净资产公允价值的份额之间的差额: (1) 前者大于后者, 属于通过投资作价体现的商誉, 不调整长期股权投资的账面价值; (2) 前者小于后者的, 根据其差额, 一方面调整长期股权投资的账面价值, 另一方面调整留存收益。
剖析:这是对原有股权部分, 以原取得投资时被投资单位可辨认净资产的公允价值为依据, 按核算方法转换后的权益法行了追溯调整。
3、原有股权部分在原投资日至再投资日间后续计量的处理。
对于原投资日至再投资日之间被投资单位可辨认净资产公允价值的变动相对于原持股比例的部分: (1) 属于在此期间被投资单位实现净损益中应享有份额的, 一方面应调整长期股权投资的账面价值, 另一方面同时调整留存收益 (对于原投资日至再投资日当期期初被投资单位实现的净损益) 和当期损益 (对于再投资日当期期初至再投资日被投资单位实现的净损益) 。 (2) 属于非损益原因形成的被投资单位可辨认净资产公允价值变动中应享有的份额, 在调整长期股权投资账面价值的同时计入资本公积。
剖析:一方面, 原有股权部分在原投资日至再投资日之间实现的净损益划分为两段 (再投资日当期期初前实现的净损益和再投资日当期期初后实现的净损益) 分别进行追溯调整。另一方面, 非损益原因形成的公允价值变动也按权益法进行了追溯调整。
(二) 减少投资产生的成本法转权益法
减持投资等因素导致对被投资单位的影响能力由控制转为具有重大影响或实施共同控制的——应将长期股权投资核算由成本法转为权益法。
1、减持股权部分的处理。按处置或收回投资的比例结转应终止确认的长期股权投资成本。
剖析:减少投资产生的成本法转权益法, 不是先将减持前的全部长期股权投资按权益法进行转换追溯调整, 而是采取先按减持的比例结转应终止确认的长期股权投资成本, 然后对剩余的长期股权投资进行追溯调整。
2、剩余股权部分初始计量的处理。
将剩余的长期股权投资成本与按照剩余持股比例计算原投资时应享有被投资单位可辨认净资产公允价值的份额做比较: (1) 前者大于后者的, 属于通过投资作价体现的商誉, 不调整长期股权投资的账面价值; (2) 前者小于后者的, 根据其差额, 一方面调整长期股权投资的账面价值, 另一方面调整留存收益。
剖析:这是对剩余股权部分, 以原取得投资时被投资单位可辨认净资产的公允价值为依据, 按核算方法转换后的权益法行了追溯调整。
3、剩余股权部分在原投资日至减持日之间后续计量的处理。
对于原投资日至减持日之间被投资单位可辨认净资产公允价值的变动相对于剩余持股比例的部分: (1) 属于在此期间被投资单位实现净损益中应享有份额的, 一方面应调整长期股权投资的账面价值, 另一方面同时调整留存收益 (对于原投资日至减持日当期期初被投资单位实现的净损益) 和当期损益 (对于再投资日当期期初至减持日被投资单位实现的净损益) 。 (2) 属于非损益原因形成的被投资单位可辨认净资产公允价值变动中应享有的份额, 在调整长期股权投资账面价值的同时计入“资本公积—其他资本公积”。若在此期间已发放或已宣告发放的股利及利润, 需将相应比例的股利及利润扣除。
剖析:一方面, 剩余股权部分在原投资日至减持日之间实现的净损益划分为两段 (减持日当期期初前实现的净损益和减持日当期期初后实现的净损益) 在进行追溯调整。另一方面, 非损益原因形成的公允价值变动也按权益法进行了追溯调整。
二、长期股权投资成本法转权益法的案例分析
(一) 增加投资产生的成本法转权益法案例分析
2006年1月1日, A公司支付1300万元取得B公司l5%的股权, 取得时B公司可辨认净资产公允价值总额为8800万元 (假定公允价值与账面价值相同) , A公司对其采用成本法核算。
2007年7月1日, A公司支付1550万元取得B公司l2%股权当日B公司可辨认净资产公允价值总额为13300万元。A公司在取得该部分股权后能够派人参与B公司的生产经营决策。A公司对此转为权益法核算。
假定A公司在取得对B公司l5%的股权后至新增投资日双方未发生内部交易;B公司生产经营活动实现的净利润为:2006年全年实现3000万元, 2007年上半年实现1200万元;B公司在此期间未派发现金股利或利润;除所实现净利润外, 未发生其他计入资本公积事项;A公司按照净利润的l0%提取盈余公积。
1、新增股权部分的处理。2007年7月1日, A公司应确认对B公司的长期股权投资成本。新增股权部分的成本为1550万元, 取得该投资时按照持股比例计算确定应享有被投资单位可辨认净资产公允价值的份额为1596万元 (13300×12%) 两者差额46万元应增加长期股权投资的成本并同时计入当期的营业外收入。分录为:
2、原有股权部分初始计量的处理。
对于原l5%股权的成本1300万元与原投资时应享有B公司可辨认净资产公允价值份额1320 (8800×15%) 万元之间的差额20万元, 应调整长期股权投资的账面价值与留存收益。分录为:
