担保问题

担保问题（共12篇）

担保问题 篇1

摘要：随着国民经济的发展, 我国贷款担保行业管理缺位, 机构自身规模小, 在解决中小企业融资难方面作用有限。担保公司最大的风险就是他所担保的贷款公司或企业无法偿还银行的贷款。通常情况下, 被担保的公司要给担保公司提供反担保的东西。本文主要就中小企业贷款担保问题、风险防范、补偿机制等问题做出探讨。

关键词：贷款担保,风险防范,补偿机制,存在问题

1 中小企业贷款担保行业存在问题

企业贷款担保主要存在的问题有: (1提供贷款担保机构总体数量有限, 难以满足众多融资难的中小企业需求。 (2) 贷款担保机构自身资金规模不大, 能提供的业务数量也有限。 (3) 贷款担保的业务种类不丰富, 难以满足中小企业各类资金需求。 (4) 贷款担保机构的风险防范方式制约了其提供贷款担保的作用。 (5) 贷款担保公司与金融机构的协作不到位, 需要协调。 (6) 资本金补偿制度缺位, 补偿能力有限, 自我抵抗风险的能力很弱。 (7) 相应的政策法规滞后, 这就容易造成担保市场的混乱。

2 担保机构风险防范、补偿机制

2.1 担保机构必须具备必要的资金实力、以抵御风险, 保证信誉

担保机构经营的是风险, 承担的是信用和责任。担保机构要有体现一定实力与规模的注册资本金。要正确认识和对待担保的经济杠杆作用和乘数效应, 慎重研究担保代偿风险和赔付风险的概率, 从而限制担保的最高额度和担保的比例, 以抵御风险, 保证信用。

2.2 要建立健全《国家信用管理体系》以及企业信用风险管理制度

国家信用管理体系, 实际上就是一种社会机制, 它是把各种与信用相关的社会力量有机结合起来, 共同促进信用的完善和发展, 制约和惩罚失信行为, 从而保障社会秩序和市场经济正常地进行和发展。

2.3 建立担保风险监控、补偿机制

(1) 建立风险控制机制。通过加强对担保机构资金的管理, 规范担保行为, 对担保规模和总量实行一定控制, 以求最大限度地降低担保风险 (2) 建立风险监测指标和监控预警系统。在对监测指标进行综合反映的基础上, 利用担保风险监控预警系统, 对可能发生的担保风险进行预测、评估、警示和管理各种风险。 (3) 建立风险补偿机制。是指由于一些不可预见的因素, 致使担保机构在运用风险控制机制和风险预警系统后还无法有效地规避风险而必须采取一定的措施来补偿的一种机制。一是提取担保风险准备金。风险准备金是指从担保收入中提取一定比例的资金, 用于代偿和坏帐处理的一种补偿性资金。 (4) 是建立政府补偿机制。我国的宏观经济政策得以贯彻落实, 取得成效, 离不开微观经济的发展、支撑。中小企业在保证国民经济稳定增长、改善结构、调整机制、拉动民间投资、带动地区经济发展、扩大就业、稳定社会、实现技术创新与成果转让等方面, 均发挥着越来越重要的作用。

3 中小企业贷款担保的途径

中小企业应根据自身情况采用适合的担保方式, 以最低成本获得最有效担保。目前, 除了传统的两证抵押、其他企业保证等担保方式外, 我国中小企业还可考虑通过其他途径获得担保。

3.1 由政府提供担保

政府按一定比例对上述符合条件的商业贷款提供担保。当发生借款者违约时, 贷方只承担担保部分的损失。实际上, 政府担保等于提供了抵押资产的替代品。为了补偿在贷款担保计划中可能遭受的损失, 政府要收取一定保费, 一般小于贷款额的2%。政府担保成本即为违约损失与保费收入之间的差额。利用政府担保的方式, 即可避免政府直接参与私营企业投资决策, 又可培养创新程度高, 发展潜力大的科技型小企业, 带动金融机构投资, 为中小企业创新开拓更广泛的融资渠道。

3.2 由担保公司或基金提供担保

担保公司是经地方政府批准设立的企业法人, 自收自支, 自主经营, 自负盈亏, 因此, 须坚持市场化动作, 资本保值运营, 控制风险等原则。担保公司是解决中小企业担保难问题的有效途径, 只要不乱收费, 保持中小企业可承受的费率标准, 而不是一味加重中小企业的融资成本, 中小企业以担保换资金的愿望将不再是“空中楼阁”。

3.3 从银行获得担保

目前, 我国银行开办的担保业务主要有备用信用证和保函业务。此类贷款的借款人应是已在外汇管理局办理了外商投资企业外汇登记证、资本金已按期足额到位且未减资、撤资的外商投资企业。

3.4 从保险公司获得担保

目前, 保险公司能提供的此类服务一是再保险, 另一种是信用保证保险。两种方式的成本取决于保险人事先对被保险人资信的调查情况。

3.5 从小企业主本人或其主要股东处获得担保

国外银行在对中小企业放款时会要求由小企业的股东或个人资产为企业贷款担保。

4 中小企业贷款担保行业发展对策

4.1 建立市场运行机制

目前, 担保机构大多处于行政管理状态, 背靠政府, 人员也大都由行政、事业单位抽调或兼职, 这种运作方式是绝对不能适应市场经济需要的, 应建立企业化运作方式及内部风险管理体系, 彻底改变行政管理模式, 对参与担保业务调查、检查、监督、决策人员, 须建立考核制度, 明确经济责任和应承担的义务与责任, 落实有效措施, 与个人经济利益挂起钩来, 强化激励机制, 以适应市场经济, 充分调动积极性。

4.2 培育市场, 扩大担保业在社会上的影响力

由于担保机构在我国还处于起步阶段, 人们对担保还普遍感到很陌生。力求通过各种媒介和途径, 大力宣传有关担保业前景和担保知识, 形成全社会理解、重视、支持担保机构的环境, 为担保市场的开拓和发展创造必要社会条件。

4.3 建立适应市场经济需要的服务体系

良好的服务质量是产生信任的必要条件。担保机构应以转变经营机制为基础, 采取多样服务方式, 逐步建立担保机构和企业及区域性金融部门间的互联网、科学管理提高工作效率, 为企业提供方便快捷服务, 使企业对担保机构有全新认识。

4.4 加强培训教育, 提高担保机构人员素质

担保业的发展须有不同专门知识和技能的专业人员, 在对担保对象的调查中需要综合评价被担保企业的经营状况、管理水平、盈利能力等, 写出较为完整的调查分析报告, 对担保业务检查、监督、决策过程中需要相关人员不仅良好的政治素质, 而且需要较高的专业素质。信用社信贷工作做得好坏, 关键取决于信贷员的工作责任和各方面素质。因此这是降低和防范担保贷款风险的最有效的途径。一方面信用社要提高信贷员的政治思想素质, 加强信贷员的职业道德教育和遵纪守法教育以及风险意识教育, 使信贷员真正有危机感、责任感、使命感, 提高信贷员执行规章制度的自觉性。另一方面, 联社要加强信贷员的业务培训和辅导, 重点是让信贷员熟悉《担保法》等有关法律法规, 熟练掌握贷款规范化操作程序, 并运用到贷款管理的实践中去, 从而提高信贷管理工作水平。再一方面, 对信贷员岗位实行竞聘制度。在坚持持证上岗, 定期考核等管理的基础上, 实行竞聘上岗, 从而迫使信贷员勤动脑筋, 多想办法, 竭尽所能把工作做好, 努力降低贷款风险。营造一种外有压力, 内有动力, 充满生机活力的信贷员管理机制。

4.5 建立再担保风险基金

从担保业务的安全角度考虑, 必然存在风险, 担保合同一经订立担保机构就面临风险。这样有必要建立区域性或全国性的再担保风险基金, 这些基金可采取多种方法筹集, 成立再担保风险基金会, 由其根据担保机构开展业务和损失发生的具体情况及具体金额等多种因素给予必要的弥补, 为担保机构能在突发事件出现时, 仍能正常开展工作。目前来看, 中小企业贷款担保在我国还处于起步阶段, 有必要加强这方面的研究工作。这项任务任重而道远。

担保问题 篇2

在经营业务充满风险的情况下，广东华鼎担保却在近年完成大规模扩张。与此同时，为获取更高的利润回报，华鼎及关联的两家担保公司做了大量的“过桥贷款”业务，一般银行续贷要求是企业先还清旧贷，华鼎先用自有资金帮企业还旧贷，等新贷下放后企业再偿还，期间企业需付一定的资金费用，放款期一般为半月之内。华鼎担保总经理黎永棠表示，代偿和过桥贷款垫付滞压的资金已达到4个亿左右。

截至目前，华鼎担保与八九家银行存在合作关系，在保余额29亿元左右。截至去年底，虽然华鼎注册资本金高达7.6亿元，但已经垫付资金量多达5亿至6亿元，而流动资金仅一两亿元。一位接近华鼎担保的人士透露，“华鼎目前是内外交困，银行对担保贷款收紧，通过华鼎担保贷款的部分中小企业经营也出现问题。”华鼎担保整体运转也遇到困难。“担保费高于同行，竞争优势减少；公司代偿率高，累计代偿已经超过1亿元。”上述接近华鼎担保的人士称。

分析人士认为，正是代偿和过桥贷款垫付所带来的资金压力，使得华鼎及关联的两家公司资金链出现问题。

此外，华鼎担保还牵涉到另外两家担保公司。上述接近华鼎担保的人士称，董事长陈奕标除控制华鼎担保以外，实际上还是广东创富融资担保有限公司和中担投资信用担保有限公司的控制人。按照各种渠道公开的数据，华鼎担保、创富担保和中担担保三家公司担保总额，预计接近80亿元，可能涉及多家企业。

据了解，华鼎担保、创富担保和中担担保对客户可能采取了“资金增值服务”合作的方式，占用客户40%—50%的贷款资金。比如客户贷款1000万，担保公司按协议占用400万，该笔钱所有权属于贷款公司，但使用权属于担保公司，担保公司利用这笔资金理财，给贷款公司带来资金增值。而一旦担保公司资金链断裂，贷款公司必然也会受到较大损失。

针对目前担保公司的困局，广东省社科院教授黎友焕表示，“根据我们课题组的调研，大约有20%的担保企业已经出现资金链或业务等方面的问题。”不过，一些担保公司的高管表示，事情也可能没有想象的那么严重，华鼎担保经营模式过于激进才导致如今的结局，很多担保公司资金状况依然较好，华鼎担保或许只是特例。

案例二：浙江省湖州银达担保集资案（2011年12月）

湖州市银达担保有限公司已有股东被警方控制，据传该公司共向社会集资23亿。不过，据当地公安局一工作人员对《每日经济新闻》记者表示，涉案金额约在8亿上下，目前案件正在调查过程中。据了解，银达担保吸收的资金有相当一部分来自湖州八里店镇塘红村和后林村，湖州市区也有部分资金卷入该案，还有部分资金来自织里镇。目前，湖州市经信委已对全市融资担保公司展开“三非”（即非法集资、非法揽储及非法高利放贷）专项检查，已有4家公司上缴经营许可证。

在湖州，担保公司偏离主业，自行集资、揽储和放高利贷的案例并非银达一例。根据湖州市经济和信息化委员会主办的湖州信用担保

网所公布信息，湖州市经信委已对湖州市融资担保公司展开“三非”（即非法集资、非法揽储及非法高利放贷）专项检查。检查发现有部分融资性担保公司经营业绩和相关业务达不到监管部门的要求，包括湖州永盛担保有限公司、湖州宁信担保有限公司、浙江好荣通担保有限公司、湖州宝通担保有限公司。以上担保公司已向政府相关部门上缴经营许可证，湖州市经信委通告注销上述4家担保公司融资性担保公司经营许可证。

案例三：江苏省瑞阳投资担保公司案（2011年11月）

2011年10月19日，江苏瑞阳投资担保公司实际控制人王兵出逃，该担保公司与四家商业银行合作的接近7000万担保信贷或将全部损失。该案件已经上报到江苏省银监局。

在民间高利贷猖狂的诱惑下，王兵利用担保公司从银行取得低息贷款，再以高利贷的形式放贷出去，收取高额利息。据上述人士透露，导致资金链断裂的关键原因是放出的高利贷有好几单贷款逾期无法收回，其中还有较大金额的900万与1000万各一单，此外，王兵炒期货亏损也是资金断裂的部分原因。

事实上，王兵并不是连云港担保公司破产逃跑的最大金额案例，在王兵之前连云港扬帆投资担保有限公司老板吕海明跑路已经闹得满城风雨，上述人士称，连云港担保公司目前跑路的老板估计有六七人了。而且他还称，在连云港多家银行行长甚至参股担保公司，已经有一家国有银行支行行长携款全家跑路。但本报还没能得到进一步信息。

据了解，当地担保公司利用与各分行主任、行长等高层的关系，为银行拉来存款，再从银行取得低息贷款，然后以返点形式给予银行牵线人员，在2个点左右，最后通过高利贷形式流向民间。上述人士举例说，假设经过担保公司从银行贷款100万，要扣留15%-20%的保证金，除了80万收取利息，20%保证金也照常收取利息。除此之外，还要扣除3%的咨询费和3%的好处费等费用，而这些利息几乎占去了企业利润的大半，3%的好处费担保公司将其运作于与银行相关人士合作的操作资金，约返点2%。

南京一家银行人士表示，有的担保公司利用关系，甚至能从银行获得超保证金7倍的贷款金额，导致担保公司放贷金额虚增，最后坏账无法收回，资金崩盘。此外，担保公司的注册资本金也存在虚报现象，而很多银行在与其合作时都睁一只眼闭一只眼。这些事实，正在映射出银行内控缺失和对分、支行管理松散的现状。

案例五：河南盛归来投资担保有限公司案（2011年9月）

在河南，一家名为“盛归来”的投资担保有限公司资金链告急，这是继2011年3月某担保公司1.2亿元客户资金离奇“蒸发”后，又一件在当地产生影响巨大的民间借贷案例。

据了解，“盛归来”成立于2008年10月，业务范围包括“担保、对房地产业的投资、咨询服务”。然而在实际运营中，该公司以18%年息为诱饵，与数千投资者签订“理财合同”，而实则是为该公司旗下房产项目融资输血。随着房地产项目的搁浅，4000多名“投资人”的4亿多元资金一时面临“血本无归”的风险。所幸的是，洛阳市政

我国农村信贷中的担保问题研究 篇3

关键词：农村信贷 融资 担保

长期以来，资金的短缺一直困扰着我国农村经济的发展。商业银行改革后实行自负盈亏的经营模式，对风险大、收益小的农村市场失去了兴趣，逐渐撤出了设在农村的网点，过度集中于城市。同时，正规金融机构受法规局限过多，适用的担保方式单一，且手续复杂，多数农户、农村中小企业不能提供有效担保，金融风险较大，风险、成本与收益不成正比，往往使专业知识欠缺的农民望而生畏，从而造成了农民“贷款难”与金融机构“难贷款”两难并存的局面。为此，政府出台了一系列扶持农村经济发展的新政策和新举措，多次提出要加快农村信用体系建设，建立完善的农村信贷担保体系，在很大程度上解决了担保品缺乏的问题。

一、我国农村信贷融资担保的现状

《中国农村金融调查》的数据显示，目前中国有融入资金需求的农户大约占到了60.6%，但这些想借钱的农户有42%以上没有从正规的金融机构借到钱，即使从正规金融机构贷到款的农户，也有35.6%以上的农户表示这些贷款不能够满足他们的实际需求。截止到2009年6月末，全国新型农村金融机构只有118家（不包括小额贷款公司），全部引入的资本还不到50亿元，吸收的存款只有130亿元，发放的农户贷款55亿元。2008年，所有金融机构涉农贷款余额近7万亿元。

目前，我国农村的主要融资渠道有五个：一是政策性银行信贷（如农业发展银行提供的对农村粮棉油收购、加工企业的信贷业务）；二是商业银行信贷（如农村商业银行、中国农业银行、村镇银行等的信贷业务）；三是农村信用社贷款；四是民间高利借贷；五是民间亲情借贷。正规金融融资和非正规金融融资约各占一半。其中正规金融机构对农村融资的需求，主要通过以担保形式提供贷款。

农村信贷投放中，涉及农村信贷担保的主要法律、法规为《担保法》、《物权法》、《贷款通则》等。与农村信贷担保相关的法律还包括《土地管理法》、《农村土地承包法》的有关条款。目前我国农村信贷担保方式主要为：保证担保、抵押担保和质押担保等。

二、农村信贷融资担保约束的原因

造成我国农村信贷担保困境的主要原因为：农村信贷担保法律体系不健全、农村信贷担保物范围狭窄、农村信用环境薄弱、信贷风险补偿机制不完善等，具体表现在以下几个方面。

1、农村信贷担保法律体系不完善

目前我国尚无一部完全针对农村信贷的法律，甚至针对农村金融的专门法律也没有。针对农村金融和农村信贷实施的法律条文，全部散见于其他各种法律、法规或司法解释里，如现行的《农业法》第四十五条对农村金融规范的原则性规定、第四十六条对农业保险的相关规定，又如现行《担保法》、《物权法》中对担保形式的相关规定等。这些规定或者过于宏观、原则，对农村信贷担保的指导意义不强，或者不具备实际可操作性。分散的法律条文不利于行政管理机构、金融行业、农户在制度框架和政策指导下开展农村信贷工作。

2、农村信贷担保物范围狭窄

“城乡二元制”的农村产权制度特性决定了农村信贷担保物与城市相比，存在范围狭窄、流转困难、抵押权不易实现的困难，严重制约了农村信贷担保产品的創新。这其中具体包括了：法定信贷担保物范围狭窄、担保物变现能力差、配套管理落后。

3、农村信用环境弱化

我国农村信用缺失的现象在一定程度上阻碍了金融机构对农村信贷的投放，主要体现在以下几个方面：农民信用意识缺乏、村镇政府忽视诚信建设。

4、农村信贷风险补偿机制不完善

农村产业及经济实体的特殊性，决定了农村金融较城市金融存在更多的不确定性，风险把控和处置能力更弱，金融机构作为主要的风险承担者，如没有较好的风险补偿分担机制，势必影响、削弱金融机构支农的实力，这也间接成为限制农村信贷担保发展的主要原因。

三、完善农村信贷融资担保体系的对策

“信贷+保险”产品设计的目的是缓解农户“贷款难”的问题，所以在对“信贷+保险”进行产品设计时，应遵循以下基本原则：保险产品应当尽量涵盖影响农户还贷的所有风险，而不能仅仅包含农业保险，同时，保险产品在参保对象、保险期限和保险金额等方面的设计也要与普通的保险产品有所差异。在参保对象上，根据保险经营的大数法则，在推动有贷款需求农户参保的同时，也应该尽量鼓励非贷款农户进行投保，确保保险公司能够有效的分散经营风险；在保险期限上，保险期限应与农户的贷款期限相一致或者更长，以预防当农户无法偿还贷款时，保单仍具有执行风险补偿功能的有效性；在保险金额方面，保险金额应该与农户的贷款金额大致相等或者更高，以保证在农户发生保险事故时，信贷机构能够从保险公司获得足额的贷款本息。具体可以进行如下设计：（一）“信贷+财产保险”形式；（二）“信贷+人身意外伤害保险”形式；（三）“信贷+人寿保险”形式；（四）“信贷+保证保险”形式。

农户“贷款难”和正规金融机构“放款难”的问题一直制约着我国农村经济的发展，农村“信贷+保险”就是在农村金融机构在向农户发放生产贷款时，同步提供相关保险的金融服务方式，通过在农村信贷中引入保险机制，将农户因意外事故、自然灾害等不能如期还贷的违约风险转移，解决农户因无担保和抵押造成的“贷款难”和“放款难”问题。在目前农村金融产品单一、农户抵押担保缺失的情况下，“信贷+保险”理论上有利于丰富金融信贷产品，也可以弥补农户抵押、担保品的不足，提高农民抵御农业生产中各种灾害风险的能力。

参考文献：

[1]杨应杰.农村信贷融资担保困境研究[J].中国农业会计2012年第4期

[2]范宸瀚.农村“信贷+保险”的发展模式研究[J].成都行政学院学报，2012年第1期

[3] 李毅，向党.中小企业信贷融资信用担保缺失研究[J].金融研究，2008年第12期

[4]胡士华，李伟毅.农村信贷融资中的担保约束及其解除[J].农业经济问题，2006 年第2期

上市公司对外担保问题分析 篇4

1986年我国颁布的《民法通则》第89条将担保法明确规定为属于主合同;以法律条文的形式来明确规定担保法的性质, 在我国属首次。回顾历史, 在1990年到1994年间上市公司对外担保行为及互保现象还较为少见。

2005年11月14日证监会、银监会联合修订发布的《关于规范上市公司对外担保行为的通知》规定对上市公司、对外担保的审议机构、对外担保的禁止性规定及信息披露事项等进行了详细的要求, 并对前述两个规范性文件与该通知规定不一致的, 明确要求按照该通知执行。该规范性文件的发布, 对遏制违规担保行为有一定的促进作用, 但对公司对外担保行为的限制, 严重制约了公司的自主经营行为, 妨碍了公司的发展。

2005年新修订的《公司法》规定公司为他人提供担保, 按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的, 不得超过规定的限额。

我国现行的《证券法》并没有明确的条文对上市公司担保予以具体规定。

二、上市公司对外担保存在的问题

(一) 上市公司对外担保种类繁多。上市公司除了为本公司以外的其他企业贷款提供担保, 还为公司的大股东、子公司和同属大股东控制的其他子公司或关联企业提供担保, 而且上市公司为子公司、大股东和参股公司提供的担保占上市公司对外担保的绝大部分。据对外担保沪深两市的调查统计来看就达到了3, 497件, 更为严重的是某些对外担保是与公司没有任何业务往来的。所以, 就我国目前上市公司对外担保的种类来看, 我国上市公司涉及担保的种类是让人难以理解的。

(二) 上市公司对外担保现象普遍。从担保范围来看, 有很大比例的上市公司存在对外担保现象。截至2006年5月, 证券市场上共有1, 376家上市公司, 其中发生担保事件的就有908家, 所占比重为65.99%。这个数字由2000年的5.579%上升到2001年的40.14%, 再上升到2004年的50.53%, 最后在2006年5月达到了65.99%, 这说明现在证券市场上担保发生的越来越频繁, 担保范围也有增大的趋势。

(三) 上市公司违规担保范围广、数额大。上市公司违规担保范围广主要表现在上市公司涉及担保的种类繁多。从担保的业务种类分析, 涉及流动资金贷款担保、信用担保、企业债券发行担保等;从担保的形式分析, 上市公司采用较多的有抵押担保, 即上市公司作为债务人或第三人依法可以抵押的财产作为债券的担保。但是, 我国目前违规担保现象较为严重, 而且金额巨大。从沪深两市交易所发出的定期报告审核函中得到证明:2004年9月29日上证所共向上市公司发出了131份定期报告审核意见函中有180家沪市上市公司存在违规担保情况, 涉及的总金额达279.98亿元, 违规担保的金额占上市公司担保总额的26.72%;如此之多的担保成为上市公司的财务“隐性杀手”。