3、原有股权部分在原投资日至再投资日间后续计量的处理。
对于B公司可辨认净资产在原投资时至新增投资交易日之间公允价值的变动4500万元 (13300—8800) 相对于原持股比例 (15%) 的部分为675万元 (4500*15%) 。其中:
(1) 属于原投资后B公司实现的净利润6 3 0万元, 其中:2006年为450万元 (3000*15%) , 调整增加长期股权投资账面余额的同时调整留存收益;2007年上半年为180万元 (1200*15%) , 调整增加长期股权投资账面余额的同时增加投资收益。分录为:
(2) 属于非损益原因 (此处为资产评估增值) 形成的被投资单位可辨认净资产公允价值变动中应享有的份额45万元 (675-630) , 应调整长期股权投资账面价值并同时计入资本公积。分录为:
(二) 减少投资产生的成本法转权益法
A、B公司为非同一控制下的企业。2006年1月1日, A公司支付600万元取得B公司80%的股权, 投资当时B公司可辨认净资产的公允价值为700万元。2007年7月1日, A公司转让B公司45%的股权, 收取现金400万元, 转让后A公司对B公司的持股比例为35%, 能对其施加重大影响。2006年1月1日至2007年6月30日之间, B公司的净资产增加了75万元, 其中按购买日公允价值计算实现的净利润50万元 (2006年实现40万元) , 持有可供出售金融资产的公允价值升值25万元。
假定A、B公司提取盈余公积的比例均为10%。假定B公司未分配现金股利, 其他因素不予考虑。
1、减持股权部分的处理。按减持的比例56.25% (45%/80%) 终止确认的长期股权投资成本337.5万元 (600*56.25%) (其后才对剩余的长期股权投资进行追溯调整) , 终止确认的分录为:
2、剩余股权部分初始计量的处理。剩余的长期股权投资成本为262.5万元 (600-337.5) , 与按照剩余持股比例 (35%) 计算原投资时应享有被投资单位可辨认净资产公允价值 (700万元) 的份额245万元 (700*35%) 相比, 前者比后者大17.5万元, 不调整长期股权投资的账面价值。
3、剩余股权部分在原投资日至减持日之间后续计量的处理。对于B公司可辨认净资产在原投资时至减持日之间公允价值的变动75万元相对于剩余持股比例 (35%) 的部分为26.25万元 (75*35%) 。
(1) 其中, 属于净损益部分为17.5万元 (50*35%) , 当中:2006年为14万元 (40*35%) , 调整增加长期股权投资账面余额的同时调整留存收益;2007年上半年为3.5万元 (10*35%) , 调整增加长期股权投资账面余额的同时增加投资收益。分录为:
(2) 其中, 属于非损益原因形成的被投资单位可辨认净资产公允价值变动中应享有的份额8.75万元 (25*35%) , 应调整长期股权投资账面价值并同时计入资本公积。分录为:
三、长期股权投资成本法转权益法总结
长期股权投资成本法转权益法主要有三个步骤:一是对增 (减) 持股权部分的处理;二是对原有 (剩余) 股权部分初始计量的追溯处理;三是对原有 (剩余) 股权部分在原投资日至增 (减) 持日期间持续计量的追溯处理。只要按上述步骤核算, 长期股权投资核算就非常清晰了。
参考文献
公司转投资 篇8
(一)权益法的定义及其适用范围
权益法是指企业的长期股权投资在以初始投资成本计量后,在投资持有期间根据投资企业享有被投资单位所有者权益的份额的变动对长期股权投资的账面价值进行相应调整的方法。根据《企业会计准则第2号一长期股权投资》的规定,投资企业对合营企业、联营企业投资,应当采用权益法核算。
(二)成本法的定义及其适用范围
成本法是指企业将对外进行股权投资所形成的长期资产按成本进行计价的方法。根据《企业会计准则第2号——长期股权投资》的规定,其具体适用于以下两种情况:1.投资企业能够对被投资单位实施控制的长期股权投资,即对子公司的投资。值得注意的是:此种情况下,根据企业合并中的母公司理论基础,在编制合并财务报表时应当按照权益法对这部分投资进行相应的调整。2.投资企业对被投资单位不具有共同控制或重大影响,并且在活跃市场中没有报价、公允价值不能可靠计量的长期股权投资,主要是指除对子公司、合营企业、联营企业之外的投资。
二、长期股权投资权益法转成本法的原因及具体情形
投资企业对长期股权投资的核算到底是采用成本法还是权益法,主要取决于其所拥有的被投资企业有表决权资本的持股比例。投资企业因生产经营的需要而增加或减少投资时,会直接使其持股比例相应发生变动,当这种变动达到一定程度时,就会使长期股权投资的具体核算方法发生变化,从而出现成本法与权益法的相互转换问题。权益法转为成本法的情形主要包括:1.因追加投资等导致原持有的对联营企业或合营企业的投资转变为对子公司的投资的。2.因减少投资等原因导致对被投资单位不再具有共同控制或重大影响,并且在活跃市场中没有报价、公允价值不能可靠计量的长期股权投资。