(四) 上市公司为大股东提供担保的现象非常严重。当前发生的许多案例与事实证明, 许多上市公司运用偷梁换柱的手段来达到为股东进行担保的目的, 且绝大多数是为大股东提供担保。2005年上市公司对外担保已经有1, 185件, 涉及金额约有560亿元。1, 185件中有770件是为大股东提供的担保, 占所有担保事件的比重高达65%左右。变相担保也是上市公司为大股东提供担保的一种手段。例如, 宏图高科 (600122) 为ST纵横 (600862) 的大股东江苏技术进出口公司提供担保, ST纵横又为宏图高科提供反担保, 这就是上市公司经常采用的连环担保手段以换取为大股东提供担保。我国证券市场的许多案例说明上市公司已经成为名副其实的大股东的“担保机”。

(五) 上市公司互为担保的现象非常明显。“近年来, 上市公司互保频繁, 形成了典型的担保链和担保圈。”互相担保的方式在我国的上市公司对外担保的一些案例中较为普遍。这种现象形成了纵横交错的“担保圈”链条, 经常“圈中有链, 链中有圈”, 使“担保圈”越来越大, “担保链”越拉越长。“在上市公司担保圈中, 最为著名的有‘深圳圈’、‘上海圈’等。”

(六) 上市公司的担保信息不健全。上市公司由于担心自身企业受到影响等原因, 在对外担保事项的公开披露中, 对一些重大的担保因素没有进行客观的披露, 实行消极的态度。譬如, 许多公司对外担保的方式没有透明化;没有具体说明是物质的担保还是人的担保形式;是一般保证还是连带责任担保, 到因为对外担保而被要求承担连带责任时才对公司的担保行为进行披露。担保信息的不对称将给投资人造成较大的损失, 给证券市场形成一定的冲突, 也给证券市场埋下无穷的隐患。

三、上市公司违规担保原因分析

(一) 上市公司治理结构不健全, 担保制度严重缺失。中国上市公司普遍存在的治理机制不健全、内部控制制度弱化、严重的内部人控制现象, 使得公司内部的个别实权人物独揽担保的实权。譬如, 有的公司董事长和总经理一人说了算, 他们为了个人的利益, 不经过任何程序对外提供巨额担保, 给公司将会造成巨大的经济损失, 严重的还将会使上司公司面临倒闭的后果。从目前我国的担保法律体系来看, 有关担保责任的法律法规还不够健全, 对于恶意担保和滥用职权非法担保或恶意隐瞒相关信息给上市公司造成巨大损失的, 当事人或当权人几乎不承担民事责任和刑事责任。

(二) 违规成本远远小于违规收益, 处罚力度较小。上市公司对外提供违规担保获得的报酬是远大于违规收益的。按《通知》规定, 上市公司及董事、监事、经理等高级管理人员违反规定, 中国证监会将责令整改, 依法予以处理, 并自发现存在违规行为起12个月内不予受理其再融资申请。这个规定让上市公司有机可乘, 处罚只停留在12个月内不能再融资, 力度还远远不够, 难以达到彻底治理违规担保目的, 违规担保收益远大于违规成本。否则, 难以遏制上市公司的违规担保。

(三) 银行业自身结构不完善, 缺乏必要的监督与管理。银行在上市公司对外担保中的作用也是不可忽视的。“在某种程度上, 银行在恶意担保中的责任应该更大, 它是结果发生的前提。”上市公司对外提供担保, 银行一般不会去管担保人与债务人之间是否存在关联关系, 甚至都不调查上市公司是否具有担保的能力。银行这种视而不见的做法, 不但使上市公司违规担保现象更加的泛滥, 而且也会因担保而承担带来的苦果。

四、完善上市公司对外担保监管的建议

(一) 加强上市公司财务管理。“在我国经济转轨时期和特殊资本市场环境下, 担保问题由来已久, 并具有不同的阶段特征。”因为企业对外担保的经济行为不是常常发生的, 所以企业对内部制度的一些规章制度涉及此方面的极少。很多企业认为对外担保只是提供企业一个章而已, 也不发生实际支付。因此, 加强上市公司对外担保的财务管理, 对保证会计核算的真实性、最大限度保证公司经营的稳定性、维护会计纪律、促使公司对外担保工作合法有效地进行等具有重大深远的影响。

1、完善公司内部治理结构。上市公司要完善内部治理结构, 也就是要完善公司的管理控制制度。“管理控制制度就是公司在制定计划和决策控制过程中去帮助和调整公司的一种手段。”上市公司要杜绝随意过度对外提供担保, 坚决杜绝上市公司被大股东所操纵。所以, 必须提高上市公司董事会的素质, 建立一套科学完善的规章制度和管理制度, 严格地按照《通知》的有关规定, 即上市公司没有经股东大会批准不得对外提供担保, 要杜绝越权对外担保的现象, 明确董事会对外担保的权限。

2、优化股权结构。为了避免公司的控股股东为了自身的利益而损害上市公司的利益, 通过优化股权来对控股股权的限制, 可发挥独立董事的作用, 实行流通股东投票表决制度等有效地制衡市场, 维护上市公司自身的权利。

3、上市公司要在公司内部建立完善的内控和决策审批程序。上市公司要严格按照我国有关法律的规定, 按照程序来进行对外担保, 保证决策的透明度和信息传递的及时性。政府主管部门应充分发挥其职能, 对上市公司对外担保信息披露的及时性、全面性, 每一笔担保后公司的累计对外担保余额是多少, 累计担保额有没有超出规定的量化指标, 上市公司信息披露具体的负责人, 信息披露审核部门负责人, 各相关人员违反信息披露的责任做出明确具体的规定, 对违反对外担保信息披露的责任人做出严肃处理。

(二) 完善有关法律法规

1、应该规定上市公司的担保期限约定不宜过长。例如, 有的公司对外担保的时间竟达到15年的时间, 谁能知道企业15年后发展成什么样, 而且时间越长法律保护也就越困难。所以, 对外担保时间不能太长, 我们的法律应该规定上市公司对外担保期限, 如《合同法》规定:一般的诉讼时效为两年, 上市公司对外提供担保可以与这一规定保持一致。

2、加强对在保项目的监督与管理。如果上市公司对在保项目不了解就对外提供担保, 这样会对公司的财务资金带来极大的风险, 若对担保项目不了解容易让被担保方有机可乘。所以, 上市公司对外提供了担保, 就可以随时介入受保企业的治理, 向受保单位派驻财务总监等来随时对在保项目实行监督与管理, 这样有助于了解本公司承担的潜在风险。

3、加强信息披露。要规范上市公司对外担保行为, 就要加强信息披露, 增强市场约束。要明确披露所提供的具体担保方式, 是物的担保还是质的担保, 是一般责任还是连带责任。披露应遵循实质重于形式的原则。上市公司对外的日常经营活动中, 如果发生重大事件, 当今世界和一些地区立法的要求是:立刻对社会公众披露。如果上市公司故意隐瞒担保信息, 将追究有关责任人的民事和刑事责任。

4、正确发挥银行在担保中的积极作用。上市公司对外担保也会涉及到银行, 《通知》规定:“各银行金融机构必须严格依据我国有关的法律法规, 加强对上市公司担保贷款申请的审查, 切实防范相关的信贷, 并及时将贷款、担保信息登录征信系统。”所以, 对公司的财务、资信、经营、负债等一系列状况, 银行有责任、有义务对这些情况进行必要的调查, 因为银行作为提供贷款的商业机构, 也要防范上市公司对外担保风险的产生。

摘要：上市公司担保是建立在信用基础之上的正常经济行为, 如应用得当, 既能促进信用交易主体之间的资金融通, 又能促使债权人、债务人和担保方实现多赢。由于社会信用体系的缺失、银行信贷制度的缺陷以及不合理的股权机构和薄弱的公司管理机制等因素的共同作用, 导致了违规担保、转嫁担保、恶意担保现象层出不穷, 成为证券市场发展的阻力。本文就上市公司担保存在的主要问题进行分析, 并提出对策建议。

关键词：上市公司,对外担保,公司监管

参考文献

[1]陈世文, 熊建设, 吴静.试论上市公司对外担保的风险及规避方法[J].中国市场, 2009.13.

[2]郑玉忠.上市公司对外担保的风险与防范[N].山东工商学院学报, 2007.5.

[3]王凡.上市公司担保问题及对策[M].机械工业出版社, 2007.4.

[4]郑维.上市公司对外担保存在的问题及对策[J].商业现代化, 2007.5s.

带着问题学担保法 篇5

单选题

1.依法应办理抵押登记的，抵押权的生效时间为（）。√

A 抵押交付之日

B 登记之日

C 签订之日

D 当事人协商之日

正确答案： B 2.下列财产中，不得抵押的是()。√

A 土地所有权

B 抵押人所有的房屋

C 抵押人所有的机器

D 在建工程

正确答案： A 3.按照担保法的规定，下列合同中，可以附最高额抵押合同的是()A 运输合同

B 借款合同

C 委托合同

D 合伙合同

正确答案： B 4.依照我国担保法的规定，下列财产中，可以抵押的是()。√

A 某大学的小汽车

B 自留山

C 某大学的教学楼

D 宅基地使用权

正确答案： A

。√ 5.甲因向乙借款将自己的汽车抵押与乙，并办理了抵押登记，后甲因向丙借款，又将自己的汽车出质给丙。现甲无力还款，对该车，乙欲行使抵押权，丙欲行使质权，并引起纠纷。下列选项正确的是()。× A B C D 乙的抵押权优于丙的质权受偿

丙的质权优于乙的抵押权受偿

乙的抵押权与丙的质权按比例同时受偿

乙的抵押权与丙的质权谁先受偿应由他们抓阄决定

正确答案： B 6.甲向乙借款并将自己的房子抵押给乙，并办理了抵押登记。抵押后甲又将该房屋出租给丙，因甲无力还款，乙欲行使抵押权。下列表述正确的是()。√

A B C D 甲与丙之间的租赁合同不具有效力，因为该房已抵押给乙

甲与丙之间的租赁合同具有效力，抵押权行使后租赁合同对新的受让人具有效力

甲与丙之间的租赁合同具有效力，但抵押权行使后租赁合同对新的受让人不具有效力

甲与丙之间的租赁合同效力未定

正确答案： C 多选题

7.下列不可以作为保证人的有（）√

A B C D 具有代为清偿能力的公民

国家机关

医院

企业的分支机构

正确答案： B C D 8.下列可以作为抵押物的财产（）。√

A B C D 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山的土地使用权

抵押人所有的房屋和其他地上定着物

抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具

土地所有权 正确答案： A B C 9.根据《中华人民共和国担保法》规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，抵押合同以登记生效的，下列哪种清偿顺序不正确的是？（）√