三、权益法转为成本法的会计处理
(一)会计处理原则
长期股权投资的核算由权益法转为成本法时,其会计处理的核心内容是:按照成本法的核算要求对原权益法下的核算结果进行追溯调整,即对权益法下长期股权投资的账面余额进行调整,将有关长期股权投资的账面余额调整为最初投资时的成本。
(二)会计处理方法
1. 因追加投资等导致原持有的对联营企业或合营企业的投资转变为对子公司的投资情况下的会计处理。
这种情况的实质是投资企业通过多次交换交易,分步取得股权,最终形成企业合并的,企业合并成本为每一单项交换交易的成本之和。在追加投资日应对权益法下长期股权投资的账面余额进行调整,将有关长期股权投资的账面余额调整至最初取得成本,在此基础上加上购买日新支付对价的公允价值作为购买日长期股权投资的成本。
例1:A公司于2006年1月以120万元取得B公司30%的股权,因能够对B公司施加重大影响,对所取得的长期股权投资按照权益法核算,于2006年确认对B公司的投资收益45万元。2006年2月,A公司又斥资310万元取得B公司另外30%的股权。假定A公司在取得对B公司的长期股权投资以后,B公司并未宣告发放现金股利或利润。A公司按净利润的10%提取盈余公积。A公司对该项长期股权投资未计提任何减值准备。
购买日,A公司的账务处理为:
同时:
购买日进行上述处理后,A公司对B公司长期股权投资的成本为430万元(初始成本120万元、追加投资成本310万元)。
2. 因减少投资等原因导致对被投资单位不再具有共同控制或重大影响,并且在活跃市场中没有报价、公允价值不能可靠计量情况下的会计处理。
(1)以转换时权益法下长期股权投资的账面价值作为按照成本法核算的初始投资成本。
(2)转换以后自乙公司分得现金股利时会计处理:
①自被投资单位分得的现金股利未超过转换时被投资单位账面留存收益中本企业享有份额的部分应冲减长期股权投资的成本,不能作为投资收益处理(之前这部分已经计入“长期股权投资——损益调整”账户)。
②自被投资单位分得的现金股利超过转换时被投资单位账面留存收益中本企业享有份额的才能确认为投资收益。
例2:甲公司持有乙公司30%的有表决权股份,因能够对乙公司的生产经营决策施加重大影响,甲公司对该项投资采用权益法核算。2006年10月,甲公司将该项投资中的50%对外出售后,无法再对乙公司施加重大影响,且该项投资不存在活跃市场,公允价值无法可靠确定,出售以后甲公司对该项投资转为采用成本法核算。出售时,该项长期股权投资的账面价值为4 800万元,其中:成本3 900万元,损益调整为900万元,出售取得价款2 700万元。甲公司确认处置损益应进行以下账务处理:
同时:
应注意的是,处置投资后,该项长期股权投资的账面价值为2 400万元,其中包括投资成本1 950万元,原确认的损益调整450万元。
2007年5月1日,甲公司自乙公司分得现金股利或利润250万元,则会计处理为:
公司转投资 篇9
十八届三中全会纲领性文件《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》首次指出:“落实税收法定原则”!
那么, 国税总局的项该税收规定是否合法、合理、公平、公正、有效?
质疑一、据《立法法》第八条规定:“税收制度只能制定法律”第四十二条规定:“法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会”。因此, 税收立法权包括税收法律的解释权。《立法法》第九条规定:“全国人大可授权国务院进行税收立法”。第十条规定:“被授权机关不得将该项权力转授给其他机关”, 也就是说, 税收立法权与税收立法解释权, 必须由法律或国务院法规制定。财政部、国税总局不具有税收立法解释, 违反行政法“职权法定原则”, 架空《立法法》。
质疑二、财政部、国税总局不论如何解释, 都无权违反行政法原则之合理行政原则, 即:在可以实现行政目的的各种手段中, 应当选择对当事人权利影响最小的手段, 也称最小侵害原则。
质疑三、财政部、国税总局不得擅自作出增加纳税人负担的决定。《国务院关于加强法治政府建设的意见》 (国发〔2010〕33号) 规定:“着力提高政府公信力, 没有法律、法规、规章依据, 行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织权益或者增加其义务的决定”;
质疑四、国务院各部、委、办, 直属机构, 必须严格按《国务院办公厅关于做好规章清理工作有关问题的通知》 (国办发[2010]28号) 第三条要求:“不符合法律、法规、规章规定, 或者相互抵触、依据缺失以及不适应经济社会发展要求的规范性文件, 特别是对含有加重企业负担、地方保护、行业保护等方面内容的规范性文件, 要予以修改或者废止。”
质疑五、未定期在网站上公布清理后继续有效的规范性文件, 属无效文件, 不得作为行政管理的依据。
1、《国务院关于加强法治政府建设的意见》 (国发〔2010〕33号) 规定“建立规章和规范性文件定期清理制度, 对规章一般每隔5年、规范性文件一般每隔2年清理一次, 清理结果要向社会公布”
2、《国务院办公厅关于做好规章清理工作有关问题的通知 (国办发[2010]28号) 》规定:“对不符合法律、法规、规章规定, 或者相互抵触、依据缺失以及不适应经济社会发展要求的规范性文件, 特别是对含有加重企业负担、地方保护、行业保护等方面内容的规范性文件, 要予以修改或者废止。清理后, 要向社会公布继续有效、废止和失效的规范性文件目录;未列入继续有效的文件目录的规范性文件, 不得作为行政管理的依据。”
3、《中华人民共和国政府信息公开条例》第十五条“行政机关应当将主动公开的政府信息, 通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开”
质疑六、未公开征求意见, 不得发布施行。
根据《国务院关于加强法治政府建设的意见》 (国发〔2010〕33号) 规定“制定对公民、法人或者其他组织的权利义务产生直接影响的规范性文件, 要公开征求意见, 由法制机构进行合法性审查, 并经政府常务会议或者部门领导班子会议集体讨论决定;未经公开征求意见、合法性审查、集体讨论的, 不得发布施行”
质疑七、未进行听证不得发布施行
依据一、《国务院关于印发全面推进依法行政实施纲要的通知》 (国发〔2004〕10号) “关系人民群众切身利益的草案, 要采取听证会、论证会、座谈会或者向社会公布草案等方式向社会听取意见, 尊重多数人的意愿, 充分反映最广大人民的根本利益”
依据二、《国务院关于加强市县政府依法行政的决定》 (国发〔2008〕17号) 规定:“涉及重大公共利益和群众切身利益的决策事项, 都要进行听证”“对听证中提出的合理意见和建议要吸收采纳, 意见采纳情况及其理由要以书面形式告知听证代表, 并以适当形式向社会公布”“制定作为行政管理依据的规范性文件, 应当采取多种形式广泛听取意见, 并由制定机关负责人集体讨论决定;未经听取意见、合法性审查并经集体讨论决定的, 不得发布施行”。
质疑八、个人投资企业税后利润转增股本说成是送“红股”并理解为“送红利”征税更是不合理。所谓送股, 实际上是把应分给股东的货币转为企业资本, 即:将投资收益留在企业作为发展再生产之用, 它与股份公司暂不分红、派息没有本质的区别, 只是公司的注册资本增多了, 但股票的净资产含量减少了。送股只是让股东手中的股票在名义上增加了, 但股东手中股票的总资产含量没有变化, 所有者权益并没有增加, 公司的现金流仍然不变。由于未来在客观存在太多的不确定因素, 企业既有盈利的可能, 也有亏损的可能, 同理, 股权今年是正数, 但明、后年有可能是负数。
另外, 在上市公司中, 送股主要是大股东的炒作行为, 并非中小股东的意愿, 绝大多数的中小股东只能被迫无奈接受送股, 而征收对象却又是这些个人股东, 大股东则以法人股东出现不用征税, 极不公平。
所以, 那种只确定未来盈利的可能, 却不考虑将来亏损可能的抽象行政行为, 是侵害纳税人的“提前征收”属于“制度性侵权”, 可以按《税收征管法》第八十四条办理。《税收征管法》第八十四条规定:“违反法律、行政法规的规定提前征收、延缓征收或者摊派税款的, 由其上级机关或者行政监察机关责令改正, 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分”。
质疑九、对“个人投资企业”税后利润转增股本征税, 是典形的“恶税”行为。是中国改革开放35年, 经济总量世界第二, 而民营企业至今只有华为、沙钢、联想、魏桥、吉利5家进入世界500强, 远低于西方国家, “恶税”是祸首:
首先, 违背国际惯例。在欧美等发达国家, 对企业征收所得税后, 这种情形均不再重复征收所得税。
其次, 中国早已加入WTO组织, 这种情形违反其“国民待遇原则”, 是对民营企业的“税收歧视”, 是削弱民营企业在国际市场竟争力的根源。
再次, 违反市场经济公平原则。在各类性质的投资主体中 (包括有外籍个人股东的外商投资企业) , 以税后利润转增股本都不需要征税。这种情形是限制民营企业发展壮大的“绊脚石”。
最后, 违背十八届三中全会《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》关于“非公有制经济财产权同样不可侵犯”“保证各种所有制经济依法平等使用生产要素、公开公平公正参与市场竞争、同等受到法律保护”“坚持权利平等、机会平等、规则平等, 废除对非公有制经济各种形式的不合理规定”之要求。