A B C D 按照抵押物登记的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿

按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿

按照起诉时间先后清偿

按债权比例清偿

正确答案： B C D 10.在保证合同中，什么情况下保证人不承担民事责任？（）√

A B C D 主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的

主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的保证人不知道属借新还旧贷款的

企业为内部股东提供担保，只有董事会同意的

正确答案： A B C D 11.设定抵押权对应注意的主要事项是什么？（）√

A B C D 注意税收优先权

建设工程价款优先权

抵押物是否已经租赁

抵押物主从物现状

正确答案： A B C D 判断题

12.一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起3个月 √

正确

错误

正确答案： 错误

13.当事人以《担保法》第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。√ 正确

错误

正确答案： 错误

14.以出让方式取得的国有土地使用权可以单独抵押。√

正确

错误

正确答案： 正确

15.根据《物权法》的规定，抵押权人应在诉讼时效期限届满后的两年内行使抵押物权。√

正确

错误

担保问题 篇6

【关键词】创新；小额担保贷款；管理模式问题

一、引言

小额担保贷款是为我国下岗人员自主创业、再就业所出台的政策性业务，在出台后发挥了较大的作用。而在社会形势的变化下，该项工作在开展中也陆续出现了一定的问题。为了能够使其在新社会形势下也能够发挥作用，就需要能够做好管理模式的积极创新。

二、小额担保贷款模式创新

1.加强部门协调

在工作开展中，要做好不同部门的协调，对于各级财政、金融以及劳动保障部门，要对现有协调机制进行积极的完善，在各部门加强沟通的情况下形成合力。对于不同担保机构，在实际工作开展中也需要能够财政以及金融部门进行协调，对小贷联席会议作用充分发挥。在做好日常工作遇到问题、困难研究解决的同时对工作主动性进行提升：第一，银行方面。不能因借口风险规避而减少或者拒绝贷款发放，对于银行以及担保机构，可以按照2：8的比例对贷款风险进行共同承担。具体方式上，可以提出以存款带动贷款的方案，即政府向承办银行对财政性存款进行增加、承办银行承诺对一定比例的小额贷款进行发放，以财政存款派生贷款收益对银行小贷发放可能造成的损失进行弥补。通过该种方式的应用，则能够在对银行方利益进行考虑的同时对小贷的发放范围进行了保证；第二，劳动部门方面，也要将该项工作纳入到议事日程当中，即将小贷工作同社会保障政策相结合、将信用意识同创业辅导相结合，以此帮助担保以及银行机构能够把好审批关；第三，小贷基层单位如社区、担保公司以及街道等，更是对该项工作的顺利开展具有重要的意义。对此，需要对社会、街道以及区县小贷网络进行积极完善，在对各自职责做好明确的同时做好工作环节把握。

2.向劳动密集型企业倾斜

就我国目前形势看来，在今后一定时期内就业形势依然严峻，通过对创业的促进对就业进行带动，对于我国整体就业压力的缓解具有积极的现实意义。从各国家经验看来，鼓励劳动者以自主创业的方式对就业压力进行缓解可以说是十分有效的一种方式。为了鼓励有更多的人员能够参与到创业培训当中，则可以对更多的优惠措施进行应用，如对于在社区内参加创业培训、完成创业计划书人员申请小贷等，担保机构可以对反担保进行免除。大学生创业项目方面，在经过细致考察各项要求符合后，则可以对信用贷款进行发放。

3.营造信用环境

信用是开展小贷工作中非常重要的一项内容，为了能够对良好的信用环境进行营造，则需要从以下方面入手：第一，对通过小贷自主创业，具有较好信誉且获得一定成效的失业人员，应当及时进行奖励与表彰，并给予其一定的优惠以及鼓励政策继续加强扶持工作；第二，建立小贷用户档案，通过该种方式对个人信用管理工作进行加强。对于存在恶意拖欠情况的人员，要对其信用情况进行披露，并在失业证、低保、工商年检等方面进行暂时性冻结，直至其对全部贷款归还为止。

4.人性化还款方式

对于大多数失业人员来说，其所从事的都是微利项目，不仅投资回收期长、利润空间也相对较小，即使其有还款方面的意愿，要想对贷款进行一次性的還清，也存在较大的困难。对于此种情况，就需要能够以灵活的方式对还款方式进行设计：如果其条件能够满足展期要求，则需要按照相关规定进行展期办理；如果条件不能够符合展期条件、且目前难以一次性还款，则可以按照分期的方式还款，超出利息部分自己负担。通过该种方式的应用，则能够对失业人员的还款压力进行减轻，不会对其经营项目产生过大的影响，且在担保机构工作安全以及积极性方面也具有有效的提升。

5.加强司法部门支持

对于担保机构在小额担保贷款代偿后的追偿工作中，将面临着诉讼、律师以及执行等多种复杂法律程序，不仅对于担保机构来说是一种非常大的负担，其也将因此严重影响到工作精力。为了能够提升追偿工作开展效率、对担保公司费用进行减少，则可以由政府出面同法院进行沟通，其具体操作方式有：第一，以政府指令方式对其部分诉讼、执行以及律师费用进行减免；第二，以支付令的方式对诉讼流程进行代替，对担保机构同当地法院的联动机制进行建立。如果案件符合诉讼条件，则不需要对律师进行聘请，法院将直接按照支付令的方式对欠款追讨进行执行，对于担保机构来说，仅仅需要对基本的执行费进行承担即可。在该种情况下，不仅能够获得较好的追偿效果，对于担保机构的精力、经费压力也是较大的减轻。而对于下岗失业人员也不会对其形成新的债务负担。

三、结束语

小额担保贷款是现今我国缓解就业压力的一项重要方式。在上文中，我们对创新小额担保贷款管理模式问题进行了一定的研究，需要在实际工作开展中能够把握重点，以科学创新方式的应用更好的发挥小额担保贷款作用。

参考文献：

[1]张琴，赵丙奇.中小企业互联担保贷款风险控制研究——基于次序贷款与非次序贷款的比较分析[J].社会科学战线.2016（02）：144-145.

[2]张世俭.对就业中小额担保贷款的思考[J].职业.2015（34）：277-279.

论产业集群融资与担保授信问题 篇7

一、产业集群融资优势、融资功效与作用

产业集群内企业在融资方面所具有的通畅性和便捷性, 一方面可以作为集群经济优越性的又一佐证;同时也为我们解决中小、微型企业融资难这一制约其发展的普遍难题提供了一种全新的思路。而产业集群融资的优势可以归纳为以下三个方面:第一是, 从产业集群的竞争优势角度分析, 集群本身为中小、微型企业提供了良好的发展环境和机制。集群内中小、微型企业关联度的紧密使得融资成为可能, 而且产业价值链的形成有助于减少企业的资金链需求额度;此外, 集群化有助于群内中小、微型企业获得政府的财税支持以及吸引外延投资。

第二是, 集群内特有的信任机制对商业信用具有促进增级作用。在我国目前的金融环境下, 商业信用的扩张运用作为对银行等金融服务的有效补充, 可以优化集群内中小、微型企业的资金效率使之商业信用与资金效率呈正相关。

第三是, 从银行、担保公司等金融机构的角度分析, 集群的存在增加了借贷者以及保证人三者之间的信息对称性, 具有减少审查监管成本、优化信贷交易结构或费率、提高社会整体效益的多重效用。

国外学者在实证分析的基础上比较了集群内外企业在融资绩效方面的差异, 认为企业集群的地区根植性在解决信用问题上的优势使得集群内企业的融资条件要优于外部企业。实证还表明, 同行业的集群企业比非集群企业的融资条件要好, 融资成本较低;集群企业的债务成本平均约7.84%, 而非集群企业则为8.03%;集群内企业支付利息总额占其经营利润的比重为29.52%, 而非集群企业的同类指标为31.78%。综上所述, 集群金融服务的功效与作用主要体现在以下三个方面:

1. 能够有效地减少信息不对称问题

在产业集群内部, 企业组织之间以及人际之间的交流和接触频繁;强化了信息的流动性或透明性, 使信息传播的渠道更为通畅。单个的企业能够通过更多的渠道低成本地向外界传播信息, 又由于其地理的毗邻性, 银行、担保公司等金融机构可以有效地利用这些信息传播渠道。集群内的信息集聚与扩散效应使金融机构在搜寻信息的过程中形成规模和比照效益, 即节约了信息收集成本和监管成本, 又控制了单一的个案或有风险。

2. 降低了银行直接授信或担保授信风险

首先, 产业集群内企业的地域“根植性”大大减少了违约率。一方面集群内中小、微型企业 (包括业户) 是通过专业化的分工和协作紧密地结合在一起的, 并由特殊的社会网络相维系;依赖于集群专业化市场、协作配套商和熟悉的客户, 其迁移或抽出的机会成本高;同时较强的专业化也无可避免地带来较高的转换成本, 使集群内企业面临较高的退出壁垒。另一方面企业作为产业链上的一个环节, 如果有违约行为其信息会迅速在上、下游及同行间传播;由于集群内企业间的交易是以信用为纽带, 信誉不好的企业交易成本高且在集群内很难长期生存。在这样的特殊环境和条件下, 企业 (包括业户) 与银行或担保公司间比较容易建立起稳固、持久的合作关系并努力实现多赢。

其次, 能够实现风险分散性和对整体风险的可预测性。一方面银行或通过担保公司提供保证给集群内的中小、微型企业群贷款授信, 依据大数法则坏账比例会是一个较相对稳定的值;而且银行和担保公司在同类企业中可以从容地比对并选择, 对企业资金的需求额度、期限、频度等更容易掌握, 因而能使银行和担保公司降低其经营风险。另一方面集群内的信贷风险在整体上可以表现为一个产业或行业的风险, 而产业发展有其自身的特殊规律或周期性, 即产业风险具有一定的可预测性;集群内企业相对于单个企业发生变异的偏离系数要小得多, 这就为预测和控制风险提供了系统性技术支撑。

最后, 极易变现且通畅的经营租赁权、各类产权、企业股权、专属设备与器具、商品存货等之转让活跃市场为信贷风险提供了事后弥补的完善机制。集群中的中小、微型企业群围绕着同一类别产品或关联商品系列发展, 许多专业性的抵、质押标的在集群内部比较容易体现其价值并得以变现;在中小、微型企业无力偿还贷款时, 银行或担保公司可以将这些抵质押物予以处置, 并直接出售、转让或拍卖给集群内的其他关联企业。

3、能够扩大银行、担保公司等金融服务业的经营范围并增加其收益

银行和担保公司通过对集群内的众多中小、微型企业 (包括业户) 提供担保授信可以取得规模效益。集群在带来融资环境的优化和融资效率提高的同时, 集群内企业相互间密切联系, 通过同业拆借、延缓支付等手段, 使资金在产业价值链上产生放大效应;而通过商业银行和担保机构货币融通的进一步放大乘数, 资金会得到更加有效的利用。从而能够促使其企业集群或经营集约群经济跨越式发展, 并最终增加银行和担保公司的整体经营效益。

二、集群内担保授信模式的选择与应用

我国目前银行业的融资制度安排仍无法充分满足集群内中小、微型企业 (包括业户) 快速增长的资金需求, 更无法充分地体现集群融资之潜在优势。那么如何有效地构建起对产业集群、经营集约群内的企业组织, 尤其是中小、微型企业 (包括业户) 的金融服务模式, 这是我们金融理论和实务工作者所面临且需亟待解决的课题。对担保机构而言, 我们认为有以下三种担保融资模式可供选择:

1. 连坐互保式担保授信模式

连坐互保式担保授信是指集群内的各类企业 (注:主要是中小、微型企业群, 也包括业户) 以联合互保作为反担保措施, 由担保公司核定额度后提供信用保证, 并由银行在担保额度内分别予以贷款授信的一种融资方式。

其可行性在于集群内各类企业或业主早已自发形成了密切的生产、经营协作和商业信用关系, 为联合互助的反担保行为奠定了客观经济基础。同时由于集群内各类企业或业主之间存在着利益上的关联性且彼此相互了解, 有助于形成严格的监督机制和信用维护机制;并从整体上增强了集群企业的信用等级和经济地位。

关于其具体操作方法或运作模式, 可以依托行业协会组织实施也可以借鉴意大利互助担保形式, 即通过建立“互助担保基金”方式予以实施;或者以自愿组合的连坐互保方式进行。对于担保公司而言, 这一切都属于第三人反担保措施的应用范畴, 只是以集约互保的形式出现, 是担保实践中的一种创新。

2. 集群内常规担保授信综合应用模式

如上所言, 集群内中小、微型企业 (包括业户) 是通过专业化的分工和协作紧密地结合在一起, 并由特殊的社会网络相维系;依赖于集群专业化市场、协作配套商和熟悉的客户群, 使集群内企业面临较高的退出壁垒。同时, 企业作为产业或经营链上的一个环节, 如果有违约行为其信息会在其上、下游及同行间迅速传播, 信誉不好的企业交易成本高, 在集群内很难生存。这样, 就为在集群内开展常规担保授信业务提供了更广阔的空间;其反担保措施的设定选择就更加游刃有余, 风险控制的外在环境和内因支撑力就更加有效。

担保公司与银行合作可以单项地开展常规式担保授信业务。诸如:流动资金担保贷款、项目 (设备) 投资担保贷款、个人 (业户) 经营担保贷款、票据业务担保授信、商业承兑汇票贴现担保授信、信用证担保授信、交易履约担保、保证金/预付款担保、佣金担保、融资租赁担保授信、经营租赁担保、汽车按揭担保贷款等担保授信业务。

3. 以小额贷款公司为平台的担保授信模式

产业集群或经营集约群内的各类企业或业主可以发起组建集群内融资机构, 即小额贷款公司。小额贷款公司在实行法人治理结构的同时, 可以并行采取会员制;各会员单位 (或业户) 按经营规模或注册资本的一定比例、一定期限交纳会费形成风险补偿基金;会员自身已交的会费在借贷时可以作为应付利息的抵减额, 并且会员单位 (或业户可优先和优惠取得各项担保贷款授信服务。这种模式有些类似于温州民间融资中的各种“协会”, 但比它的外延更大;会员之间的互助借贷规模毕竟有限, 而小额贷款公司的资金平台能够从根本上解决资金量制约的瓶颈。一般都是由大中型企业牵头和参股的小额贷款公司, 可以承载并辅助金融机构的融资功能;依据集群内资金需求的规模, 小额贷款公司可以及时增加注册资本;同时按照现行制度的规定可以通过从银行再融资的手段, 放大净资产50%的信贷规模。例如某小额贷款公司的注册资本为1亿元人民币, 那么它就有可能从银行取得批发贷款5 000万元;最终达到投放贷款或票据贴现等信贷余额为1.5亿元人民币, 即具有1.5倍的资金放大效应。

以小额贷款公司为平台的担保授信模式在实际经营运作中应该体现“三性”:即便捷性、短期性和流动性。其“三性”的要求是商业银行难以践行的, 由于商业银行的管理体制和“抓大放小”的思维惯性;对中小、微型企业 (或业户) 的信贷经营与管理, 一直是商业银行持久探索并尝试的棘荆领域, 但最终可能被小额贷款公司与担保公司的有效合作所取代。

三、集群内担保授信的机制完善与风险规避

1. 集群信任环境的培育与信贷机制完善

一般而言, 集群内自然生成信任机制。集群内各类企业 (或业户) 相互合作并相互信任, 这也是集群融资优势的根本源泉。那么如何持续培育信任文化并有效地在集群内对中小、微型企业 (包括业主) 开展担保授信业务呢?我们认为应该从以下三个方面进行:

第一, 结合“供应链金融”的思路, 设计出一套切合实际而又行之有效的“1+N即大企业+中小、微型企业 (业户) 群”的担保贷款授信模式。以集群融资思想为“点”, 以供应链金融的框架为“线”, 点线结合、融为一体;即体现了集群融资的信任文化特征, 又体现了供应链金融的有效链接功能;使信任+链接+保证措施三者一体化, 附之必要的反担保应对措施, 达到金融服务的最优化设计状态。

第二, 集群社会关系网络为隐形经济资源提供了传播的渠道, 给密切联系的空间或地域带来了信息互播的优势。因此, 各级地方政府或产业集群的管理机构应当更多地鼓励、扶持集群内企业与金融机构、企业与业户、企业与其他组织以及企业 (业户) 间建立广泛地联系;通过各种形式的交流、互动、宣传等提高其合作和依存度, 为经济信息的传播扩散、信任培养提供支撑, 并提高集群的外在竞争力。使集群“内在信增、外在增信、金融通畅、交易繁荣、经济发展”。

第三, 担保机构应该在产业集群的金融服务方面有所作为。由于集群内企业 (或业户) 共同存在着一个特点, 即普遍存在着抵、质押物不充分或不规范的瓶颈问题 (注:相对于银行而言) 。而仓单质押、专属设备抵押、经营租赁权质押、中小、微型企业 (业户) 互保等担保措施银行又难以染指, 这就为担保公司的直接介入提供了生存舞台与发展空间。即依托产业集群内的信任文化基础, 结合仓单质押、专属设备抵押、经营租赁权质押、应收账款质押、股权质押、中小、微型企业 (业户) 互保等反担保措施, 有效地开展担保授信业务;并与商业银行、村镇银行、小额贷款公司、融资租赁公司、财务公司和投资公司等金融机构紧密合作, 努力开辟担保业美好而灿烂的明天。

2. 对集群内企业 (或业主) 担保授信的整体风险规避

对产业集群的担保授信活动也同时伴随着它的天然风险, 如对产业或行业风险敏感性与传递性的凸显, 我们从石家庄三鹿奶粉事件导致中国乳品市场的整体灾难就可窥见一斑。集群内的中小、微型企业 (包括业主) 分布在产业链条和经营链条的各个环节上, 供给链和价值链将它们有机地关联起来, 企业个体的发展与集群整体的发展之间就形成了较强的相关性或依附性。这样, 企业 (或业户) 个体的风险就部分地转化为集群的整体风险, 而集群的风险又在很大程度上体现为集群所处行业领域的外在风险。因此, 对于担保公司等金融服务机构来说, 对集群产业、行业风险的预测和监控将是一大挑战。商业银行、担保公司、小额贷款公司等金融机构应加强行业风险预警分析, 并建立起切实可行的信贷授信监控和退出机制。

那么, 如何控制和规避对集群内各类企业 (或业主) 担保授信的整体风险呢?首先, 要从集群内在竞争力变化的动态角度来把握集群的整体授信风险。其次, 需要注意的是集群内部建立在共同文化基础上的信任和承诺关系将使企业的资信状况具有隐蔽性或美化性, 可能增大集群内部的间接融资风险;这就需要强化担保公司的保中管理与实施严格的信贷资金监管政策。第三, 积极牵引、游说并敦促属地管理机关配套完善集群内的各类中介服务机构, 如会计师事务所、律师事务所、资产评估事务所、代理记账公司等;为集群内的担保授信活动提供良好的外在金融生态环境。这一切举措应当引起我们担保机构的深度关注!

摘要：本文诠释了产业集群的概念, 明确了产业集群融资的优势、融资功效与作用, 并论证了集群内担保授信模式的选择与应用以及集群内担保授信的机制完善与风险规避问题;仅供金融界理论与实务工作者予以商榷。

独立担保合同法律实务问题探析 篇8

1独立担保合同的重要特征

实务界和理论界所谓的独立担保一般具有以下一些表述: “本担保合同不因主合同的无效而无效”、“本担保合同为无条件、不可撤销的担保”。在不同的法律文件、学者著作以及不同的国家对于独立担保都有着不同的表述,例如称之为 “见单即付”的担保。根据 《见索即付担保统一规则指南》,独立担保具体指的是 “一方对另一方负有的在其凭书面请求或规定的单据请求时,向其支付一定数额或不超过一定数额的款项的承诺”。然而独立担保的独立性却没有得到有效的体现。

要对独立担保进行全面的定义,就应该理清主债权和担保的关系。独立担保与被担保债权之间的从属关系是不存在的,而是由担保人的特别承诺而产生的。一般情况下,担保合同属于一种从合同,也就是当主合同失效时,担保合同也应该失效。但是独立担保的本质特征正在于其具有独立性, 并不会因为主合同的失效而失效。主合同与担保合同之间的从属关系是不存在的,这也导致了独立担保合同的特征有别于一般性的担保合同。

1.1从履行的角度,主债权和独立担保没有从属性

从履行的角度来看,普通担保合同具有从属性,但是这种从属性在独立担保合同中是不存在的,即使主债权被撤销或者无效,担保人也难以摆脱相应的担保责任,必须对其进行履行。

1.2主债权和独立担保之间不存在特定上的从属性

对于一般担保合同而言,只有特定的标的需要担保人承担担保责任。担保人的免责事由包括主合同的修改、未经担保人同意的债务转让等。对于独立担保而言,即使债务人和债权人对主合同进行修改,或者在债权人的许可下债务人对债务进行了转让,独立担保人也不能免除担保责任。只要符合独立担保的约定,担保责任就必须由债权人来承担。

1.3从抗辩权的角度,主债权和独立担保之间不存在从属性

在一般担保合同中,债务人和担保人的抗辩权是同等的。然而这种同等的抗辩权在独立担保中是不成立的。即使因为债务人的抗辩权的原因,无须债务人承担相应的清偿责任,只要与独立担保的约定不符合,担保责任就仍然由债权人承担。

独立担保的上述特征都是由其独立性而产生的,而上述特征也是对独立担保的独立性的具体阐述。因此要对独立担保进行衡量,就应该从主债权和主合同之间是否存在从属关系来看该担保合同是否具有独立性。可以说传统担保合同的从属性被独立担保合同所否定,甚至是彻底的抛弃。[1]

2我国独立担保制度的发展情况

事实上我国已经有很多独立担保的事实案例,人们对于独立担保也有了一定的了解。由于国际交往的需要,在一些国际经济交往中,国外的受益人需要银行业利用独立担保来为其提供担保服务。因此我国的一些专业银行也制定了比较系统化的独立担保内部规章制度,甚至还出台了独立担保的格式文本。与此同时,该文本还适用于我国国内的贷款担保。

律师在代理相应的业务时可以发现,银行和国内企业之间的贷款担保也会出现独立担保的特征。这也说明独立担保已经在我国的经济生活中发挥了重要的作用。

随着我国法制建设的不断深入,也需要法律来对实践中的独立担保进行有效的规范和保护。我国现行的法律体系是能够实施独立担保的,根据我国的 《担保法》 第5条,如果 “担保合同另有约定的,按照约定”,这也说明当事人约定担保合同的性质的行为是得到了 《担保法》 的允许的, 也就是当事人能够对担保合同的从属性进行意思自治选择。 在对 《担保法》的修订中,制定了 《境内机构对外担保管理办法》,明确备用通信证可以在银行对外担保中使用。随后我国又出台了 《境内机构对外担保管理办法实施细则》, 明确了可以按照约定实行对外担保合同。这也说明独立担保的合法性是具有法律依据的。[2]

3我国实行独立担保的效力认定以及其他问题

独立担保制度并非完美无缺,其具备合法性和合理性的价值,但是也存在着两大方面的问题: 容易造成权力滥用、 独立担保的效力认定问题,这两个问题也成为我国实行独立担保的效力认定最大的障碍。