公司转投资 篇10
一、成本法转权益法的会计处理思路
成本法转权益法会计处理思路是追溯调整。长期股权投资由成本法转换为权益法核算时,首先终止确认处置部分的长期股权投资成本,然后对剩余股权采用权益法核算进行追溯调整,即将剩余股权视同自取得时即采用权益法核算进行调整。追溯调整的步骤是: ( 1) 对处置后的剩余股权采用权益法进行追溯认定; ( 2) 对剩余股权在原投资日至处置投资日之间应享有的被投资单位实现的净损益中的份额和其他综合收益中的份额及其除净收益、其他综合收益和利润分配外的其他原因导致被投资单位其他所有者权益变动中应享有的份额采用权益法进行追溯认定。
二、成本法转权益法会计处理图解
以色列政府“坐庄”玩转创业投资 篇11
以色列政府在发展国内风险投资中
发挥了积极作用，特别是通过政府股权投资于混合资本，撬动了大量海外投资基金及国内民间资本的进入。当国内的风险投资逐步发展成熟时，政府股权通过出售给民间的方式实现私有化，政府成功从原有权益中退出。以色列通过多方面努力有力推动了政府实施的股权投资计划，促进了国内风险投资的发展。
完善投资法规
为促进创业风险投资活动，以色列政府采取了对高技术投资项目给予投资补贴和减免税等优惠政策，并制定了《投资促进法》，对具有高技术含量和高附加值，在国际市场上具有竞争力的投资项目给予政策倾斜。政府依据区域发展政策，针对不同区域，给予不同程度的投资补贴和减免税政策。
以前，以色列对国内机构投资者介入风险投资有着严格的限制，包括养老金和保险基金。但一直以来，却大力引进美国等国外机构投资基金进入国内风险投资，并取得了一定实效。上世纪90年代，北美及欧洲一些国家的机构投资者在风险投资上投入了3%～5%的资本，而同期以色列机构投资者的投入只占0.2%，他们大量投资国债等安全性较高的产品。而近年来，政府在考虑放松养老金、保险金等机构投资进入风险投资的限制，已立法同意将集合资金投入风险投资基金。工业与贸易部计划利用政府的股权担保来吸引国内机构投资者进入风投。在国家财政预算安排方面，研发支出费用中90%用于参股风险投资基金，以支持引导风险投资的发展。
进行税收激励
一直以来，以色列很少通过直接免税的优惠措施来刺激风险投资，通常，该国的边际税率高达52%。在法律中仅有有限的条款对红利实施优惠资本利得税。2002年7月，一项新的税收政策实施了，国外投资者在国内高科技企业初创期的风险投资中的资本利得税被永久豁免。如今，受税收政策激励，以色列大多数高科技企业的初创期建设，都引入了美国或其他国家的风投资本。同时，以色利政府不限制海外基金在各行业中的投资权益及比例(除银行、保险及国防相关行业)，并且保障这些海外投资公司能够很便利地回收投资收益。为防止资本利得流出多于流入，政府开始实施更为有力的税收激励政策。
对于高科技企业，政府鼓励推行员工持股及股票期权等激励机制，并在税制上做出安排以配合这种激励机制。这种安排包括，税制的高度透明性和优惠税率两个方面。根据一定条件和程序，持股职工可以得到一定程度的资本利得税减免，从而使企业的经营效果与职工的利益更加紧密地挂钩，有效地刺激了管理人员、技术人员以及职工的工作积极性。
政府股权投资计划
推动风险投资最主要的力量是政府股权投资YOZMA计划。为启动风险投资，学习国外有限合伙制，获得国际资本的合作支持，以色列1993年创立了YOZMA基金计划。最初，政府基础资本为1亿美元。基金运作定位于两个方向：其一，用其中8000万美元投资参股私募风险投资基金；其二，用2000万美元直接投资高科技产业。其目的是推动民间基金投资高科技产业的种子期、初创期。政府希望借此建立多元化投资平台，推动风险资本投资高科技企业。
后来，YOZMA基金衍生发展为10个子基金，当时每个子基金规模大约2000万美元，都是由本地投资机构和一个海外机构投资者组成，承诺投资于风险投资的初创期。在这些条件下，以色列政府对子基金注入约40%的投资。对海外投资者，以色列政府用股权担保、税收优惠等手段吸引他们加盟。当国内风险投资逐渐成熟后，政府则主动退出，通过订立的期权价（一般为成本价或仅在成本价上加5%～7%的收益）将手中大部分权益卖出，以达到私有化目的。YOZMA模式最大的特点是通过资本杠杠作用，撬动大量海外资本(特别是美国投资基金)和民间资本投资高科技企业。
几年后，YOZMA基金的资本总额由1亿美元增长到2.5亿美元，成功投资了200多个高科技企业的初创期，为国内风险投资的发展作出了重要贡献。
2002年，以色列工业与贸易部又建立了一个种子基金。这个基金规模不大，只有1100万美元，投资于企业的初创期，目的在于撬动私人资本。政府种子基金一般在风险投资中占50%股份，政府不参与具体经营。5年后，私人投资者将回购政府手中的股份。