3.1独立担保的效力认定问题

要对独立担保的有效性进行判定存在着一些争议。担保合同的公认属性就是从属性,而独立担保恰恰抛弃了担保合同的从属性,因此不是担保已经成为了一个问题。如果承认独立担保是一种担保,那么传统的担保制度就会受到独立担保这种形式的挑战。但是如果对独立担保进行否定,将还会造成严重的损失。在这个问题上应该秉承实事求是的态度, 来对独立担保的有效性进行规划。[3]

3.2独立担保是否会造成权力滥用

独立担保责任对于担保人而言具有严厉性,然而独立担保的受益人却很容易利用独立担保中担保人的严厉责任,来滥用权力。首先,受益人欺诈的问题在独立担保中屡见不鲜。也就是受益人在没有真正的履行义务时,也可以使用虚假的单据作伪,诬陷债务人没有履行义务,要求担保人履行独立担保合同。其次,独立担保中的受益人对权力的滥用非常便利。如果受益人已经与债权人发生诉讼,或者其履行行为存在着一定的瑕疵,受益人却可以要求担保人立即付款。 如果出现以上的情况,独立担保人却不能享有同等的抗辩权利,导致收益人非法得利。不仅如此,由于独立担保人大多为银行,而独立担保人一般会从债务人处得到反担保。这样一来行使追偿权就可以通过债务人在银行的开户来进行,受益人滥用权力的后果最终只能由债务人来承担,这也对法律的公平性和严肃性造成了影响。[4]

针对以上提出的这些问题,当前我国的法律界持有两种意见。第一种看法认为,在融资或者国际贸易中,担保合同的性质可以由合同当事人约定而形成,也就是担保这种法律行为是非从属性的、独立性的。当前这种看法在国际贸易和国际融资中应用得比较普遍。英美法系国家和大陆法系国家已经普遍接受了这种看法,对独立性的担保进行了承认,认可独立性担保具有相应的法律效力。另一种看法认为,只有在国际经济活动中才能使用非同属性的、独立性的担保合同,例如涉外金融、贸易和经济等。这是由于国内的独立担保交易的实际数量其实很少,只需要对国内担保活动的适用范围进行限定,避免影响我国国内的担保法律制度即可,无须进行特别的规定。

当前我国人民法院的具体做法倾向于第二种看法,也就是在外国机构和银行对国内机构的担保以及对外担保方面承认独立担保的法律效力。根据国际惯例,当事人可以选择独立担保。但是人民法院并不认同我国国内银行和企业之间的独立担保。这主要是出于防止独立担保中滥用权力和欺诈行为的考虑。加之我国的市场经济体制与国外成熟的国际市场相比还具有一定的差距,区别认定独立担保的效力有利于我国今后的发展,能够为今后的发展留有余地。

4银行实务与司法实践之间的问题与对策

在具体实践中,银行实务与人民法院的司法实践之间出现了一些不协调。首先,外国金融机构与我国国内金融机构之间具有很大的担保交易量,主要是备用信用证的交易。外资金融机构设在我国的分支机构与我国金融机构之间具有很大的结算量。其次,自从我国加入世贸组织以来,就积极加快与国际接轨的步伐,金融机构在各国互设分支机构的情况也逐渐增加。这也需要我国的法律界和银行界对国际上的法律实务和银行实务予以充分的尊重。因此,确认国内交易中的独立担保交易和备用信用证,并不会影响我国的担保法律制度,还可以对银行业务的发展起到促进作用。

此外,外资金融机构在我国设立了众多的分支机构,加上外资金融机构本身,与我国国内金融机构已经有了较大的独立担保交易量,数额非常庞大。这些独立担保交易可能会被认定为国内交易,这也使我国的受益人和银行界面临着较大的风险。假如我国的金融机构将人民币贷款提供给了外商独资企业或者中外合资企业,我国的国内金融机构也可能会接受外资金融企业开具的独立保函。如果独立保函中的国内交易被认定为无效,我国的银行界就必须为此付出巨大的代价。这对于我国银行界的发展而言将会带来极其不利的影响,甚至造成巨大的担保风险。

本文认为,自从我国加入WTO组织之后,就面临着国内经济全球化和一体化的形势,我国应该支持独立担保在国内的有效性。这也是为了推动我国金融业务领域的发展,顺应经济发展的要求。

5结论

本文对于独立担保及其重要特征进行了简要的介绍,并分析了当前我国独立担保制度的发展情况。尽管独立担保合同还存在着一些问题,但是为了顺应时代发展的潮流,促进我国的经济发展,特别是金融业务领域的发展,实现与国际接轨,我国应该对独立担保采取积极态度,实事求是地研究我国支持独立担保,将实务与理论结合起来。这个过程还需要长期的实践与探索。要对独立担保进行深入的研究,解决独立担保存在的问题,对当事人和银行之间对担保的合意另行约定予以尊重。

参考文献

[1]陈毅群.关于构建我国独立担保制度的若干思考[J].法制与社会,2012(36).

[2]李振.浅析独立担保在我国的发展[J].重庆科技学院学报:社会科学版,2010(2).

[3]刘永祥.关于构建我国独立担保制度的若干法律思考[J].才智,2010(1).

农贷担保体系存在的问题与建议 篇9

中额农贷和大额贷款, 主要是农村经营大户和农村企业贷款, 解决的是发展和富裕问题, 采用的是担保方式, 如果担保体系不能有效发挥作用, 这些贷款就难以落实。

一、当前我国农贷担保体系存在的的主要问题

(一) 担保物缺乏是目前农村担保体系难以发展的主要原因。

《中华人民共和国担保法》对质物、抵押物都有明确的规定和严格的要求, 但是绝大多数农户拿不出可质押的有价证券, 也拿不出可抵押的不动产, 唯一值钱的就是自家的房子, 而多数银行或因房产手续不全, 或因难以清收变现, 一般都不接受这样的抵押物。多数中小企业的资产只是设备、存货和应收账款等动产而目前银行普遍不接受动产担保贷款。土地和房屋抵押的法律基础不存在, 农村担保体系就难以建立。

(二) 担保公司遵循的法规不健全。

目前担保机构能沿用的法律依据只有《担保法》, 但在《担保法》中也很难找到与之相对应的条款, 使农业信贷担保基金的发展缺乏法律依据。

(三) 农贷担保机构的可持续发展能力不足。

一是担保资金不足。由政府及企业共同组建的担保公司, 注册资本少, 影响了企业融资的规模、担保公司的信誉和可持续发展能力。二是各项风险准备金计提不足。三是经营性担保机构风险与收益不对称。目前信用担保机构规模效益, 仅仅依靠担保手续费收入和保证金存款利息收入远远无法弥补代偿损失。

(四) 担保满足度不高, 供求矛盾较为突出。

反担保条件过高影响了业务拓展。从担保业务开展状况看, 由于担保业务处于起步阶段, 对资金的投入和项目的审核相对较为谨慎, 担保公司要求企业提供几乎与银行同样严格的反担保条件, 如个人房产抵押、交纳高比例的保证金等方式。由于抵押物不足、信用等级偏低本来就是中小企业获取银行贷款的主要障碍, 因此不能满足大多数中小企业担保的需要, 导致企业受益面偏窄。

(五) 风险分散和补偿机制缺位, 担保机构与银行合作存在障碍。

一是信贷管理体制与担保风险分担机制不匹配。目前, 各商业银行在与担保公司进行合作时一般都要求担保公司承担全额责任, 制约了担保能力的提高。二是银行与担保公司风险共担关系出现扭曲。一旦发生损失风险, 银行直接从担保公司账户上扣划资金, 由担保公司向企业代位追偿, 使得“企业--担保公司--银行”的“三方关系”实际变成“担保公司--企业”间的直接信贷关系。风险的不对称增加了担保机构的风险, 严重制约着担保机构的发展和担保业务的开展。

二、农贷担保贷体系健康发展的建议

(一) 建立和完善风险补偿机制。

一是政府在对担保机构和担保业务进行宏观指导和管理的同时, 可以考虑每年从财政预算中划拨一定的资金用于担保基金和担保机构的风险补偿。二是担保机构或担保基金可按每年担保费和利息收入的一定比例提取一部分作为补充, 形成风险补偿基金, 用于弥补风险损失。三是允许并鼓励保险公司介入, 按照合理负担的原则, 为担保机构或担保基金提供风险保险, 有条件的地方可对参加信用担保保险的机构给予一定的保费补贴。

(二) 加强农贷担保法律法规制度建没。

修改、补充和完善《担保法》;出台专门针对农村中小企业信用担保的法律制度;完善与信用担保体系有关的配套法律, 如制定农业投资促进法、农村企业信贷法等。

(三) 健全和完善农贷担保的其它支持体系。

建立和规范农村中小企业信用档案库, 改善社会整体信用环境;规范政府行为, 充分发挥市场机制作用, 避免和防止不必要的行政干预;加强金融机构与农贷担保机构的合作, 建立良好的贷款担保协作关系;对农贷担保机构实行营业税、所得税等税收减免政策等。

(四) 增加担保种类, 简化担保程序。

新的《物权法》规定, 把企业存货、应收账款等一些动产列入了担保范围。对银行业金融机构来说, 要尽快完善动产担保制度, 扩大动产担保范围。

(五) 加强农贷担保机构的自身建设。

特别要重视选配好既懂农业经济、又懂企业管理, 既懂法律法规、又有金融知识的复合型的总经理人选, 同时切实加强从业人员的职业道德教育和业务能力培养, 不断提高从业人员的思想道德水平和业务素质。

(六) 加强监管。

作为非银行金融机构, 银监会和保监会都应作为农贷担保机构的监管部门, 需要加强沟通和协调。尤其要注意对其进行风险监管, 提高担保机构风险防范能力和风险管理水平。

参考文献

[1]王传东, 王家传.中小企业信用担保综述.金融教学与研究, 2006 (3) [1]王传东, 王家传.中小企业信用担保综述.金融教学与研究, 2006 (3)

[2]吕薇.我国中小信用担保运作模式比较.中国论文下载中心, 2006.08.17[2]吕薇.我国中小信用担保运作模式比较.中国论文下载中心, 2006.08.17

[3]中国咨询评估公司.担保行业现状及政策建议.信用研究.2008 (32) [3]中国咨询评估公司.担保行业现状及政策建议.信用研究.2008 (32)

[4]田松岗, 胡芳.对农村信贷担保机制的思考.农村金融研究.2009 (1) [4]田松岗, 胡芳.对农村信贷担保机制的思考.农村金融研究.2009 (1)

保证担保贷款的保证责任问题探讨 篇10

保证期间为保证责任的存续期间,是债权人向保证人行使追索权的期间。保证期间性质上属于除斥期间,不发生诉讼时效的中止、中断和延长。从债权人的角度来看,保证期间是债权人向保证人行使请求权的时间界限,在此期间内,他依法或依照约定有权要求保证人承担保证责任,期间届满,他对保证人的请求权随之消灭,即债权人没有在保证期间主张权利的,保证人免除保证责任。“主张权利”的方式在一般保证中表现为对债务人提起诉讼或申请仲裁,在连带责任保证中表现为向保证人要求承担保证责任。

设定保证期间主要是为了保护保证人,体现合理分担风险的原则,同时也达到稳定经济秩序的目的。保证使债权人的利益有了较可靠的保障,有助于促成合同的订立,有利于经济的发展。保证人承担着保证责任,但是保证人毕竟不是主合同中的主债务人,所以不能使保证人处于和主债务人同样的法律地位。设定保证期间,将保证人的保证责任限定在一定的期间内,可以避免保证人无止境地处于承担责任的不利状态或是长期处于随时可能承担责任的财产关系不肯定状态。保证期间的设定对于债权人也具有法律意义,它既维护了债权人的利益,促使债权人及时向主债务人行使权利(包括诉权),避免可能因主债务人财产状况继续恶化而影响到债权的实现;同时也是对债权人请求权的行使,从期间上加以必要的限制。

二、保证期间,银行向保证人主张债权问题

担保法第26条第2款规定:“在合同约定的保证期间和前款规定(即法定)的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。”《担保法司法解释》第34条第2款规定:“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。”对以上引用的法律规定,理解中应把握三点。首先,如果债权人要追求让保证人承担责任的法律后果,就必须在保证期间之内(届满日之前)提出主张权利的要求,如通知等。这里的“要求”仅限于证明债权人主张权利,而不同于在一般保证中要求“诉讼”或“仲裁”,因为银行标准担保合同文本约定保证方式为连带责任保证。其次,债权人主张权利的直接对象必须是保证人,而不能仅针对主债务人提出;最后,只要能证明债权人在保证期间之内向保证人主张了权利,保证期间在主张权利之日起即丧失作用,进而自然转换为保证合同的诉讼时效期间,即开始起算保证合同的诉讼时效。债权人主张权利的方式在《担保法司法解释》中未明确,在实践中,取得向保证人发出的“保证人履行保证责任通知书”的回执是常用的主张权利方式,在不能取得此回执时,可参照《诉讼时效司法解释》中产生诉讼时效中断的效力的几种情形,如扣收保证金存款、公证送达、发送信件送达等方式。

三、关于在保证期间,银行办理展期贷款问题

按照《担保法司法解释》第30条第2款的规定:“债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或法律规定的期间。”如果主合同在期满时经协商达成“展期”(即延长履行期日),此展期协议经保证人书面同意,则起算点顺延至“展期”届满之日,如未经保证人书面同意,则起算点不变。虽然《担保法》第13条规定,“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”,即保证合同为要式合同,但是根据《担保法司法解释》第22条的规定,“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款,但是,保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的,保证合同成立”。如保证人单方出具的保函。为了使保证期间的起点顺延至“展期”届满之日,就需要原保证人出具能表示书面同意的文书,保证人未能出具书面资料时,可让保证人在贷款展期协议中签字盖章,但要注意以保证人身份,即贷款展期协议中保证人签字盖章处应有“保证人”字样。

四、关于在保证期间,以新贷偿还旧贷问题

《担保法司法解释》第39条规定,“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷,除保证人知道或者应当知道者外,保证人不承担民事责任。但是新贷与旧贷系同一保证人的,不适应前款的规定”。从该条的表述看出,解释未将保证人的责任表述为“无效民事责任”或“赔偿责任”,等于承认了主合同(“以贷还贷”)的效力。要正确应用该条款,就必须对以新贷偿还旧贷予以认定。“以贷还贷”有两个条件,一是客观上有“以贷还贷”的行为,二是主观上需债权人与债务人有以新偿旧的共同意思表示。对《担保法司法解释》第39条规定的理解,在确定了主合同是“以贷还贷”的事实后,并不能笼统地认定新贷的保证人一律免责,还要依据具体案情看新贷的保证人是否构成免责的条件。“以贷还贷”保证合同的保证人有三种情况:第一种是新贷旧贷是同一保证人;第二种是旧贷为甲保证人,新贷为乙保证人;第三种是旧贷无保证人,新贷有保证人。

对于第一种情况的保证人,不论保证人是否知道或者应当知道主合同“以贷还贷”的事实,均应对新贷款承担保证责任。这是因为新贷偿还了旧贷,致使原来的贷款合同履行完毕,从而消灭了保证人对旧贷的保证责任,由保证人承担新贷的保证责任,也是公平的,实质上并没有加重保证人的风险责任。因此无论保证人是否知道或应当知道“以贷还贷”的事实,均应对新贷承担保证责任。当然,这种情况的保证期间会有变化,适应上述关于在保证期间,银行办理展期贷款问题的规定。

对于第二种情况,因新贷还了旧贷而使旧贷的保证人的保证责任消灭,从结果上看是新贷的保证人承担了旧贷的保证人的保证责任。第三种情况,旧贷无保证人,新贷有保证人,对债权人来说则由原来的无担保贷款变成了有担保贷款,对于保证人来说等于直接承担了已经不能归还贷款的保证责任。这两种情况,不仅未征得保证人的同意,债权人与债务人串通实际变更主合同的贷款用途,而且保证人承担新贷保证的可能是一笔无法偿还的死债,让保证人在这种情况下承担保证责任,有违民法上的公平原则。对于后两种情况的保证人,如果债权人没有将“以贷还贷”的事实告知新贷的保证人,则显系债权人与债务人双方恶意串通,欺骗保证人提供的担保,这时的新贷保证人不应承担任何责任。

关于债权人如何证明新贷保证人知道或者应当知道“以贷还贷”的事实,在案件审理中,如借款合同能够体现“以贷还贷”的意思表示,则证明保证人知道“以贷还贷”的事实,无论保证人属于上述那种情况,保证人均不得主张免责。如果债权人不能举出其他有效证据来证明保证人知道或者应当知道以贷还贷的事实,并且保证人属于上述后两种情况的,保证人的责任应予免除。

新贷偿还旧贷时,存在银行要求借款人偿还部分借款作为限制性条款,此问题除适用上述规定外,还适应《担保法司法解释》第30条规定,“保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动的,未经保证人同意的,如果减轻债务人债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任”的规定。

五、保证期间,银行落实债务问题

《担保法司法解释》第29条规定,“保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让的债务部分,不再承担保证责任。”为维护债务人改制、债务重组中的金融债权,银行应当应当取得保证人书面同意,就变更后的债务合同与保证人签订新的保证合同,以落实担保责任。

六、保证责任的再生

[2004]4号最高人民法院《关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复》规定,“根据《中华人民共和国担保法》的规定,保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的,保证责任消灭。保证责任消灭后,债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务,保证人在催款通知书上签字的,人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是,该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定,并经保证人签字认可,能够认定成立新的保证合同的,人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。”实践中,保证责任消灭后很难补救,但是如果将银行主张权利的《担保人履行责任通知书》格式文本增加一定的要素(如回执上记载类似“担保人保证继续履行担保合同或协议规定的各项义务等”),让其内容符合保证合同成立的形式要件,并经保证人签字或盖章,说明保证人和主债权人意思表示一致,符合保证合同成立的实质要件,则此通知书可被推定为新成立的书面保证合同,从而恢复保证责任。保证责任的方式,同原保证合同的约定,保证期间推定为6个月。

参考文献

[1]．邬红旗．担保法原理与适用[M]．北京：人民法院出版社，2000．

[2]．沈富强．贷款法律实务[M]．上海：立信会计出版社，2000．

知识产权担保融资的法律问题 篇11

1 知识产权担保融资的概述

知识产权担保融资是知识产权权利人将其合法拥有的且目前仍有效的专利权、注册商标权、著作权等知识产权出质，从银行等金融机构取得资金，并按期偿还资金本息的一种融资方式。自1999年我国出现首例知识产权担保融资业务以来，各地都在积极探索。尤其是国际金融危机以来，面向中小企业的知识产权担保融资取得了一些成绩，急需在全国范围扩大试点以及业务量，因此需要国家层面的政策支持。

2 知识产权质押融资制度状况与问题

国家知识产权总局在 2009年初正式确定北京市海淀区、吉林省长春市、广东省佛山市南海区和江西省南昌市等知识产权局为首批知识产权质押融资试点。这些试点单位主要承担包括通过运用知识产权质押贴息、扶持中介服务等手段，降低企业运用知识产权融资的成本，在评估专业机构和银行之间搭建知识产权融资服务平台等任务。

为了保证质权人与质押人双方的利益，使我国知识产权担保融资得以更好的开展与实施，必须从根本途径——法律方面，健全知识担保融资体制，完善相关法律法规。

促进知识产权创造，夯实战略性新兴产业创新发展基础。引导战略性新兴产业知识产权科学布局。紧密追踪市场竞争和专利技术动向，定期发布战略性新兴产业行业知识产权动态信息，引导企业和研发机构有针对性的申请或引进知识产权，构筑知识产权优势。建立重大经济科技活动知识产权审议制度。推动重大科技项目围绕产业发展制定并实施知识产权战略，形成符合市场竞争需要的战略性知识产权组合。

提升战略性新兴产业知识产权质量。建立科学有效的评价指标体系，引导企业和研发机构以市场竞争为导向不断提高知识产权质量、优化知识产权结构。逐步加大知识产权质量及市场价值在相关考核、评价中的权重。实施知识产权质量提升工程，逐步提高代理机构、企业、研发机构知识产权质量管理意识以及能力。

建立多方参与的质押融资制度，发挥政府、担保机构、行业协会作用。 知识产权质押融资面临的另一重大问题就是知识产权的价值风险控制问题，能否建立健全知识产权价值风险防范体系，对知识产权质押融资制度的进一步推广具有关键性作用，而试点中关于知识产权质押融资多方参与制度的确立则是一项有益的尝试。

明确知识产权质押融资门槛，降低银行放贷风险。 北京市《关于促进一些专利权质押和专利项目贷款的暂行办法》要求“授权专利且该专利项目处于实质性的实施阶段，初具规模，具有一定的市场潜力”、“企业的资产负债率原则上一般不超过65%”、“二年以上的经营业绩和连续两年的盈利记录，年利润增长20%”等。北京市海淀区和佛山市南海区新颁布的知识产权质押贷款贴息政策中对企业申报知识产权贷款贴息的条件也进行了详细的规定。这些对出质企业设置的门槛性标准，能够有效的对申请知识产权质押融资的企业的资格进行审查，其中对于企业资产负债率、连续盈利能力和出质物的定量化的要求.便于银行在审查贷款申请时有规范性的考量标准。

3 知识产权质押融资法律制度构建与完善

我国从20世纪90年代才开始知识产权质押评估，知识产权是一种无形的财产，其价值不可小觑，但人们在交易中并无法切实把握好。我国的知识产权交易市场尚未完善，导致知识产权变现困难，所以，这一制度务必要加以完善。

完善可质押融资的知识产权范围。知识产权作为一种开放的体系，其种类也随着社会的进步而不断增加。因此，在重视构建专利权、商标权、著作权这传统的三大类知识产权质押融资制度的同时，还应关注商业秘密、商号权等可以转让的知识产权质押融资，完善可质押融资的知识产权的种类体系。

关于依法可以转让的知识产权的财产权应做扩大化性理解。如《专利权质押合同登记管理暂行办法》规定出质人非专利文档所记载的专利权人或者非全部专利权人，中国专利局不得登记专利质押合同，从而否定了专利申请权权利质押的可能性。在未被授予专利权之前，专利申请人可依其专利申请权请求利用其发明创造的人支付适当的使用费，这表明专利申请权本身即具有内在的价值和使用价值，应属财产权的一种。同时我国《专利法》第10条又明确规定，专利权可以依法转让，因此专利申请权应当纳入到知识产权的质押融资体系当中。以此类推，著作权中的发表权也应包括在内，其也同样具有财产性和可转让性，可纳入可质押融资的知识产权体系范围。

设立知识产权质押融资门槛。综合各地设立的标准情况，笔者认为应当建立双重的考量标准，即对质押融资的资格审查要从企业能力和出质的知识产权的情况共同考虑，只有双重标准同时满足时，方能符合质押融资的条件，另外还应设立例外性的条款，具体来说应从以下几方面予以设计。