构建投资网络
以色列大部分风险资本来自本国及国外富有的个人和家族群体，特别是美国的天使资本。政府将国外天使资本、风险投资基金、机构投资者、跨国公司及个人有效连接起来，形成一个庞大的投资网络。很多以色列风险基金还在美国和欧洲设立了代表处或分公司，帮助寻找共同投资者。这些设在国外的机构，还负责跟踪关注海外技术及市场发展的最新动态。这对发展本土风险投资起到推动作用。
政府为风险投资公司建立了国际科技研究合作与交流的平台，例如：美国～以色列科学与技术委员会；美国～以色列双边工业研究与发展基金会(BIRD)等。据统计，以色列40%在美国NASDAQ上市的企业由BIRD赞助过。
公司转投资 篇12
一、全国股转系统与挂牌公司概述
全国中小企业股份转让系统 (下称“股转系统”, 俗称“新三板”) 是经国务院批准, 依据证券法设立的全国性证券交易场所, 主要为创新型、创业型、成长型中小微企业发展服务, 全国中小企业股份转让系统有限责任公司 (2012年9月在北京成立) 为其运营管理机构。
2012年8月新三板试点从北京中关村扩大至上海张江、天津滨海、武汉东湖。2013年12月国务院下发了《关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》。《决定》指出, 境内符合条件的股份公司均可通过主办券商申请在全国股份转让系统挂牌, 公开转让股份, 进行股权融资、债权融资、资产重组等 (从此扩容至全国) 。申请挂牌的公司应当业务明确、产权清晰、依法规范经营、公司治理健全, 可以尚未盈利, 但须履行信息披露义务, 所披露的信息应当真实、准确、完整。
由于挂牌公司多数是中小微企业, 业绩波动较大、经营风险较高, 需要投资者具备较强的风险识别和承受能力, 股转系统规定了严格的自然人投资者的准入条件 (证券类资产500万元以上) , 正在积极培育和发展机构投资者队伍, 鼓励证券公司、保险公司、证券投资基金、私募股权投资基金、风险投资基金、合格境外机构投资者、企业年金等机构投资者参与市场。股转系统将建成以机构投资者为主体的证券交易场所。
据证券日报报道, 截至2014年6月20日, 股转系统挂牌公司达到800家, 总股本为273.83亿股, 2014年以来成交930笔, 成交15 564.83万股, 成交额为19.43亿元。2014年挂牌公司突破1 000家已无悬念。挂牌公司基本上实现了全行业覆盖, 包括制造业、信息软件服务业、金融业、租赁商务业、农林牧渔、教育业等。其中, 制造业、信息软件服务业和金融业是主力。
2014年5月全国股转系统交易支持平台平稳上线。挂牌股票的协议转让在新交易结算系统成功运行, 做市转让功能已于8月份上线, 竞价方式今后也会推出, 预计股转系统的交易将会趋于活跃, 股东人数将会有较大的增长。
二、股转系统挂牌公司现金分红的重要性
从年报看, 大多数挂牌公司具备现金分红的条件:充足的未分配利润和足够的现金。虽然挂牌条件中没有列出盈利的规定, 但主办券商要履行持续督导义务, 而且由于各种交易方式特别是做市商方式的开通, 交易的活跃, 券商不论出于自身利益还是挂牌公司或投资人的利益, 都会选择优秀的、有成长前景的公司推荐。总之, 中小微企业虽然有较高的经营风险, 但由于挂牌公司是从千万家企业中选出的优秀公司, 多数公司应具备盈利能力和现金分红能力, 但是股东能否获得满意的现金分红, 取决于分红决策的制定。股东参与制定分红决策可能要考虑各种因素, 但首先应有取得合理投资报酬的意识, 应认识到现金分红的重要性。
挂牌公司为非上市公众公司, 股权的交易远不如上市公司活跃, 股东通过股份转让博取差价收益比较难。从目前股东构成来看, 原始股东、董事监事及参与股权激励的核心员工占比较高, 机构投资者和具备资格的“大户”自然人会随着交易的活跃而增加, 长期价值投资应是股转系统挂牌公司投资人的重要投资理念。投资价值的实现来自未来现金流入, 除了不太容易实现的转让收入, 主要就靠现金分红了。因此, 现金分红对挂牌公司股东而言非常重要。
现金股利的发放虽然会减少公司的现金, 但是却有助于减少因过度或低效投资而导致的资源浪费。如果投资等业务所需现金不足, 公司可以通过资本市场从银行借款或发行股票、债券等募集, 这会加强外部对公司的监督和约束, 对管理层改善经营管理, 提高公司的盈余水平也有促进作用。此外, 公司支付现金股利的多少可以从一定程度上反映公司的经营绩效和盈利能力, 进而影响公司的形象。
合理的现金分红, 既要保护股东利益, 又要兼顾公司的投资、发展和盈利, 应有助于树立投资人的投资和持股信心。怎样制定现金分红决策, 制定时需要考虑哪些因素等, 这是本文研究的重点。
三、影响挂牌公司现金分红决策的因素