从企业还贷能力考虑，规定统一的企业负债率、盈利能力标准等。笔者主张设立一个最低的风险控制标准，作为企业的还贷能力的要求。

将出质的知识产权价值作为考虑标准。根据各种知识产权的不同特点，建立不同的标准要求。如著作权和专利权可以从有效性的角度考虑，同时因著作权的有效期与专利权的有效期的并不相同，其设立的有效期标准也不应一致。而商标权、商业秘密这样的知识产权则不适宜从时效性的角度考量，更多应从其商品在市场上的盈利能力来考虑。

完善知识产权保护政策措施，优化战略性新兴产业发展环境。知识产权是人类劳动者特有的权力，所以应该有相应完善的法律制度来保护这种特权，禁止窃取知识产权。

完善知识产权保护法律法规和政策。探索制定战略性新兴产业领域新产品、新技术等的专利保护政策，完善相关领域的专利审查标准。积极应对新一代信息技术发展所带来的挑战，完善互联网知识产权保护法律法规。

加强有针对性的知识产权保护措施。定期开展有针对性的专项行动，加强战略性新兴产业领域知识产权执法保护。强化战略性新兴产业领域展会知识产权保护，加大战略性新兴产业专业市场和重大技术标准中的知识产权保护力度。加强商品流通领域的知识产权监管，探索运用现代信息技术实施商品流转环节的全程保真监控。将战略性新兴产业领域的维权援助纳入全国维权援助机构的中心工作，建立由企业、行业组织、研发机构和服务机构共同参与的维权援助体系。

完善知识产权变现制度。 在出质企业无法向银行偿还本金时，变现成为银行所要面对的重要问题。质押融资风险则由知识产权交易平台、资产评估公司、第三方担保机构共同承担，一旦发生企业逾期不还贷款，上述相关三方应充分利用各自资源积极协助对质押物进行处置.。因此，应在全国范围推广这种多方参与的变现实现方式，充分多方机构的作用，适当扩宽质权人质权实现的途径，从根本上解决银行知识产权质押的变现问题。

完善出质期间的风险控制制度。构建全国性的知识产权动态数据库，实现资源共享，能够使质权人通过该数据库对出质的知识产权的变动行使有效的监督。对于通过利用知识产权所获盈利是否需要提存，笔者认为应由双方协商确定较为合理。因为如果是出质人通过各种方式利用知识产权进行盈利，效益非常理想，则银行不急于将盈利资金用于提存，由此会使企业通过盈利进行扩大生产，更有利于社会经济利益的提高。

总之，随之经济的快速发展，创新意识的持续增强，知识产权交易变得日益频繁，所以，相关部门应当加快完善知识产权担保融资的法律制度，从而最大限度的确保企业与个人的切身利益。

担保公司风险管理问题及对策浅析 篇12

一、担保公司风险管理意义

担保公司产生的基础是为了提高中小企业的融资能力, 即由担保公司来提升中小企业的信用等级, 使中小企业取得融资, 来化解银行的贷款风险。其本质是银行将中小企业贷款风险转嫁给了担保公司, 担保公司凭借自身的风险管理能力来化解风险。

担保公司要生存, 就是要做银行想做而不能做的信用补充。因此, 担保公司提供的贷款担保的风险必然大于银行贷款风险。一旦担保公司破产, 引发的社会信用危机将是十分严重的。如果担保公司不具备比银行更强的风险识别、风险控制和风险化解能力, 那么, 担保公司便难以生存。所以, 实施风险分析, 合理控制风险, 最大限度地减少和避免风险损失是担保公司从业人员的必修课。

二、担保公司在市场运作中存在的风险

担保公司在经营过程中, 主要面临两方面的风险:

(一) 公司内部风险

来自担保公司内部的风险实质上是公司系统组织结构, 如公司治理结构、业务流程、制衡机制等不健全和不完善所蕴含的风险。这些风险都会通过担保决策机制上的缺陷, 体现在公司经营过程中。

(1) “惯性”办理业务的风险。当担保公司长期由同一个项目经理办理同一企业的贷款担保申请时, 就有可能存在对隐含的风险关注不够, 未能给予有效防范, 从而给担保公司造成一定的损失。这种风险不仅不利于公司的经营管理, 也不利于公司的风险防控及其长期的发展战略。

(2) 忽视持续监管所带来的风险。对于担保公司而言, 防患于未然固然重要, 但不能将所有的风险消除掉。因此, 事中、事后的持续监管就更为重要。如果不及时进行有效的监管, 任由风险滋生, 一旦风险发生, 必将给公司带来巨大的损失。因此, 担保公司应把保后监管作为一项常抓不懈的工作来做, 派专人负责, 将发现的问题及时进行纠正和改进, 才能使得公司的发展更稳健。

(二) 公司外部风险

外部风险源有较大差异, 主要是来自于担保对象 (企业或者个人) 违约风险、担保资产变现风险和国家宏观政策风险。一是对企业担保存在信息不透明风险。企业作为担保对象, 财务信息的真实性、综合竞争能力和产品服务的市场状况等方面的信息不透明, 都会造成担保公司和担保对象的信息不对称。这样担保公司在风险评估时可能会造成误判, 带来不确定的风险。二是对个人担保要综合考虑个人资信情况, 充分考虑可能存在的信息不对称风险。此种风险主要包括:个人的信用记录;收入情况及稳定性;职业的稳定性;个人的当前资产负债情况;身体素质及健康状况;家庭成员构成;当前家庭资产的构成等。三是行业风险。对于每一笔担保业务的办理, 不仅要考虑到它的当前风险, 还必须结合国家的宏观政策以及国际行情等有关情况予以判断。

三、担保公司提高风险管理能力的措施

面对以上的内部和外部风险以及诸多情况的不确定性, 担保公司必须多方面增强风险管控能力。本文认为担保公司应主要从以下方面入手:

(一) 担保公司需“强身健体”

担保风险的防范和控制首先要从担保公司自身做起, 练好内功, 提升担保公司的风险识别、防范能力。具体包括:

(1) 培养专业担保人才。在担保公司诸要素中人是最重要、最活跃的要素, 担保品种的设计、开发, 风险的管理控制都要依靠具有专业技术和他们的经验来实现, 建立一支精干、高效、优良的信用担保队伍, 是担保公司提高经营管理水平, 加强风险防控、迅速发展的关键。

(2) 完善内部控制机制。主要从风险管理角度建立一个整体的内控机制, 包括事前、事中、事后, 从项目的初评、筛选到项目的调查、评审, 到项目的手续的办理, 到项目的后期管理, 还有代偿以后的追偿管理, 建立一整套的评价体系和规章制度。这样对中小企业担保项目风险实现动态风险监控, 涵盖了事前、事中、事后, 通过整体打造风控管理体系, 实现了风险的有效掌控。

(3) 建立内部制衡机制。包括:建立集体讨论决策制度, 避免个人独断, 降低决策风险;严格项目评审制度, 明确项目评审的所有流程, 消除项目评审过程中人为因素的影响, 防止道德风险的发生;制定在保项目的监管制度;实行强制执行公证制度, 降低诉讼成本;强化风险处置制度。鉴于担保业务的高风险性, 担保代偿风险是不可避免的, 发生代偿后须根据被担保企业的实际情况区别对待, 对于暂时陷入经营困境无力还款的企业, 应帮助企业渡过难关, 待其经营好转后再逐步追偿, 挽回代偿损失。而对于确实回天乏术的企业和恶意欠账的企业应毫不犹豫的启动追偿机制, 以尽量减少代偿损失。

(4) 建立担保损失补偿制度。担保代偿后担保公司可以通过法律诉讼等手段依法追偿, 对于行使追偿权后仍不能回收的损失, 应通过担保损失补偿机制来冲减代偿损失。担保损失补偿来源有三个渠道:一是担保公司按业务规模提取。担保公司可以按当年收取的担保费50%提取未到期责任准备金;也可以按不超过当年年末担保责任余额1%提取风险准备金, 用于担保赔付, 《中小企业融资担保机构风险管理办法》对此均有明确规定;二是各级政府补助。随着担保公司为中小企业融资解困作用的日益凸显, 各级政府逐步增加了对担保机构资金补助力度;三是设立担保责任保险, 对发生代偿而无法收回的代偿金额, 由保险公司来承担部分代偿损失, 降低担保公司的损失。

(5) 建立科学的风险评估体系, 减少判断误差。首先要进行基础的数据库搭建, 对于代偿项目, 通过分析代偿制度、追诉制度、前期的强化不断改进制度;其次, 要进行评审体系的建立、评审指标量化体系的建立, 定型化、定量化评选体系的建立, 包括决策机制的建立和完善, 包括再保监控机制的监控和完善, 尽量把风险控制在事前、事中, 提前化解风险。

(6) 建立高素质的业务团队及项目经理负责制。担保公司做业务, 不只是项目经理一个人的工作, 它涉及到信用审查、项目评估、贷款发放、保后监管、担保责任解除等多个环节。无论一个项目经理如何有能力, 责任心如何强, 都不可能独自完成如此庞大的工作。因此, 建立团结的、高素质的业务团队是保证担保业务顺利开展的重要保证。此外, 建立项目经理负责制, 将业务质量和其绩效考核相挂钩, 增强其责任心与敬业精神, 充分挖掘人才的价值。

(二) 建立合理的风险分散与转移机制

具体如下:

(1) 完善与协议银行的风险承担比例。担保公司成立的初衷是提升企业信用, 为银行分散风险, 国外成熟的做法是根据担保额度的不同, 担保公司承担50%~80%的保证责任, 体现风险共担的理念。目前全国基本上是担保公司承担100%的保证责任, 且向银行交存一定比例的保证金, 即使这样有的银行还不愿和担保公司合作, 这个问题不仅需依靠所有担保公司的共同努力, 更需国家出台政策做出硬性规定来解决。再有利率浮动问题, 有担保公司担保的贷款, 银行应降低利率上浮幅度, 让利于贷款企业, 以吸引企业更多的与担保公司合作。

(2) 加强同行业企业间的业务合作, 提升抗风险能力。随着市场经济的快速发展, 担保公司的业务量不断增加, 担保项目的担保额度也在不断增加, 而且其中有些业务在担保风险较低的情况下却蕴含着巨大的机遇。对于这样的大业务, 仅靠单个担保公司是难以做到的。因此, 担保公司应通过互助合作, 在分散风险的同时, 拓展行业的发展空间, 达到“共赢”的局面。

(3) 有选择性地开展保险业务。在反担保措施的设定方面, 对于那些资产保管安全系数较低的抵押财产进行投保, 保险受益人是抵押权人, 以保险的方式保障风险转移渠道的畅通。

(4) 进行业务创新, 加强担保业同其他行业的结合。如担保与投资的结合;担保与金融租赁的结合;担保业与典当业的结合等。创新使得担保业务的外延扩大, 业务外延扩大使担保公司拥有更多信用资源, 获取更大的经济利益与社会效益, 有效地分散风险。

(5) 拓宽业务来源。除了与合作银行加强合作, 巩固原有的业务渠道外, 还应积极开展营销, 寻找潜在的优质客户资源, 拓宽企业的业务来源, 降低公司高度集中的业务风险。

总之, 担保行业是高风险行业, 为了持续经营, 风险控制是经营管理的第一要务。这就需要担保公司在遵循国家法律法规的基础上, 根据业务拓展的需要, 通过完善自身制度, 规范业务管理, 不断进行业务创新, 建立完善的风险控制体系。把风险控制在可控范围内, 才能确保担保公司的持续、稳健经营, 充分发挥其增信功效, 实现公司经济利益与社会效益的最大化。

参考文献