在2013年11月证监会发布的《上市公司监管指引第3号———上市公司现金分红》中规定, 上市公司董事会应当综合考虑所处行业特点、发展阶段、自身经营模式、盈利水平以及是否有重大资金支出安排等因素, 按照公司章程规定的程序, 分情形提出差异化的现金分红政策。由于股转系统挂牌公司的现金分红指引还没有出台, 为保护投资者权益及促进公司健康发展, 挂牌公司可参照上市公司现金分红指引制定现金分红政策和决策。制定现金分红决策时应考虑的因素主要有:投资人的诉求、公司的盈利能力和现金流量, 公司的筹资能力和偿债能力, 公司的投资支出, 同行业和本公司的分红水平, 分红政策等。
(一) 投资人的诉求
近几年, 随着现金分红政策的陆续发布和不断完善, 在证监会、证券交易所等部门的推动下, 我国上市公司的现金分红水平稳步提升。从上证报发布的《沪市上市公司2012年度现金分红研究报告》看, 2013年沪市公司现金分红水平有较大提升, 合计拟分派现金红利总额6 693亿元, 比2012年5 959亿元增加12.32%。2013年度派现比例在30%以上的公司共有537家, 50%以上的公司共计127家。以2014年4月29日的收盘价计算, 沪市上市公司股息率超过一年定期存款的收益率 (3%) 的公司达100家, 股息率超过5%的公司达39家。股转系统已公布分红预案的多家挂牌公司派现水平也不错。比如维珍创意 (430305) 2013实现净利润1 333.7万元, 每股收益为0.84元, 公司提出的分红预案为每10股送红股9.5股转增0.5股派现1.95元。
在倡导现金分红的大环境下, 投资人对公司现金分红的要求会逐渐增强。价值投资者判断公司投资价值时通常会将股息率与银行一年期定期存款利率对比, 因此公司可以把一年期定期存款利率作为投资者的基本要求来考虑。计算股息率时可以用期末在册股东的出资额之和或者股票市值去除派现数计算。由于挂牌公司多数是中小微企业, 成长性较好, 投资人以原始股东和机构投资者为主, 他们人数少、投资比较理性, 既追求稳健的投资回报, 又关注公司的发展, 所以有不少公司采用派现和送转结合的方式分红来满足投资人的要求。因为送转股份, 只是改变了股东权益的结构并没有减少权益, 不是真正意义的分红, 本文还是主张挂牌公司在征求全体股东意见的基础上优先选择现金分红。
随着机构投资者持股比例的增加, 他们对分红的诉求将会显著影响挂牌公司现金股利的发放水平。通常, 机构投资者比较喜欢持有发放现金股利的股票, 并且派现水平越高, 机构投资者的持股比例往往也越高。可以说, 挂牌公司现金股利的发放情况是机构投资者选持该股的重要参考标准之一。
(二) 公司的盈利能力和现金流量
挂牌公司的盈利水平是衡量其经营业绩的重要指标之一, 盈利能力越强, 就有越多的利润可供分配, 因此, 盈利是公司发放现金股利的基础。一个公司的盈利越多, 越稳定, 则其发放现金股利的可能性和股利支付水平也会越高。判断公司盈利能力时要考虑公司所处的发展阶段及宏观经济环境状况, 进而参考上市公司现金分红指引中的标准, 确定现金分红占净利润的比例。
如果挂牌公司是企业集团的母公司, 在确定利润分配政策时, 虽然从《公司法》角度来看, 母公司法定利润分配基础应该是母公司财务报表上反映的可供分配利润, 但从经济实质角度而言, 因为子公司实质上处于母公司的控制之下, 仅以母公司财务报表上可供分配利润为基础并没有充分反映母公司的实际分配能力, 在不超过母公司可供分配利润总额的前提下, 应充分考虑合并利润表中归属于母公司股东的净利润。
由于损益是按照权责发生制确认的, 现金的收付与收入费用的确认在时间上可能存在差异, 而现金股利的发放是真金白银的流出, 现金流充足的公司可以发放较多的现金股利。挂牌公司可支配的自由现金流量 (经营活动产生的现金流量净额与投资活动耗用的现金流量之差) 是其分红现金的重要来源, 分红占比可参考沪市上市公司近几年的情况 (见下表) 确定。
(三) 公司的筹资能力和偿债能力
挂牌公司的筹资能力和偿债能力会影响其现金流, 从而影响现金分红决策。
实力强大、较为成熟的大公司通常具有较强的筹资能力, 可以选择支付较多的现金股利。而对于那些成立不久或正处于快速发展阶段的公司来说, 筹集资金较困难, 通常会减少现金股利的发放, 这样可以多留存一些, 用于公司未来的发展。负债比率高的公司, 通常会面临较大的偿债压力, 公司发放现金股利, 会降低公司的偿债能力, 加大公司偿债风险。因此债权人为保护自身利益, 在与公司签订契约时, 通常会在公司债券契约、借款合同等合约中加入有关现金股利政策的条款, 以限制公司现金股利的发放。这种情况下, 公司会少发放现金股利, 甚至不发放现金股利。在资本市场成熟有效时, 融资环境相对宽松, 公司可以多发现金股利;如果资本市场的效率低下, 融资环境较差, 可供选择的融资渠道较少, 公司通常会少发或者不发现金股利以增加留存收益。
全国中小企业股份转让系统有限责任公司自成立以来, 不断创新融资方式, 为中小微企业提供小额、快速、按需设计的综合金融服务。挂牌公司可以通过发行股票直接融资, 也可以通过与股转系统开展战略合作的商业银行间接融资。股转系统为挂牌公司提供了一个较好的融资平台, 随着融资环境的不断改善, 挂牌公司可以通过融资缓解资金压力, 不必克扣现金分红。
(四) 公司的投资支出
如果公司准备在未来几年进行大规模的投资或者在公司未来的营运中需要大量的现金支出, 那么公司的现金分红将受到很大的影响。一般情况下, 当公司在未来或者现在有较好的投资机会和项目时, 往往更倾向于低股利发放、高留存收益的股利政策, 以便将大部分收益用于再投资;而如果公司缺乏较好的投资机会, 则往往会选择将较多的收益作为股利发放给投资者。
(五) 同行业和本公司的分红水平
股利政策有明显的行业模式。在成熟行业中公司倾向于将大部分盈利发放现金股利, 这是由于其成长潜力小, 对资金需求弱, 利润也相对稳定。此时将现金股利分给股东, 股东可以将其投入到其他方面, 使资金不在企业内闲置。其典型行业是社会服务业、水电煤油气行业、农林牧渔业、批发零售贸易、运输、仓储业和制造业。与此相反的行业是那些成长快的新兴行业。这主要是因为这些行业发展快, 对资金需求高, 发展潜力大, 这些行业的利润也相对较高, 股东倾向于将资金留在企业内以创造更多利润。其典型行业是信息技术产业、文化传媒产业等。挂牌公司制定分红决策时, 应参考同行业挂牌及上市公司的分红水平, 不宜定的太低。虽然多数挂牌公司是创新、创业型中小微企业, 成长性较好, 能盈利, 而且利润增长的比率较高, 也有些公司由于规模小、业务单一, 抵御风险的能力较差, 当行业不景气等情况发生时, 可能会亏损, 从扩张投资及防御风险的角度看, 留存一定的盈利是必要的, 但是应给投资者基本的现金分红, 以满足投资者的要求。
另外, 为保持分红的连续性和稳定性, 与投资人的分红预期相一致, 制定分红决策时, 应考虑公司往年的分红水平。
(六) 分红政策
根据《非上市公众公司监管指引第3号———章程必备条款》的规定, 挂牌公司的章程中应当载明公司的利润分配制度, 可以就现金分红的具体条件和比例、未分配利润的使用原则等政策做出具体规定。在证监会出台挂牌公司分红政策之前, 挂牌公司可以参考上市公司的指引制定现金分红政策和规划, 作为制定分红决策方案的依据。2013年1月发布的《上海证券交易所上市公司现金分红指引》提供了固定金额政策、固定比率政策、超额股利政策、剩余股利政策四种备选分红政策。而综合了上述几种股利政策的低水平股利加额外股利政策, 由于灵活性高、弹性大, 被广泛采用, 挂牌公司可以参考。现金分红作为回报投资者的重要方式, 在成熟市场中往往占据主导地位。挂牌公司应依照《公司法》、《证券法》和公司章程的规定规范和完善利润分配的内部决策程序和机制, 强化现金分红政策的合理性、稳定性和透明度。
四、挂牌公司现金分红的决策程序及方案制定
(一) 挂牌公司现金分红的决策程序
挂牌公司虽然是公众公司, 但相对于上市公司而言, 股东人数较少, 制定分红方案可征求每位股东的意见, 逐步树立回报股东的责任感, 逐步建立符合自身发展规律的中长期现金股利分配规划。
考虑到主办券商的在股转系统的作用, 挂牌公司可参考下述程序制定现金分红决策:首先, 挂牌公司的董事会应当综合考虑上文列述的各种影响因素拟定分红方案;其次, 独立董事和主办券商指定的负责人就分红方案与每位股东特别是中小股东沟通, 充分听取他们的意见, 提出修改建议;最后, 由全体股东参与的股东大会审议通过。
为什么要强调主办券商的作用呢?因为主办券商有条件联系投资人, 投资人购买挂牌公司股票需要在主办券商开户。主办券商是挂牌公司的推荐单位, 是投资人转让挂牌公司股票的中间人, 采用做市商交易方式的做市商之一, 对挂牌公司有持续督导义务, 非常熟悉挂牌公司, 对其投资价值的认识更专业。这项工作也许可以利用主办券商在股转系统的网络平台开展。
此外, 由于机构投资者是股转系统的重要参与者, 挂牌公司董事会制定现金分红方案时可邀请其机构投资者派人参加。
(二) 挂牌公司现金分红决策方案的制定
由于挂牌公司在股转系统可通过发行股票、债券等进行融资, 随着融资的便利和融资成本的降低, 对当期利润的分配不必再考虑分不分和分多少的问题, 像支付利息给债权人一样, 支付现金股利给股权投资者应当成为常态。
挂牌公司在制定现金分红具体方案时, 应在综合分析公司实际经营发展情况、股东需求和意愿、社会资金成本、外部融资环境等因素的基础上, 充分考虑公司目前及未来盈利规模、现金流量状况、发展所处阶段、项目投资资金需求、银行信贷及债权融资环境等因素, 依据公司的分红政策和规划, 确定现金分红总额。